Решение от 30 января 2009 года №А78-2380/2008

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧИТИНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
672000, г. Чита, ул. Выставочная, 6
 
    www.chita.arbitr.ru; E-mail: info@chita.arbitr.ru
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
    г. Чита                                                                                                                   А78-2380/2008
 
 
    30 января 2009 года                                                                                                         
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 26 января 2009 года.
 
    Мотивированное решение изготовлено 30 января 2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Читинской области в составе судьи Цыцыкова Б.В.,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агибаловой Е.В.,
 
    рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Восточная промышленная компания» к Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Забайкальскому краю, о признании недействительным решения № 263/38 от 27.12.2007г.,
 
    третьи лица: 1. - Общество с ограниченной ответственностью «СибТрансСервис»,
 
    2. - Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице филиала «Забайкальская железная дорога»,
 
    3. - Федеральное государственное унитарное предприятие «Забайкальскавтодор»,
 
    4. - Федеральное государственное учреждение «Всероссийский центр карантина растений» в лице Читинского филиала,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя: Печкина А.А., представителя по доверенности от 30.05.2008 года,
 
    от налогового органа: Хамируева Д.В., представителя по доверенности от 14.05.2008 года, Куприянова А.С., представителя по доверенности №8115 от 09.04.2008г.,
 
    от третьих лиц:  №1: не явился,
 
    №2: Борщевской С.Б., представителя по доверенности №НЮ-151 от 20.12.2007г.,
 
    №3: Сохатюк Н.В., представителя по доверенности №018 от 29.12.2008г.,
 
    №4: не явился,                            
 
 
             Заявитель - Общество с ограниченной ответственностью «Восточная промышленная компания» (далее - заявитель, налогоплательщик, ООО «Восточная промышленная компания») обратился в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу (далее налоговый орган), о признании недействительным решения № 263/38 от 27.12.2007г., которым заявителю было отказано в возмещении налога на добавленную стоимость (далее – НДС), в сумме 356 352 рублей.
 
    На основании ст.48 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) Межрайонная инспекция ФНС России №3 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу была заменена на Межрайонную инспекцию ФНС России №3 по Забайкальскому краю, в соответствии с приказом Федеральной налоговой службы от 09.02.2008г., № ММ-3-4/82 и свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 24.03.2008г.
 
    Решением суда от 26.06.2008г., заявленные требования заявителя были судом удовлетворены и оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в оспариваемой части.
 
    Постановлением от 01.09.2008г., Четвертого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
 
    При рассмотрении кассационной жалобы поданной налоговым органом в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа указанные судебные акты об удовлетворении заявленных требований заявителя были отменены и дело направлено на новое рассмотрение в тот же арбитражный суд.
 
    Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа в постановлении от 22.10.2008г., были даны указания, которые в соответствии с п.15 ч.2 ст.289 АПК РФ являются обязательными для арбитражного суда, вновь рассматривающего дело.
 
    При новом рассмотрении заявителем в порядке ст.49 АПК РФ заявленные требования уточнены, и заявитель просит признать недействительным оспариваемое решение в части отказа в возмещении сумм НДС в размере 345 154,07 рублей.
 
    Также судом определением от 12.12.2008г., к участию в деле привлечены третьи лица не заявляющие самостоятельных требований на стороне заявителя: 1. Общество с ограниченной ответственностью «СибТрансСервис» (далее – ООО «СибТрансСервис»); 2. Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице филиала «Забайкальская железная дорога» (далее – ОАО «РЖД»); 3. Федеральное государственное унитарное предприятие «Забайкальскавтодор» (далее – ФГУП «Забайкальсавтодор»); 4. Федеральное государственное учреждение «Всероссийский центр карантина растений» в лице Читинского филиала (далее – ФГУ «Всероссийский центр карантина растений»).
 
    В судебное заседание не явились представители третьих лиц: ООО «СибТрансСервис» и ФГУ «Всероссийский центр карантина растений». В соответствии со ст.123 АПК РФ уведомлены надлежащим образом. Представителем ФГУ «Всероссийский центр карантина растений» до начала судебного заседания в адрес суда направлено заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителя.
 
    В ходе судебного заседания представитель заявителя уточненные заявленные требования поддержал в полном объеме, просил удовлетворить заявленные требования, по основаниям изложенным в уточненном заявлении.
 
    Представители налогового органа в судебном заседании оспорили требования заявителя, и с учетом указаний Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа просят в удовлетворении заявленный требований отказать.
 
    Представители третьих лиц суду указали, что их доводы и возражения изложены в отзывах на заявление и в связи с этим просят заявленные требования заявителя удовлетворить.
 
    При новом рассмотрении дела суд пришел к следующим выводам.
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Восточная промышленная компания» зарегистрировано Межрайонной инспекцией ФНС России № 3 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу 11.10.2006г., ОГРН 1067536050735, ИНН 7536074991, находятся по адресу: 672000, г. Чита, ул. Чкалова, 135, кв.210.
 
    На основании ст. 88 НК РФ налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка представленной налогоплательщиком первично налоговой декларации по НДС, в которой было заявлено право на возмещение НДС в сумме 358 227 рублей, представленной за июль 2007 года.  
 
    Также для подтверждения налоговых вычетов заявителем были представлены в налоговый орган счета-фактуры, выставленные ему ОАО «РЖД», ООО «СибТрансСервис», ФГУП «Забайкальскавтодор», ФГУ «Всероссийский центр карантина растений» за оказанные услуги.
 
    На основании акта камеральной проверки № 850 от 29.11.2007г., заместителем начальника Межрайонной инспекции ФНС России № 3 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу было вынесено оспариваемое решение № 263/38 от 27.12.2007г., которым заявителю было отказано в возмещении НДС за июль 2007 года в размере 356 352 рублей,  в связи с нарушением налогоплательщиком, по мнению налогового органа п. 1 ст. 172, п. 1 ст. 169, пп.2 п.1 ст.164 НК РФ.
 
    Не согласившись частично с решением налогового органа, заявитель оспорил указанное решение в суд.
 
    Дело рассматривается в соответствии со ст.200 АПК РФ.
 
    Суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению в связи со следующим.
 
    Согласно абз.2 п.5 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 18.12.2007г., №65 «О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение НДС по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов» - «В связи с этим, рассматривая заявление налогоплательщика о признании недействительным решения (бездействия) налогового органа, заявление о возмещении НДС и выясняя вопрос о наличии у налогового органа основания для отказа (уклонения) от возмещения заявителю истребуемой суммы НДС, суд должен исследовать доводы заявителя, а также возражения налогового органа, приведенные по результатам камеральной проверки и (или) дополнительно представленные в ходе судебного разбирательства, и установить их соответствие закону или иному нормативному правовому акту».
 
    Необходимо отграничивать подтверждение нулевой ставки при реализации товаров в таможенном режиме экспорта и применение налоговых вычетов, влекущих за собой возмещение налога на добавленную стоимость.
 
    Согласно ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты.
 
    Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:
 
    1.        - товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21   НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ;
 
    2.        - товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.
 
    Согласно абз.2 п.1 ст.171 НК РФ вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.
 
    В данном случае отказом для возмещения суммы НДС заявителю послужили следующие причины.
 
    Согласно п.п.2 п.1 ст.164 НК РФ работы (услуги), непосредственно связанные с производством и реализацией товаров, указанных в подпункте 1 настоящего пункта; работы (услуги) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории Российской Федерации или ввозимых на территорию Российской Федерации товаров, выполняемые (оказываемые) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иные подобные работы (услуги), а также на работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории подлежат обложению НДС по ставке 0 процентов.
 
    В отношении российских перевозчиков действует аналогичное положение закрепленное п.п.9 п.1 ст.164 НК РФ, в котором говорится, что «налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации выполняемых российскими перевозчиками на железнодорожном транспорте работ (услуг) по перевозке или транспортировке экспортируемых за пределы территории Российской Федерации товаров и вывозу с таможенной территории Российской Федерации продуктов переработки на таможенной территории Российской Федерации, а также связанных с такой перевозкой или транспортировкой работ (услуг), в том числе работ (услуг) по организации перевозок, сопровождению, погрузке, перегрузке».
 
    Следовательно, по смыслу и буквальному содержанию подпункта вышеназванных норм Кодекса перечень подпадающих под его действие услуг не является исчерпывающим и не ограничен только услугами по организации и осуществлению перевозочного процесса. Таким образом, любые услуги (экспедиционные, транспортные и любые иные), оказываемые российскими перевозчиками или иными организациями или индивидуальными предпринимателями, связанные с экспортом товаров, подлежат обложению НДС по ставке 0 процентов.
 
    Основным содержательным критерием, позволяющим отнести услуги к услугам, облагаемым НДС по налоговой ставке 0 процентов, является их непосредственная связь с производством и реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта. При решении вопроса о применении ставки 0 процентов по НДС суд считает необходимым учитывать положения судебно-арбитражной практики, связывающей применение налоговой ставки 0 процентов при оказании соответствующих услуг с датой помещения товаров под таможенный режим экспорта, либо оценить характер оказываемых услуг в отношении экспортируемых товаров. Данная правовая позиция изложена в Постановлениях Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.05.2008г., N12010/07, от 15.04.2008г., N17459/07, от 06.11.2007г., N1375/07, от 20.11.2007г., N7205/07.
 
    Так в частности, в подтверждение правомерности применения налоговых вычетов заявителем были представлены в налоговый орган следующие счета-фактуры выставленные ОАО «РЖД» Обществу с ограниченной ответственностью  «Восточная промышленная компания», № 0150012200000106/0000017937 от 31.03.2007г., 015001200000106/0000017938 от 31.03.2007г., 0150012200000106/0000016654 от 25.03 2007г., 0150012200000106/0000015615 от 20.03.2007г., 0150012200000106/0000014521 от 15.03 2007г., 0150012200000106/0000013477 от 10.03.2007г., 0150012200000106/0000012414 от 05.03.2007г., 0150012200000106/0000012415 от 05.03.2007г., 0150012200000106/0000011302 от 28.02.2007г., 0150012200000106/0000010420 от 25.02.2007г., 0150012200000106/0000009432 от 20.02.2007г., 0150012200000106/0000008441 от 15.02.2007г., 0150012200000106/0000007395 от 10.02.2007г., на сумму 108 443,47 рублей, в том числе НДС в сумме 16 542,35 рублей.
 
    На момент оказания услуг по подаче вагонов вопрос о том, помещен ли товар, в отношении которого оказаны эти услуги, под таможенный режим экспорта, имеет существенное значение для определения обоснованности применения налоговых вычетов по НДС. Вместе с тем материалы дела указывают, что товар был помещен под таможенный режим экспорта на дату оказания услуг ОАО «Российские железные дороги», следовательно, по названным услугам  должна была применяться ставка 0 процентов.
 
    Также ООО «СибТрансСервис» в адрес заявителя были выставлены счета-фактуры: №А01351 от 31.03.2007г., с суммой НДС в размере 1 081,91 рублей,  № И01350 от 31.03.2007г., с суммой НДС в размере 35 951,94 рублей, №А01191 от 21.03.2007г., с суммой НДС в размере 1 430,91 рублей, №И01190 от 21.03.2007г., с суммой НДС в размере 47 549,34 рублей, №И01191 от 21.03.2007г., с суммой НДС в размере 561,08 рублей, № А01027 от 11.03.2007г., с суммой НДС в размере 1 151,71 рублей, №И01027 от 11.03.2007г., с суммой НДС в размере 410,49 рублей, №И01026 от 11.03.2007г., с суммой НДС в размере 34 787,16 рублей,  № А00873 от 28.02.2007г.. с суммой НДС в размере 767,80 рублей, №И00873 от 28.02.2007г., с суммой НДС в размере 493,07 рублей, № И00872 от 28.02.2007г., с суммой НДС в размере 41 785,20 рублей, №И00715 от 21.02.2007г., с суммой НДС в размере 314,75 рублей, №А00715 от 21.02.2007г., с суммой НДС в размере 1 057,55 руб.; №И00714 от 21.02.2007г., с суммой НДС в размере 26 674,02 рублей, №А00553 от 11.02.2007г., с суммой НДС в размере 540,69 рублей, № И00553 от 11.02.2007г., с суммой НДС в размере 313,45 рублей, №И00552 от 11.02.2007г., с суммой НДС в размере 26 563,68 рублей, №800077 от 11.02.2007г., с суммой НДС в размере 736,96 рублей, №В0078 от 11.02.2007г., с суммой НДС в размере 8,70 рублей, итого сумма НДС равна 222 604,64 рубля. По выставленным счетам-фактурам в графе наименование оказанных услуг указано: оплата железнодорожного тарифа, вознаграждение агента 1%.
 
    В подтверждение правомерности применения налоговых вычетом представлены счета-фактуры выставленные ФГУП «Забайкальскавтодор» в адрес заявителя №НА-0004 от 02.03.2007г., №0000052 от 30.03.2007г. на общую сумму 554 999, 37 рублей, в том числе НДС в размере 84 660, 91 рублей.
 
    Согласно ст.1 «Правил на перевозку грузов железнодорожным транспортом» (приказ Министерства путей сообщения от 16.06.2003г., N 21) в соответствии со ст.12 Федерального закона от 10.01.2003г., N 17-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, N2, ст.170) (далее - Устав) настоящие правила устанавливают форму заявки на перевозку грузов железнодорожным транспортом (далее - заявка на перевозку грузов), правила и порядок ее оформления и представления грузоотправителями, организациями, осуществляющими перевалку грузов с водного транспорта на железнодорожный транспорт (далее - организация, осуществляющая перевалку грузов), перевозчику, а также порядок рассмотрения заявок перевозчиком и владельцем инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования (далее - владелец инфраструктуры). Указанными правилами утверждена заявка по форме ГУ-12 и приведена в приложении N 1 к настоящим Правилам.
 
    Суд соглашается с доводом налогового органа о том, что обстоятельства о непосредственной связи названных услуг с экспортируемым товаром доказывают заявки формы ГУ-12, поданные заявителем, так как в указанной заявке имеется наименование страны и станции назначения, а именно, страна - Китайская народная республика, станция Маньчжурия, вид сообщения - прямое международное.
 
    Согласно Определения Конституционного суда РФ от 12.07.2006г., №267-О, арбитражные суды обязаны исследовать документы, которые являются основанием получения налогового вычета, независимо от того, были ли эти документы истребованы и исследованы налоговым органом при решении вопроса о предоставлении налогового вычета.
 
    В соответствии с п.3.4 «Агентского договора» от 01.01.2007г., на основании выставленного Исполнителем - ООО «СибТрансСервис» счета Заказчик - ООО «Восточная промышленная компания» обязан произвести 100 % предоплату стоимости железнодорожного тарифа за перевозку груза, пробег (возврат) специализированной платформы на станцию отправления и комиссионное вознаграждение, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя, или иными, не запрещенными законодательством РФ способами, не позднее 2-х календарных дней, а перед выходными и праздничными днями - 3-х календарных дней до момента оказания Исполнителем возмездных услуг Заказчику. Счет выставляется согласно поданной заявке Заказчика и в соответствии с тарифами железной дороги.
 
    В соответствии с п.2.1 Договора «На оказание услуг по подаче и уборке вагонов грузоотправителю ООО «Восточная промышленная компания» на не принадлежащий ему путь необщего пользования по станции Баляга Забайкальской железной дороги» перевозчик -Забайкальская железная дорога - филиал ОАО «РЖД» обязан на основании заявки Грузоотправителя - ООО «Восточная промышленная компания», согласованная с Владельцем - ФГУП «Забайкальскавтодор» производить расстановку, подачу и уборку вагонов на места погрузки, выгрузки с соблюдением Инструкции о порядке обслуживания и организации движения на подъездном пути Владельца.
 
    Согласно ст.7 «Правил на перевозку грузов на перевозку грузов железнодорожным транспортом» при отправлении грузов с железнодорожного пути необщего пользования, не принадлежащего грузоотправителю, заявка на перевозку грузов представляется перевозчику после ее согласования грузоотправителем с владельцем указанного железнодорожного пути необщего пользования, о чем в строке "Отметка о результатах рассмотрения заявки владельцем железнодорожного пути необщего пользования" делается запись "согласовано".
 
    В соответствии со ст.11 Устава владелец инфраструктуры рассматривает представленные перевозчиком заявки на перевозку грузов и в срок не более чем пять дней при перевозках грузов в прямом железнодорожном сообщении и не более чем десять дней при перевозках в прямом и непрямом международном сообщениях, прямом и непрямом смешанном сообщениях, а также если пунктами назначения указаны порты, возвращает заявку перевозчику с отметкой о результате согласования. В необходимых случаях владелец инфраструктуры в пределах указанного срока согласовывает параметры заявки на перевозку грузов с другими владельцами инфраструктур, организациями других видов транспорта, железными дорогами иностранных государств. При этом в заявке на перевозку грузов в строке "Отметка о результатах рассмотрения заявки владельцем инфраструктуры" владельцем инфраструктуры указывается "Согласовано", "Согласовано частично" или "Отказано".
 
    Согласно полученного ответа от 09.09.2008г., по запросу налогового органа Забайкальской железной дороги следует, что ООО «Восточная промышленная компания» использует один путь необщего пользования предоставленного ФГУП «Забайкальскавтодор».
 
    Таким образом, как разъяснено Высшим Арбитражным судом в вышеперечисленных постановлениях, оценивая характер оказанных услуг ООО «СибТрансСервис», ФГУП «Забайкальскавтодор», в том числе и услуги оказанные ОАО «РЖД», с учетом имеющихся в деле доказательств следует, что услуги по: 1) агентскому договору АРЖД №100/07 от 01.01.2007 года в силу которого исполнитель - ООО «СибТрансСервис» обязуется за комиссионное (агентское) вознаграждение по поручению Заказчика - ООО «Восточная промышленная компания» от своего имени, но за счет Заказчика - производить оплату железнодорожного тарифа со счет-справки Исполнителя за перевозку грузов Заказчика в предоставленных Исполнителю в пользование Заказчику специализированных платформах, и за возврат подвижного состава на станцию погрузки, а также производить оплату железнодорожного тарифа со счет-справки Исполнителя за перевозку грузов Заказчика в вагонах перевозчика ОАО «РЖД», 2) отгрузке вагонов с железнодорожного пути необщего пользования, оказаны напрямую в отношении экспортируемых товаров и связаны непосредственно с перевозкой последних. Так как вывезти товар не возможно без соответствующей оплаты железнодорожного тарифа, а также без отгрузки вагонов с пути необщего пользования. Следует отметить, что заявитель не перевозил товары в 2007 году по железной дороге на другие станции, кроме как в Маньчжурию. При этом заявки формы ГУ-12 представлены за весь 2007 год, следовательно, в счетах-фактурах выставленных ООО «СибТрансСервис», ФГУП «Забайкальскавтодор» не правильно определена ставка налога в размере 18%, т.е с нарушением п.п. 2 п.9 ст.164 НК РФ.
 
    Железнодорожный транспорт - это многоотраслевое хозяйство с огромным количеством различных предприятий. В состав железнодорожного транспорта входят железные дороги, отделения железных дорог, железнодорожные станции, депо, дистанции, предприятия, занятые в перевозочном процессе, а также промышленные, научно-исследовательские, технологические, снабженческие, торговые предприятия, и т.д. Среди основных задач железнодорожного транспорта своевременное и качественное обеспечение потребности физических лиц, юридических лиц и государства в перевозках железнодорожным транспортом, создание условий для развития экономики и обеспечения единства экономического пространства на территории РФ. В силу своего экономико-стратегического значения, универсальности железнодорожный транспорт остается в ведении государства, регулирование и контроль деятельности федерального железнодорожного транспорта осуществляются государством.
 
    В целях выполнения названных задач Федеральным законом от 10.01.2003г., N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации" совокупность организационно и технологически взаимосвязанных операций, выполняемых при подготовке, осуществлении и завершении перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом признается перевозочным процессом. Следовательно, названные услуги относятся к единому комплексу транспортно-экспедиционных и перевозочных услуг. Услуги по подаче и уборке вагонов, переводу стрелок, предоставлению в пользование участка железнодорожного пути необщего пользования, оплата железнодорожных тарифов по агентскому договору и иные услуги являются организационно и технологически взаимосвязанными операциями и являются перевозочным процессом, связанны с транспортировкой в международном сообщении до выдачи перевозчиком груза с отметкой о выпуске в свободное обращение, производятся по ставке 0 процентов. (Правовая позиция сформулирована Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлениях от 4.03.2008г., N 16581/07, от 20.12.2005г., N9252/05 и 9263/05, от 19.06.2006г., N16305/05).
 
    В ходе судебных заседаний представитель заявителя указал, что сама по себе связь оказанных услуг с товаром, который в последующем подлежит вывозу на экспорт, не может указывать на необходимость обложения данных услуг НДС в размере 0 процентов. Однако, нормы действующего законодательства п.п.2 п.9 ст.164 НК РФ регулирует правоотношения по услугам непосредственно связанным с экспортируемым товаром и устанавливают ставку налога в размере 0 процентов, что подтверждается характером оказанных услуг заявителю. Так в качестве доказательства служит заявка формы ГУ- 12. Кроме того, подтверждается правовой позицией Высшего Арбитражного Суда РФ (Постановление Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.05.2008г., N12010/07 и др.).
 
    На основании изложенного, заявителем были выставлены счета-фактуры, в которых не правильно определена налоговая ставка в 18 процентов, то есть с нарушением применения налоговой ставки. Налогоплательщик не может произвольно применять налоговую ставку установленную законом, изменить ее размер в большую или меньшую сторону, в том числе и нулевую или отказаться от ее применения.
 
    Кроме указанного суд обращает внимание, на то, что исходя из имеющихся в деле материалов, основной деятельностью заявителя является реализация лесоматериалов в Китайскую народную республику, т.е. на экспорт, следовательно, исходя из толкования абз.2 п.п.2 п.2 ст.164 НК РФ услуги оказанные ООО «СибТрансСервис», ОАО «РЖД», и ООО «Забайкальскавтодор» оказываемые заявителю подлежат налогообложению в отношении НДС по ставке 0 процентов в силу прямого указания федерального закона.
 
    Также судом не приняты доводы заявителя касающиеся ФГУ «Всероссийский центр карантина растений» по отказу в возмещении налоговым органом суммы НДС в размере 21 346,16 рублей, в связи со следующим.
 
    Согласно ст.66 Таможенного Кодекса РФ таможенное оформление может быть завершено только после осуществления санитарно-карантинного, карантинного-фитосанитарного, ветеринарного и других видов государственного контроля ввоза товаров на таможенную территорию РФ или их вывоза с территории РФ, если товары подлежат такому контролю в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами РФ, с учетом положения п.3 ст.77 НК РФ.
 
    Согласно ст.8 ФЗ «О карантине растений» вывоз с территории РФ и карантинных фитосанитарных зон, перевозки подкарантинной продукции (подкарантинного материала, подкарантинного груза) в случаях предусмотренных правилами и нормами обеспечения карантина растений, разрешаются если имеется фитосанитарный сертификат или карантинный сертификат, удостоверяющие соответствие подкарантинной продукции требованиям правил и норм обеспечения карантина растений. Каждая партия подкарантинной продукции вывозимой с территории РФ, сопровождается фитосанитарным сертификатом. Каждая партия подкарантинной продукции, вывозимой из карантинной фитосанитарной зоны, сопровождается карантинными сертификатами.
 
    Таким образом, вывезти лесоматериал на экспорт без осуществления процедуры санитарно-карантинного, карантинного фитосанитарного контроля, а также без получения соответствующего сертификата не представляется возможным.
 
    Вышеназванная процедура непосредственно связана с реализацией товара на экспорт и является обязательным условием экспорта и соответственно услуги оказанные ФГУ «Всероссийский центр карантина растений» прямо связаны с вывозом лесоматериала в таможенном режиме экспорта и налогообложение должно производится по налоговой ставке 0 процентов.  
 
    В соответствии с п.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
 
    Суд полагает, что налоговым органом в соответствии с названными требованиями АПК РФ в ходе судебного разбирательства представлены доказательства подтверждающие доводы о правомерности и обоснованности вынесенного налоговым органом решения.
 
    Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 201 АПК РФ, суд
 
 
РЕШИЛ:
 
 
    В удовлетворении заявленных требований Обществу с ограниченной ответственностью «Восточная промышленная компания» к Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Забайкальскому краю, о признании недействительным решения №263/38 от 27.12.2007г., в части отказа в возмещении сумм НДС в размере 345 154,07 рублей, отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Четвертый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Читинской области.
 
    На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные ст.ст.275,276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
 
 
    Судья                                                               Б.В.Цыцыков