Дата принятия: 11 декабря 2009г.
Номер документа: А79-11071/2009
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Чебоксары
Дело № А79-11071/2009
11 декабря 2009 года
Резолютивная часть решения оглашена 07 декабря 2009 года.
Полный текст решения изготовлен 11 декабря 2009 года.
Арбитражный суд в составе:
судьи Каргиной Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания судьей,
рассмотрев в заседании суда дело по заявлению
открытого акционерного общества "Специализированное автохозяйство",
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии,
о признании недействительными решения и предписания,
при участии:
от заявителя- Никонова А.Н. по доверенности №29 от 19.01.2009 года, Ивановой З.В. по доверенности от 13.10.2009 года, Ивановой Э.А. по доверенности от 13.10.2009 года, Иванова А.П. по доверенности от 13.10.2009 года,
от ответчика- Винокуровой Н.Ю. по доверенности от 21.07.2009 года,
установил:
открытое акционерное общество «Специализированное автохозяйство» (далее- заявитель, Общество, ОАО «Спецавтохозяйство») обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии (далее- Управление) о признании недействительными решения от 04.08.2009 года и предписания №8-АМЗ-2009 от 04.08.2009 года.
Указанным решением Управления в действиях ОАО «Спецавтохозяйство» признан факт нарушения пунктов 1,3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в части установления монопольно высоких цен на услуги по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов (далее- ТБО) на 2009 год и навязывания невыгодных условий договора.
Выдано предписание №8-АМЗ-2009 от 04.08.2009 года. Согласно которому, ОАО «Спецавтохозяйство» необходимо прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» для чего произвести расчет плановой стоимости тарифа на вывоз и захоронение ТБО с отражением в расчете лизинговых платежей с учетом требований законодательства и нормативных документов. Прекратить нарушение в части навязывания контрагентам условий договора, невыгодных для них путем исключения из договора с заказчиками пункта 2.1.16 и отзыва письма №1071/11 от 21.11.2008 года, направленного в адрес заказчиков услуг по договорам на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО.
С данными решением и предписанием Общество не согласно, ввиду того, что Управлением при анализе тарифов на вывоз и захоронение ТБО, применяемых ОАО «Спецавтохозяйство» с тарифами иных хозяйствующих субъектов, не учло ряд критерий, существенных для определения тарифа на вывоз и захоронение ТБО: виды услуг, расстояние вывоза ТБО, способ утилизации. В настоящее время Общество несет убытки. При определении суммы затрат Управление не учитывает суммы авансовых платежей, которые понесло Общество при заключении лизинговых договоров и расходы, которые понесет предприятие во 2 полугодии 2009 года.
При принятии решения, ответчиком не проведен анализ показателей, имеющих существенное значение при определении стоимости услуги по вывозу и захоронению ТБО. Такими показателями являются:
1) влияние разницы между планируемым и фактическим объемами продажи на изменение стоимости оказываемых услуг по вывозу и захоронению ТБО;
2) фактические затраты за 2009 год с учетом лизинговых платежей за 1 полугодие 2009года;
3) платежеспособность предприятия.
Ответчиком не проведен анализ влияния перечисленных показателей на формирование тарифа по сбору, вывозу и захоронению ТБО и причин включения в тариф на 2009 год затрат на приобретение техники в полной сумме, составляющей 34276 тыс. руб., как предусмотрено инвестиционным проектом, что повлекло принятие незаконного решения.
Влияние вышеперечисленных показателей на формирование тарифа и обоснование включения в тариф по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год затрат на приобретение техники в полной сумме:
Раздел 1: «Влияние разницы между планируемым и фактическим объемами продажи на изменение стоимости оказываемых услуг по вывозу и захоронению ТБО.»
Согласно методическим рекомендациям, при определении стоимости услуги по вывозу и захоронению ТБО используются следующие основные показатели: объемы вывоза ТБО (натуральный показатель); финансовая потребность, необходимая для оказания услуги по вывозу и захоронению ТБО.
При определении стоимости услуги по вывозу и захоронению ТБО, заявителем применялся планируемый объем продажи услуги за 2007 и 2008 год, равный 1022, 7 тыс. куб.м., вследствие отсутствия на 2009 год заключенных с потребителями договоров, согласно которым можно было бы установить фактический объем вывоза ТБО.
Заявителем ежегодное перезаключение договоров с потребителями услуг на вывоз ТБО производится в связи с изменением стоимости оказываемой услуги и объемов вывоза ТБО, свидетельствующие о колебании объемов продаж.
На основании заключенных с потребителями договоров на услуги объем вывоза ТБО на 2009 год составил 945,525 тыс. куб.м. (по данным 6 месяцев 2009 года вывезено ТБО в объеме 470,403 тыс. куб.м).
При применении фактического объема по вывозу и захоронению ТБО равного 945,525 тыс. куб.м., стоимость услуги за 1 куб. метра должна составить 140 руб.95 копеек.
С потребителями услуги по вывозу и захоронению ТБО, договора на 2009 год заключены исходя стоимости услуги, определенной Обществом из планового объема вывоза и захоронения ТБО равного 1022, 7 тыс. куб. м. в сумме 130 руб.31 копейка.
Таким образом, разница между планируемым и фактическим объемом вывоза и захоронения ТБО на 77,175 (1022, 7 - 945,525) тыс. куб. метров повлияло на занижение стоимости услуги, определенной плановой калькуляцией на 2009 год на 10 руб. 63 коп. за 1 куб.м.
Раздел 2: «Фактические затраты за 2009 год с учетом лизинговых платежей за 1 полугодие 2009 года»
Согласно «Инвестиционной программе по внедрению в городе Чебоксары системы двухэтапного вывоза твердых бытовых отходов», утвержденной председателем Совета директоров Общества и принятой Решением Чебоксарского городского Собрания депутатов от 23 декабря 2008г. № 1209, заявитель включил в плановую калькуляцию на 2009 год затраты в сумме 34276,4 тыс. рублей по приобретению в лизинг 17 единиц автотранспортной техники, в том числе авансовые платежи в сумме 10020 тыс. рублей и текущие лизинговые платежи в сумме 24256 рублей.
Кроме затрат по приобретению в 2009 году транспортной техники в количестве 17 единиц, утвержденных инвестиционной программой, в плановой калькуляции на 2009 год по -статье «Прочие расходы», заявителем предусмотрены также расходы по уплате лизинговых платежей по договорам, заключенным в 2007 и 2008 годах в сумме 2832,3 тыс. рублей и иные расходы (проценты по кредитам, банковские услуги, налоги, и т.п.)
Всего в плановой калькуляции на 2009 год по строке «Прочие расходы» затраты по лизинговым платежам отражены в сумме 37108,7 (34276,4 + 2832, 3) тыс. рублей.
Формирование потребности в финансовых ресурсах на 2009 год, необходимых для осуществления деятельности по вывозу и захоронению ТБО на последующий финансовый год, Общество производит в октябре-ноябре месяце текущего года.
На момент планирования потребности в финансовых ресурсах на 2009 год и заключения договоров с потребителями услуг по вывозу и захоронению ТБО, договора с лизинговыми компаниями Обществом не были заключены.
Договора с потребителями услуг в связи с изменением объемов вывоза и захоронения ТБО и стоимости услуги заключаются на начало отчетного периода в конце 2008 года.
В частности договор с ООО «Копейка» заявителем заключен 30 декабря 2008 года. Первые 7 договоров с лизинговыми компаниями, Обществом заключены 2 февраля 2009 года. В последующем на поставку 4 единиц транспортной техники, заявителем договор лизинга заключен 31 марта 2009 года.
Кроме вышеперечисленных договоров, Общество планирует заключить в 2009 году договор с ООО «РК «НОМОС-лизинг» на приобретение 3 единиц транспортной техники на сумму 6140,0 тыс. руб., о чем свидетельствует письмо от 17.09.2009 года № 879. Планируемая сумма затрат на 2009 год по авансовым платежам на приобретение 3 единиц транспортной техники составит 1842,0 тыс. рублей или 30% от стоимости автотранспортной техники.
Заключение Обществом договоров с потребителями услуг ранее заключения договоров с лизинговыми компаниями повлияло на стоимость услуги, так как Общество не могло знать об условиях договоров лизинга о стоимости лизингового имущества, а также не могло в полной мере предвидеть ситуацию, которая может возникнуть в течение 2009 года.
Таким образом, инвестиционной программой предусмотрена одна стоимость, а фактически автотранспортная техника приобретена в лизинг по другой стоимости, в связи с чем, получена экономия в сумме 4218,5 тыс.руб., в том числе на 1 куб.м вывоза и захоронения ТБО 4 руб. 12 коп (4218,5/1022,7).
Из нормы пункта 17 раздела 2 Постановления Правительства «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организации коммунального комплекса» от 14.07.2008г. № 520 следует, что в случае если организация коммунального комплекса в результате реализации мер по повышению эффективности своей деятельности снизила фактические расходы по сравнению с финансовыми потребностями для реализации производственной и инвестиционной программ, учтенными при установлении тарифов и надбавок, и мероприятия, запланированные в указанных программах, выполнены полностью, достигнутое снижение расходов не может служить основанием для досрочного пересмотра тарифов и надбавок.
Исходя из вышеизложенного, полученная экономия в виде разницы между фактической стоимостью согласно заключенным договорам лизинга и стоимостью, предусмотренной инвестиционной программой, не может являться основанием для перерасчета тарифа, сформированного до начала заключения договоров с потребителями услуг.
Согласно статье «Прочие расходы» плановой калькуляции на 2009 год стоимость 1 куб.м. вывоза и захоронения ТБО при планируемом объеме 1022,7 тыс. куб.м составила - 33 рубля 51 копейка (37108,7 (34276,4 + 2832, 3)/1022,7).
Общество с января 2009 года по декабрь 2009 года по заключенным с лизинговыми компаниями до 2009 года и в 2009 году договорам понесет расходы с учетом НДС, в сумме 13757,46 (8283,61+5473,85) тыс. рублей, без НДС 11658,86 тыс. рублей, где: 8283,61 тыс. руб. - платежи по договорам лизинга 2009 года; 5473,85 тыс. руб. - платежи по договорам лизинга 2008 года.
В целях реализации мероприятий, предусмотренных инвестиционной программой, заявитель до конца 2009 года планирует заключить с ООО «РК «Номос-Лизинг» лизинговый договор на приобретение 3 единиц транспортной техники. Ориентировочная стоимость 3 единиц транспортной техники предусмотрена в сумме 6140,0 тыс. рублей. Заявителю, для уплаты авансовых платежей до конца 2009 года необходимо 1842,0 тыс. рублей с учетом НДС (без НДС 1561,0 тыс. рублей) или 30% от суммы договора.
Учитывая, что авансовые платежи и выкупная стоимость лизингового имущества согласно Закону «О бухгалтерском учете» № 129 не принимаются к расходам, то расчеты по авансовым платежам и уплата выкупной стоимости должны производиться за счет средств Общества, после уплаты налога на прибыль.
Обществу для уплаты авансовых платежей, выкупной стоимости лизингового имущества, а также налога на прибыль необходимы денежные средства в сумме 5425,08 ((3717,22-509,58)/1,18=2719,19+1561,0+10,0+49,87)/80*100) тыс. рублей, в том числе налог на прибыль для уплаты бюджету в сумме 1095,02 тыс. рублей, где:
-2719,19 тыс. руб. - авансовые платежи, зачитываемые в счет уплаты лизинговых платежей в 2010-2011г.г.
-1561,0 тыс. руб. - ожидаемые авансовые платежи по оферте № 879 от 17.09.2009г. ООО «РК «Номос-Лизинг»;
10,0+49,87 тыс. руб. - выкупная стоимость лизингового имущества.
Исходя из изложенного, Обществу на 2009 год для проведения расчетов с лизинговыми компаниями по договорам лизинга и бюджетом необходимы денежные средства в сумме 14314,88 (13757,46/1,18)=11658,86+1561,0+1095,02) тыс. руб., где:
- 13757,46 тыс. руб. - итоговая сумма лизинговых платежей;
- 1095,02 тыс. рублей - налог на прибыль.
Исходя из фактических расходов Общества стоимость 1 куб. метра вывоза и захоронения ТБО составит 14 руб. 00 коп. (14314,88 / 1022,7) при объеме 1022,7 тыс. куб. метр.
Руководствуясь вышеизложенным, Общество считает, что ответчиком при принятии решения не был сделан полный анализ фактических затрат по лизинговым платежам за 1 полугодие и затрат, ожидаемых на 2 полугодие 2009г., вследствие чего, не были определены затраты в полном объеме, необходимые Обществу для проведения расчетов по лизинговым платежам в сумме 14314,88 тыс. руб.
Раздел 3: «Платежеспособность предприятия».
Согласно плановой калькуляции на 2009 год, составленной с учетом фактов, изложенных в настоящем дополнении к исковому заявлению, расходы Общества составят 99741,32 тыс. руб.
Для безубыточного завершения 2009 финансового года необходимо прибыли в сумме 23614,10 тыс. руб. на выполнения обязательств:
-выплатам социального характера, предусмотренным коллективным договором в сумме 6425,57 тыс. руб.;
-начислению резерва по сомнительным долга в сумме 2547,83 тыс. рублей;
-уплате пени по налогам в сумме 179,2 тыс. рублей;
-уплате налога на прибыль в сумме 4122 ,85 тыс. рублей;
-на покрытие недостатков оборотных средств в сумме 9897,98 рублей.
Недостаток оборотных средств образовался в результате не получения заявителем доходов в 2007-2008 годах, достаточных на покрытие прочих расходов, учитываемых в составе внереализационных расходов, а также из-за отвлечения средств на строительство цеха механической мойки транспортных средств и административного корпуса.
Подтверждением недостатка оборотных средств является кредитные обязательства перед банками на сумму 6278,0 тыс. руб. по состоянию на 01.10.2009г.
Согласно пункту 1 Предписания № 8-АМЗ-2009 от 04.08.2009г. ответчиком предписано произвести расчет плановой стоимости тарифа на вывоз и захоронение ТБО с отражением в расчете лизинговых платежей с учетом требований законодательства и нормативных документов.
Таким образом, заявителем подтверждается соответствие тарифа на вывоз и захоронение ТБО, определенного с учетом лизинговых платежей требованиям законодательства и нормативным документам. Указанное подтверждает правомерность заключения с потребителями услуг договоров на 2009 год исходя из стоимости 130 руб. 31 коп. за 1 куб.м.
Проведенным заявителем перераспределением статей калькуляции по вывозу и захоронению ТБО с учетом фактически проведенных лизинговых платежей и необходимой для осуществления деятельности прибыли и снижением объемов продаж подтверждается, что тариф по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год должен составить 130,46 копеек.
Необходимая для осуществления безубыточной деятельности прибыль составляет 23614,10 тыс. руб.
Исходя из вышеизложенного, заявитель считает, что ответчиком не доказано совершение Обществом действий по установлению монопольно высокой цены товара, согласно пункту 1 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».
Кроме того, Обществом был разработан проект типового договора на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО, который заключался путем акцепта публичной оферты. При этом ряд потребителей, не согласившись с условиями договора, содержащимися в оферте, направляли обществу протокол разногласий, в котором предлагали свои условия, в том числе исключения пункта 2.1.16 о безакцептном списании денежных средств к договору банковского счета.
Следовательно, наличие в договорах Общества пункта 2.1.16 не может свидетельствовать о злоупотреблении доминирующим положением на рынке и нарушения антимонопольного законодательства, так как контрагент, не согласный с условиями предложенного для заключения договора не лишается возможности требовать изменения этих условий при заключении договора. Направленные Обществом в период договорной компании на 2009 год контрагентам письма от 21.11.2008 года №1071/11 не могут являться подтверждением навязывания Обществом невыгодных условий, так как предложение о предоставлении Соглашения с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств не является офертой.
Представитель Управления заявленные требования не признал. Пояснил, что основанием для возбуждения дела послужили поступившие в Чувашское УФАС России заявления Третьяковой Ж.В. (17.12.2008); ООО «Копейка-Поволжье» (24.12.2008) о злоупотреблении ОАО «Спецавтохозяйство» доминирующим положением в части установления монопольно высоких цен на услуги по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов и навязывания контрагентам условий договора, невыгодных для них, выразившееся в навязывании договора безакцептного списания средств с расчетного счета заказчика услуг.
Согласно заявлениям ОАО «Спецавтохозяйство» значительно увеличило тариф на услуги по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год. В 2007 году стоимость услуг по вывозу и захоронению ТБО в ОАО «Спецавтохозяйство» составляла 50,85 руб. 1куб. м. без учета НДС, в 2008 г. - 92,89 руб. за 1 куб.м. (для бюджетных организаций- 55,74 руб. за 1 куб.м.), то в 2009 г. - 130,31 руб. за 1 куб.м. на старый полигон и 193,72 руб. за 1 куб.м. на новый полигон. Стоимость услуг ОАО «Спецавтохозяйство» возросла в 2009 году на 40%.
Также Третьякова Ж.В. указывает на включение ОАО «Спецавтохозяйство» в договор на вывоз и захоронение ТБО условия о безакцептном списании денежных средств. В сопроводительном письме к договору от 21.11.08 № 1071/11 указывается, что для заключения договора на вывоз ТБО необходимо предоставить Соглашение с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств, а также дополнительно сообщено, что при отсутствии договора на 2009 год услуга по вывозу и захоронению ТБО предоставляться не будет.
ОАО «Спецавтохозяйство» приказом от 28.07.2004 № 7 (с изменениями от 08.04.2009 приказ № 27) включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере, более чем 35 процентов, или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующего субъекта по услуге «вывоз и захоронение ТБО» в границах г. Чебоксары с долей более 50%.
Управлением дополнительно в соответствии с «Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке», утвержденным приказом ФАС России от 25.04.06 № 108, проведен анализ рынка оказания услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов с целью установления фактов нарушения антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами в части злоупотребления доминирующим положением. Анализ рынка услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов в г. Чебоксары подтвердил, что ОАО «Спецавтохозяйство» занимает доминирующее положение на данном рынке. Его доля в 2008 году составила 98,4%.
Под доминирующим, с позиций Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», понимается положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту или таким хозяйствующим субъектам возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
Таким образом, положение ОАО «Спецавтохозяйство» по нормам п.1 части 1 статьи 5 ФЗ «О защите конкуренции» является доминирующим.
Первым классификационным признаком монопольно высокой цены согласно статье 6 Федерального Закона №135-Ф3 от 26 июня 2006 года «О защите конкуренции», является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозсубъектом, если эта цена превышает цену, которая формируется на сопоставимом товарном рынке в условиях конкуренции, хозяйствующими субъектами, не занимающими доминирующее положение.
Практически во всех регионах РФ конкуренция на рынке вывоза и захоронения ТБО неразвита, поскольку ввиду специфики рынка (необходимость утилизации отходов, захоронение или брикетирование; размещение отходов только на санкционированной свалке ТБО), деятельность на сопоставимых рынках данного товара осуществляют организации, занимающие доминирующее положение в соответствующем регионе.
Таким образом, выявить сопоставимый рынок услуг по вывозу и захоронению ТБО с развитой конкуренцией не представляется возможным.
В соответствии с письмом ФАС России от 10.02.2009 г. № АГ/3333, отсутствие сопоставимого рынка и, соответственно, возможности сравнения уровня цен, не означает не выполнения критерия, предусмотренного пунктом 1 части 1 статьи 6 Федерального Закона №135-Ф3 от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции», а говорит о его неприменимости для рассматриваемого рынка.
В случае, если хотя бы по одной из требуемых характеристик, рынки не являются сопоставимыми или на сопоставимом товарном рынке отсутствуют условия конкуренции, то первый критерий, установленный пунктом 1 части 1 статьи 6 Федерального Закона №135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции» не применяется, и для определения монопольной высокой цены достаточно доказать соответствие цены критерию, указанному в пункте 2 части 1 статьи 6 Федерального Закона №135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции».
Данная позиция подтверждается судебными решениями, в частности,постановлением ФАС МО от 29.02.2008 г. № КА-А40/14297-07 по делу № А40-33466/07-120-170. По мнению суда, содержание части 2 статьи 6 Федерального Закона №135-Ф3 от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции» свидетельствует о том, что для признания цены товара монопольно высокой достаточно подтвердить ее несоответствие хотя бы одному из перечисленных в части 1 статьи 6 критерии. Одновременного наличия двух критериев для признания цены на товар монопольно высокой не требуется.
Тем не менее, Управлением был проведен сравнительный анализ цен на услуги по вывозу и захоронению ТБО в Чувашской Республике и иных регионах Приволжского федерального округа.
Довод заявителя об отсутствии монопольно высоких цен со ссылкой на максимальные действовавшие цены: 563,75 руб. за 1 куб. м в 2008 г. (установлены ООО «ЧЭАЗ») и 379,6 руб. в 2009 г. (установлены ООО «Заволжье») не может быть принят судом в виду следующего.
Данные цены установлены хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность по вывозу ТБО в г. Чебоксары. Данные хозяйствующие субъекты лишь вывозят ТБО на городскую свалку, которая на основании договора №197/05-07 от 28.05.2007 между МУП «Управление ЖКХ и благоустройства» г. Чебоксары и ОАО «Спецавтохозяйство» передает в безвозмездное временное пользование ОАО «Спецавтохозяйство». ООО «ЧЭАЗ» и ООО «Заволжье» для заезда и выгрузки ТБО на городской свалке приобретают талоны у ОАО «Спецавтохозяйство». Дальнейшее захоронение ТБО на свалке производит ОАО «Спецавтохозяйство». Таким образом, тарифы указанных организаций напрямую зависят от тарифа ОАО «Спецавтохозяйство» и не могут быть применены для сравнения как сопоставимые при доказательстве отсутствия первого квалификационного признака монопольно высокой цены.
Вторым классификационным признаком монопольно высокой цены, согласно статье 6 Федерального Закона №135-Ф3 от 26 июня 2006 года «О защите конкуренции», является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозсубъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.
При исследовании вопроса о сумме необходимых ОАО «Спецавтохозяйство» для оказания услуг по вывозу и захоронению ТБО расходов и прибыли второй классификационный признак монопольно высокой цены, управлением установлено, что при планировании тарифов на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год ОАО «Спецавтохозяйство» предусмотрело рост расходов по сравнению с фактическими показателями 2008 года по следующим статьям:
-материалы на 93,7%;
-топливо на 53,3%;
-ремонт и техническое обслуживание в 2,8 раза;
-оплата труда на 15,8%;
-прочие прямые расходы в 6,9 раза.
Учитывая тот факт, что ОАО «Спецавтохозяйство» занимает на рынке доминирующее положение для данной организации больше подходит затратный метод ценообразования, который и был применен ОАО «Спецавтохозяйство» при планировании тарифа на 2009 год.
Суть метода состоит в том, что компания оценивает средние издержки, которые она несет при оказании единицы услуги, и прибавляет к ним определенную норму прибыли.
Управление отмечает, что стоимость услуг по вывозу и захоронению ТБО в 2009 году возросла по сравнению с 2008 годом на 40,3%, а для бюджетных организаций в 2,3 раза (стр. 3 решения).
Увеличение затрат по статьям «Материалы», «Топливо», «Ремонт и техническое обслуживание» и «Оплата труда» комиссией были признаны обоснованными.
Однако по статье калькуляции «Прочие прямые расходы» затраты выросли с 5848 тыс. руб.в 2008 году до 40328,9 тыс.руб. в плане 2009 года, то есть на 689,6 % (письмо ОАО «Специализированное автохозяйство» от 10.04.2009 №404). В составе затрат по данной статье учтено приобретение техники на сумму 39403,5 тыс. рублей по договорам лизинга.
Заявитель, отмечает, что согласно инвестиционной программы, утвержденной на 2009 год Решением Чебоксарского Городского Собрания Депутатов ЧР ОАО «Спецавтохозяйство» необходимо приобрести автотранспортной техники для оказания услуг по вывозу ТБО в количестве 20 единиц. Для этих целей ОАО «Спецавтохозяйство» была разработано инвестиционная программа, где предусмотрена покупка техники в сумме 43810 тыс.рублей. Источником финансирования данной статьи являются средства ОАО «Спецавтохозяйство».
Однако, вся сумма затрат направленная на инвестиционную деятельность не может включаться в тариф текущего года. Данный факт послужил причиной для признания в действиях ОАО «Спецавтохозяйство» нарушения антимонопольного законодательства в части установления монопольно высокой цены.
Учитывая, что ценообразование при затратном методе строится на основе фактических данных предыдущего периода необходимо при планировании руководствоваться теми же нормативно-правовыми документами, которыми руководствуется организация при определении фактической себестоимости производимой продукции, работ и услуг.
При определении фактической себестоимости услуг на затраты производства и потребления согласно учетной политике, принятой в ОАО «Спецавтохозяйство» амортизация начисляется линейным методом. При получении основных средств в лизинг применяется специальный коэффициент ускоренной амортизации.
Приобретение имущества в лизинг регламентировано Федеральным законом от 29.10.1998 №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)». Пунктом 4 ст. 28 указанного закона определено «в целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией».
В целях бухгалтерского учета начисление лизинговых платежей регламентировано приказом Минфина РФ от 17 февраля 1997 №15 «Об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга». Договоры лизинга, действовавшие в ОАО «Спецавтохозяйство» на момент формирования тарифа на вывоз и утилизацию ТБО на 2009 год были заключены на срок от 1 года до 3 лет.
Отражение в стоимости тарифа на 2009 год общей суммы затрат по лизингу специалисты ОАО «Спецавтохозяйство» объясняют экономией, получаемой Обществом при досрочной уплате лизинговых платежей, однако в п.12 приказа МФ РФ от 17.02.1997 №15 указано, что «в случае осуществления выкупа до истечения срока договора лизинга досрочно начисленные платежи относятся в дебет счета 31 «Расходы будущих периодов».
Таким образом, тариф на услуги по вывозу и захоронению ТБО, установленный на 2009 год с включением всей суммы затрат по приобретению техники в лизинг на 1 год, превышает сумму необходимых для производства и реализации таких услуг расходов и прибыли.
Довод заявителя о том, что общество несет убытки от своей деятельности является несостоятельным по той причине, что исходя из представленного в Чувашской УФАС России отчета о прибылях и убытках за 1 полугодие 2009 года прибыль общество составила 2943 тыс.руб.
Считает, что ссылка Общества на возможность потребителей на основании статей 421,422,445 Гражданского Кодекса Российской Федерации изменить определенные условия типового договора не может быть применима к хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение на товарном рынке.
Направление Обществом в период договорной компании на 2009 год всем контрагентам письма от 21.11.2008 года №1071/11 с указанием, что для заключения договора на вывоз ТБО необходимо предоставить соглашение с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств, а также сообщается о том, что при отсутствии договора на 2009 год услуга по вывозу и захоронению ТБО предоставляться не будет, подтверждает навязывание доминирующей организацией на рынке невыгодных условий договора. Такие действия стали возможны вследствие наличия доминирующего положения Общества на рынке вывоза и захоронения ТБО г.Чебоксары и являются проявлением воздействия организации на условия обращения услуги на рынке.
Следовательно, Управление правомерно признал ОАО «Спецавтохозяйство» нарушившим пункты 1,3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
Выслушав доводы сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее.
Открытое акционерное общество «Специализированное автохозяйство» зарегистрировано в качестве юридического лица 28 марта 2007 года Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Чебоксары за основным государственным регистрационным номером 1072130006024.
Распоряжением Чебоксарского городского комитета по управлению имуществом от 20.04.2007 года №363-р заключен договор №197/05-07 от 28.05.2007 года по которому МУП «Управление ЖКХ и благоустройства» г.Чебоксары передает городскую свалку и прилегающее к ней имущество в безвозмездное временное пользование ОАО «Спецавтохозяйство» . 01.02.2008 года ОАО «Спецавтохозяйство» и МУ «Управление ЖКХ и благоустройства» заключен договор №16а/05-08, где срок действия договора продлен до 2013 года.
Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике №27 от 08.04.2009 года ОАО «Спецавтохозяйство» внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов (далее- Реестр) на рынке услуг по вывозу и захоронению ТБО. Ранее приказом №7 от 28.07.2004 года в Реестр было включено ЧМУП «Спецавтохозяйство» на рынке услуг по вывозу мусора.
В Управление поступили заявления Третьяковой Ж.В. (17.12.2008); ООО «Копейка-Поволжье» (24.12.2008) о злоупотреблении ОАО «Спецавтохозяйство» доминирующим положением в части установления монопольно высоких цен на услуги по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов (далее - ТБО) и навязывания контрагентам условий договора, невыгодных для них, выразившееся в навязывании договора безакцептного списания средств с расчетного счета заказчика услуг. (т.1 л.д.89,97).
Согласно заявлениям ОАО «Спецавтохозяйство» значительно увеличило тариф на услуги по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год. Если в 2007 году стоимость услуг по вывозу и захоронению ТБО в ОАО «Спецавтохозяйство» составляла 50,85 руб. 1куб. м. без учета НДС, в 2008 г. - 92,89 руб. за 1 куб.м. (для бюджетных организаций- 55,74 руб. за 1 куб.м.), то в 2009 г. - 130,31 руб. за 1 куб.м. на старый полигон и 193,72 руб. за 1 куб.м. на новый полигон. Стоимость услуг ОАО «Спецавтохозяйство» возросла в 2009 на 40%.
Также Третьякова Ж.В. указывает на включение ОАО «Спецавтохозяйство» в договор на вывоз и захоронение ТБО условия о безакцептном списании денежных средств. В сопроводительном письме к договору от 21.11.08 № 1071/11 указывается, что для заключения договора на вывоз ТБО необходимо предоставить соглашение с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств, а также дополнительно сообщено, что при отсутствии договора на 2009 год услуга по вывозу и захоронению ТБО предоставляться не будет.
Управлением проведен анализ рынка оказания услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов с целью установления фактов нарушения антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами в части злоупотребления доминирующим положением. (т.1 л.д.124-130).
Приказом Управления от 16 марта 2009 года №23 возбуждено дело о нарушении ОАО «Спецавтохозяйство» антимонопольного законодательства.
Решением Управления в действиях ОАО «Спецавтохозяйство» признан факт нарушения пунктов 1,3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в части установления монопольно высоких цен на услуги по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов на 2009 год и навязывания невыгодных условий договора.
Выдано предписание №8-АМЗ-2009 от 04.08.2009 года. Согласно которому, ОАО «Спецавтохозяйство» необходимо прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» для чего произвести расчет плановой стоимости тарифа на вывоз и захоронение ТБО с отражением в расчете лизинговых платежей с учетом требований законодательства и нормативных документов. Прекратить нарушение в части навязывания контрагентам условий договора, невыгодных для них путем исключения из договора с заказчиками пункта 2.1.16 и отзыва письма №1071/11 от 21.11.2008 года, направленного в адрес заказчиков услуг по договорам на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО.
Проанализировав все обстоятельства дела, суд не находит оснований для удовлетворения заявления по следующим основаниям.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
При этом, ненормативный правовой акт может быть признан недействительным только при наличии одновременно двух условий, а именно, не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Пунктами 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Предметом доказывания по настоящему делу является совокупность следующих обстоятельств: несоответствие (соответствие) оспариваемого решения Управления Федеральному закону от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» и наличие (отсутствие) факта нарушения данными актами прав и законных интересов ОАО «Спецавтохозяйство».
Положение о Федеральной антимонопольной службе утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331.
Согласно пунктам 1 и 2 названного Положения Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, а также в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, сведения о которых составляют государственную тайну).
Руководство деятельностью Федеральной антимонопольной службы осуществляет Правительство Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 4 Положения Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.
На основании статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган осуществляет следующие полномочия: возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства; выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.
С учетом вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что оспариваемые решение и предписание приняты уполномоченным органом и рассматривая в действиях заявителя факты нарушений пунктов 1 и 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части установления монопольно высокой цены на услуги по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов на 2009 год и навязывания невыгодных условий договора, антимонопольный орган действовал в рамках своих полномочий.
В пункте 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции определено, что товарным рынком является сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Согласно положениям статьи 5 указанного Закона доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
Доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:
1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);
2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;
3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.
Следовательно, основным критерием признания субъекта хозяйственной деятельности занимающим доминирующее положение на определенном рынке является занимаемая им доля на рынке определенного товара.
В пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что условия признания лица занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара (ограниченного в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе территориальными пределами) определяются статьей 5 Закона. При рассмотрении споров о нарушениях, совершенных лицом, не включенным в реестр хозяйствующих субъектов, не может быть отказано в признании его занимающим доминирующее положение на рынке лишь в связи с тем, что такое лицо в данный реестр не включено. Доля лица на рынке определенного товара, а на ее основе и факт занятия им доминирующего положения могут быть установлены также на основании иных документов.
В основу оспариваемых решения и предписания взят Анализ розничного рынка нефтепродуктов, согласно которому исследование розничного рынка нефтепродуктов проводилось Управлением в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 № 108 (далее – Порядок) .
Согласно пунктам 1 и 3 Порядка антимонопольный орган в случаях рассмотрении дел по признакам нарушения статей 5 и 6 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» проводит анализ и оценку состояния конкурентной среды на товарном рынке, что включает следующие этапы: а) определение временного интервала исследования товарного рынка; б) определение продуктовых границ товарного рынка; в) определение географических границ товарного рынка; г) определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке; д) расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; е) определение уровня концентрации товарного рынка; ж) определение барьеров входа на товарный рынок; з) оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке; и) составление аналитического отчета.
В случаях, указанных в подпунктах «а» и «д» пункта 1 настоящего Порядка, определение уровня концентрации товарного рынка, определение барьеров входа на товарный рынок и оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке могут не проводиться.
Анализ и оценка состояния конкурентной среды осуществляется путем поэтапного определения необходимых для их проведения составляющих, указанных в пункте 3 Порядка, в том числе определение продуктовых границ товарного рынка, географических границ товарного рынка.
Из представленного в материалы дела Анализа рынка оказания услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов следует, что Управлением был взят временной интервал исследования рынка вывоза и захоронения ТБО- 2007,2008,2009 годы.
Продуктовые границы исследуемого рынка розничной реализации нефтепродуктов определены исходя из функционального назначения услуг, а также возможности его взаимозаменяемости.
Деятельность по удалению и обработке твердых отходов в действующем Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОК 029-2001, принят и введен в действие Постановлением Госстандарта России №454-ст от 06.11.2001 года) находится в разделе «О предоставлении прочих бытовых, социальных и персональных услуг» имеет код 90.00.2. В эту группу включены следующие виды деятельности: сбор мусора, хлама, отбросов и отходов; сбор и удаление строительного мусора; уничтожение отходов методом сжигания и другими способами: измельчение отходов, свалка на земле или в воде, захоронение или запахивание отходов; обработка или уничтожение отходов, включая очистку загрязненной почвы.
В соответствии с пунктом 5 Порядка при определении продуктовых границ товарного рынка и географических границ товарного рынка используется один из следующих методов: а) метод, основанный на сведениях, представляемых покупателем (покупателями) данного товара, или на результатах выборочного опроса покупателей; б) метод, основанный на результатах наблюдений за товарными рынками и экономико-статистических расчетов; в) метод, основанный на экспертных оценках характеристик товаров и особенностей потребления товаров; г) метод, основанный на сведениях о товарных рынках, конкурентах и формировании ценовой политики, представляемых продавцами данного товара.
Основным методом определения продуктовых (географических) границ товарного рынка является метод, предусмотренный подпунктом «а» настоящего пункта. Иные методы используются в случаях недостаточности информации, необходимой для определения продуктовых (географических) границ товарного рынка данным методом.
Если продуктовые (географические) границы товарного рынка, определенные на основании метода, предусмотренного подпунктом «б», не совпадают с продуктовыми (географическими) границами товарного рынка, определенными на основании метода, предусмотренного подпунктом «в», то продуктовыми (географическими) границами товарного рынка признаются границы, определенные в соответствии с подпунктом «б».
Метод, предусмотренный подпунктом «г», применяется в тех случаях, когда использование методов, предусмотренных подпунктами «б» и «в», невозможно.
В соответствии с пунктом 23 Порядка процедура определения границ территории, на которой покупатель (покупатели) приобретает или имеет экономическую возможность приобрести товар и не имеет такой возможности за ее пределами (далее - определение географических границ товарного рынка), включает: предварительное определение географических границ товарного рынка; выявление условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара покупателем (покупателями); определение территорий, входящих в географические границы рассматриваемого товарного рынка.
Пунктом 27 Порядка предусмотрено, что определение географических границ товарного рынка в соответствии со статьей 4 Закона «О конкуренции» основывается на экономической возможности покупателя приобрести товар на территории Российской Федерации или ее части и отсутствии этой возможности за ее пределами.
Предварительно определенные географические границы рассматриваемого товарного рынка уточняются на основании сравнения условий обращения на них данного товара.
В качестве основы Управлением приняты географические границы оказания услуг по вывозу и захоронению ТБО - г.Чебоксары.
Из пункта 4 Порядка следует, что при анализе и оценке состояния конкурентной среды на товарном рынке в качестве исходной информации могут использоваться: данные государственной статистической отчетности, характеризующие деятельность хозяйствующих субъектов; сведения, полученные от налоговых, таможенных и иных государственных органов, органов местного самоуправления; сведения, полученные от физических и юридических лиц; результаты товароведческих экспертиз, заключения специализированных организаций, а также отдельных специалистов и экспертов; данные ведомственных и независимых информационных центров и служб; данные объединений потребителей и объединений производителей; сообщения средств массовой информации; данные собственных исследований антимонопольного органа и данные антимонопольных органов других государств; данные маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций; технические условия и другие нормативы; обращения физических и юридических лиц в антимонопольный орган; данные иных источников.
Услуги по вывозу и захоронению ТБО в г.Чебоксары осуществляют предприятия, имеющие специализированную технику для оказания данного вида услуг. В г.Чебоксары всего три организации в 2008 году ( по данным Чувашстата и администрации г.Чебоксары) оказывающие услуги по вывозу и захоронению ТБО: ОАО «Специализированное автохозяйство», ООО «Вертикаль», ЗАО «ЧЭАЗ».
Объем оказанных услуг по сбору и вывозу ТБО ОАО «Спецавтохозяйство» в 2007 года составил 983 тыс. куб. м., а утилизация-1348,5 тыс. куб. м.. В 2008 году- сбор и вывоз-1006,4 тыс. куб.м., утилизация-1382,4 тыс.куб.м. В 2009 году прогнозируется сбор и вывоз- 1022,7 тыс. куб.м., утилизация-1382,7 тыс.куб.м. Объем по вывозу ТБО ООО «Вертикаль» в 2008 году составил 16650 куб.м., у ЗАО «ЧЭАЗ» объем вывоза ТБО в 2007 году составил 82,78 т., в 2008 году-86,95 т.
Тариф на утилизацию ТБО утверждаются администрацией г.Чебоксары. В 2007 году тариф на утилизацию ТБО был установлен Постановлением администрации г.Чебоксары в размере 5,70 руб. за куб. метр без НДС. Тариф на утилизацию в 2008 году составил 6,73 рубля за куб. метр без НДС . За 2009 год- 9,22 рубля за куб. метр с НДС (7,81 рубль без НДС). Рост тарифа в 2009 годупо сравнению с 2008 г. на утилизацию составил 16,04%. Тариф на утилизацию включается ОАО «Спецавтохозяйство» в общий тариф на сбор, вывоз и захоронение ТБО.
В 2007 года тариф на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО устанавливался для МУП «Спецавтохозяйство» администрацией города Чебоксары Постановлением от 26.12.2006 года №220 и составлял 50,85 руб. за 1 куб. м. без НДС (с НДС 57,46 р. за куб. метр). В 2008 году, когда МУП «Спецавтохозяйство» было преобразовано в ОАО «Спецавтохозяйство», тарифы Обществом стали устанавливаться самостоятельно.
Приказом №54 от 25.02.2007г. генеральным директором ОАО Спецавтохозяйство» с 01.01.08 утверждены следующие тарифы на услуги по сбору, вывозу и утилизации ТБО: для прочих потребителей 109,61 руб. за 1 куб.м. (с НДС); без НДС 92,89; для бюджетных организаций применяется понижающий коэффициент 0,6, соответственно тариф составит 65,77 с НДС (55,74руб без НДС).
Приказом № 269 от 01.12.2008 генеральным директором ОАО «Спецавтохозяйство» с 1 января 2009 года тариф на услуги по сбору, вывозу и утилизации (захоронению) ТБО утвержден в размере 153,77 руб. за куб.м. (с учетом НДС).
Таким образом, в 2009 году для прочих потребителей тариф подорожал на 3%, для бюджетных организаций в 2,3 раза.
Кроме того, в договорах на 2009 год, заключаемых ОАО «Спецавтохозяйство» на услуг по вывозу и захоронению ТБО предусмотрен пункт 3.2, в котором стоимость с учетом введения в действие нового полигона составит 228,59 руб. за куб.м.
В статье 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.
Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара; навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
В соответствии со статьей 6 Закона монопольно высокой ценой товара (за исключением финансовой услуги) является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если:
1) эта цена превышает цену, которую в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по количеству продаваемого за определенный период товара, составу покупателей или продавцов товара (определяемому исходя из целей приобретения или продажи товара) и условиям доступа (далее - сопоставимый товарный рынок), устанавливают хозяйствующие субъекты, не входящие с покупателями или продавцами товара в одну группу лиц и не занимающие доминирующего положения на сопоставимом товарном рынке;
2) эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.
При сравнении цен на услуги по вывозу и захоронению ТБО с ценами других участников рынка данного вида услуг в Чувашской Республике установлено, что тариф на вывоз ТБО ООО «Вертикаль» в 2008 году составил для населения 67,8 руб. (с НДС) за 1 куб.м., или 0,38 коп. с 1 кв.м. обслуживаемой площади, для прочих заказчиков - 109,61 р. (с НДС). Данные тарифы устанавливаются Обществом по тарифам, устанавливаемым ОАО «Спецавтохозяйство» (согласно приказу № 29/1 от 06.06.2008 г. представленным ООО «Вертикаль» в теруправление). На 2009 год тариф на вывоз ТБО предусмотрен в размере 147,13 р. (с НДС) за 1 куб.м. или 0,83 руб. с 1 кв.м. обслуживаемой площади - для населения, для прочих заказчиков -145,57 р. (с НДС).
ООО «Заволжье» оказывает услуги по вывозу ТБО с 2009 года. Тариф , на вывоз ТБО предусмотрен в размере 321,7 р. (с НДС - 379,6 р.).
ОАО «ЧЭАЗ» устанавливал тариф в 2007 г.: в пределах от 325 р. за куб. м. до 387,5 р. в зависимости от принадлежности юридических лиц к группе лиц ОАО «ЧЭАЗ». В 2008 г. в пределах от 325 р. до 563,75 р. за 1 куб.м.
При сравнение тарифов на вывоз и захоронение ТБО с соседними регионами ПФО, было установлено, что максимальный тариф в Республике Марий Эл в 2008 г составил 274,63 р. за куб. метр, у Советское МУ МПКХ, минимальный тариф составил 86,687 р. за куб. метр у МУП «Оршанский жилкомсервис». Средняя стоимость в Республике Марий Эл составила в 2008 году 145,94 р. за куб. метр., в 2009 году 189,95 за куб.метр.
В Нижегородской области максимальный тариф в 2008 г. составил у ООО «Юго-Запад-Экология» - 203,08 руб. куб. метр., а минимальный у ООО «Управляющая компания «Альянс» - 109,32 руб. за куб. метр. В 2009 году максимальный тариф составил 215,38 руб. за куб. метр у ООО «Юго-Запад-Экология», минимальная стоимость 125,72 руб. за куб. метр у ООО «Управляющая компания «Альянс». Средняя стоимость в 2008 году в Нижегородской области составила 129,36 руб. за куб. метр, в городе 144,28 за куб. метр. В 2009 году в Нижегородской области 150,97 руб. за куб. метр. 160,12 за куб. метр. в Республике Мордовия.
По данным Мордовского УФАС стоимость услуг по сбору и вывозуТБО в 2008 году составил 67,15 руб. за куб. метр, а в 2009 году 67,75 руб. за куб. метр.
Таким образом, стоимость услуг Общества возросла в 2009 году на 40,3%, а для бюджетных организаций в 2,3 раза. Цена, установленная ОАО «Спецавтохозяйство» превышает цену, установленную хозяйствующими субъектами на сопоставимом рынке.
Судом установлено, при планировании тарифов на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО на 2009 год ОАО «Спецавтохозяйство» предусмотрело рост расходов по сравнению с фактическими показателями 2008 года по следующим статьям: материалы, топливо, ремонт и техническое обслуживание, оплата труда, прочие прямые расходы.
Рост расходов на 2009 год при планировании тарифа по статьям «материалы», «топливо», «ремонт и техническое обслуживание», «оплата труда» суд считает обоснованными.
По статье «прочие прямые расходы» планируемая сумма затрат на 2009 год в 6,9 раз превышает фактические затраты 2008 года. В данной статье отражено приобретение техники по договорам лизинга на общую сумму 34276 тыс. рублей, предусмотренное инвестиционным проектом обновления спецтехники ОАО «Спецавтохозяйство» на 2009-2011 годы, утвержденное директором Общества. Все затраты на приобретение спецтехники Общество указало в один год, хотя вся техника Обществом приобретается по договорам лизинга и соответственно должна распределяться согласно периодам внесения платежей по договорам лизинга.
Данное обстоятельство подтвердили в ходе судебного заседания и представители Общества.
Включение затрат на приобретение техники в тариф на вывоз и захоронение ТБО на 2009 год в полном объеме влечет за собой превышение стоимости услуги над суммой необходимых для производства и реализации таких услуг расходов и прибыли.
В ходе судебного заседания представители заявителя представили заключение ООО фирма «Аудит-Экспресс», по итогам экспертизы расчетов, подтверждающих обоснованное включение плановой прибыли, необходимой для безубыточной деятельности и влияние плановой прибыли на стоимость 1 куб. м. вывоза ТБО в тариф на 2009 год ОАО «Спецавтохозяйство».
Согласно которому, прибыль за 2009 год установлена в размере 8731,48 тыс. рублей.
Вся вышеуказанная сумма засчитана на погашение выпадающих доходов за 2007,2008 годы и на погашение прочих расходов, оставшаяся на строительство незавершенного объекта.
Прочие расходы: налог на имущество, услуги банка, 2% вознаграждения за сбор выручки, пеня по налогам, спортивные мероприятия, премия и материальная помощь, отчисления ЕСН, реализация прочих активов, расходы на праздники, реализация основных средств, начисление резерва по сомнительным долгам, спонсорская помощь, на детские лагеря, штрафы, компенсация личного автотранспорта, загрязнение окружающей среды, госпошлина, услуги по ведению реестра, списание основных средств, по исполнительным листам. Оставшаяся часть прибыли засчитывается на строительство незавершенного объекта административного здания, цеха.
По мнению суда, списание прибыли на выпадающие доходы, которое понесло Общество за период 2007,2008 года, и учете данного обстоятельства при формировании тарифа на 2009 год на вывоз и захоронение твердых бытовых отходов необоснованно. Кроме того, согласно заключению, при формировании тарифа Обществом учитываются пени, штрафы, расходы на праздники, понесенные Обществом, что также необоснованно.
Списывая затраты, понесенные в прошлые годы, Общество аргументирует тем, что ранее тариф на вывоз и захоронение твердых бытовых отходов устанавливался органом местного самоуправления, вследствии чего у Общества образовались убытки.
В пункте 3 постановления от 26.08.2004 №441 "О федеральных стандартах оплаты жилья и коммунальных услуг и порядке возмещения расходов на капитальный ремонт жилья на 2005 год" Правительство Российской Федерации указало органам государственной власти субъектов Российской Федерации при установлении региональных стандартов оплаты жилья и коммунальных услуг и органам местного самоуправления при установлении цен на содержание и ремонт жилья, а также тарифов на коммунальные услуги в жилых помещениях исходить из необходимости возмещения экономически обоснованных затрат организаций на предоставление жилищно-коммунальных услуг населению с учетом заключения независимой экспертизы и стандартов качества таких услуг.
Следовательно, в силу прямого указания нормативного правового акта орган местного самоуправления при утверждении для населения льготного тарифа был обязан обеспечить возмещение экономически обоснованных затрат организации, предоставляющей населению такие услуги.
Кроме того, представитель Общества в ходе рассмотрения дела пояснил, что увеличение тарифа на 2009 год произошло и за счет снижения объемов продаж. Снижение объемов продаж в 2008 года по сравнению с 2007 годом на 3%. В 2009 году к уровню 2008 года на 6,2 %.
По мнению суда, данные цифры, показывают незначительное снижение объемов за указанный период, что не могло повлечь значительный рост цен.
Таким образом, тариф на услуги по вывозу и захоронению ТБО, установленный на 2009 год с включением всей суммы затрат по приобретению техники в лизинг на 1 год и включением вышеуказанных расходов, превышает сумму необходимых для производства и реализации таких услуг расходов и прибыли.
Согласно отчета о прибылях и убытках за 1 полугодие 2009 года прибыль Общества составила 2943 тыс.руб.
Пунктом 2.1.16 договоров на оказание услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов, заключенных ОАО «Спецавтохозяйство» с контрагентами, установлено, что не позднее десяти банковских дней с момента заключения договора, заключить дополнительное соглашение о безакцептном списании денежных средств к договору банковского счета, известив об этом исполнителя путем предоставления копии дополнительного соглашения. Срок представления дополнительного соглашения исполнителю- 10 дней.
Договора направлялись Обществом контрагентам письмом от 21.11.2008 года №1071/11. Из содержания которого следует, что для заключения договора на вывоз ТБО необходимо представить соглашение с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств. При отсутствии договора на 2009 год услуга по вывозу и захоронению ТБО предоставляться не будет. (т.1 л.д.90,94).
Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
В силу статьи 426 (части 1 и 3) Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Согласно пункту 7 Правил предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10.02.1997 №155 заказ на услуги по вывозу бытовых отходов оформляется в письменной форме путем составления документа (договор, квитанция, талон и т.п.), в котором должны указываться сроки оказания услуг, цена, порядок оплаты и другие условия.
Пункт 8 данных Правил предусматривает, что условия договора об оказании услуг по вывозу бытовых отходов, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
Кроме того, согласно ст. 854 Гражданского кодекса РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" в отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.
Таким образом, действующее в настоящее время законодательство не содержит императивных норм, предусматривающих применение такой формы расчетов как безакцептное списание денежных средств со счета клиента.
Следовательно, такая форма расчетов может применяться исключительно по соглашению сторон.
Из изложенного следует вывод, что условие п.2.1.16 договора и письмо от 21.11.2008 года №1071/11 о необходимости представить соглашение с обслуживающим банком о безакцептном списании денежных средств, ущемляет права потребителя. Тем более, что возможность использования такой формы расчетов Обществом согласно спорному пункту договора не обусловлена неисполнением потребителем в срок, установленный договором, обязанностей по оплате услуг по вывозу и захоронению твердых бытовых отходов.
Направление договоров и писем контрагентам в вышеуказанной редакции не оспаривается и представителем Общества.
Довод Общества о то, что у контрагентов имелась возможность представления протокола разногласий. Кроме того, Обществом даже без наличия Соглашения был подписан договор на вывоз и захоронение твердых бытовых отходов, судом не может быть принят во внимание.
Аналогичная позиция изложена и в постановлении ВАС Российской Федерации №7210/09 от 06 октября 2009 года.
Таким образом, в действиях ОАО «Спецавтохозяйство» содержится нарушение пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».
Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности.
В соответствии со ст. 22 Федерального закона "О защите конкуренции", антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, а также предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства.
Пунктом 1 ст. 23 Федерального закона "О защите конкуренции" предусмотрено, что антимонопольный орган в соответствии со своими полномочиями возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства и выдает хозяйствующим субъектам предписания о прекращении злоупотребления доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, а также о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.
Суд установил, что дело о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Спецавтохозяйство» рассмотрено в соответствии с законом и в пределах предоставленных антимонопольному органу полномочий.
Таким образом, административным органом, сделан вывод о нарушении Обществом пункто1,3 части 1 статьи 10 Закона на законных основаниях.
Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и (или) об устранении их последствий.
Антимонопольный орган в соответствии с полномочиями, перечисленными в пункте 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, вправе включить в предписание указание на совершение конкретных действий, выполнение которых лицом, нарушившим антимонопольное законодательство, позволит восстановить права других лиц, нарушенные вследствие злоупотребления доминирующим положением, ограничения конкуренции или недобросовестной конкуренции, в необходимом для этого объеме.
В обязанности Общества включены: прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» для чего произвести расчет плановой стоимости тарифа на вывоз и захоронение ТБО с отражением в расчете лизинговых платежей с учетом требований законодательства и нормативных документов. Прекратить нарушение в части навязывания контрагентам условий договора, невыгодных для них путем исключения из договора с заказчиками пункта 2.1.16 и отзыва письма №1071/11 от 21.11.2008 года, направленного в адрес заказчиков услуг по договорам на оказание услуг по вывозу и захоронению ТБО.
О выполнении Обществом пунктов 1,2 предписания сообщить до 20 сентября 2009 года в Управление, предоставив надлежащим образом заверенные копии подтверждающих документов.
Указанные мероприятия направлены на недопущение нарушения.
Оспариваемые решение и предписание Управления вынесены в пределах их полномочий. Не соответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц, суд не установил.
С учетом всего вышеизложенного, оснований для удовлетворения требований заявителя о признании недействительными решения от 04.08.2009 года и предписания от 04.08.2009 года, не имеется.
Руководствуясь статьями 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении заявления открытого акционерного общества "Специализированное автохозяйство" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии о признании недействительными решения от 04 августа 2009 года и предписания №8-АМЗ-2009 от 04 августа 2009 года, отказать.
Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Чувашской Республики в течение месяца с момента его принятия.
В таком же порядке решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.
Судья Н.А. Каргина
