Решение от 18 июня 2009 года №А78-1332/2009

 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧИТИНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
672000 г.Чита, ул. Выставочная, 6
 
http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru
 
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
РЕШЕНИЕ
 
 
 
    г.Чита                                                                                           Дело №А78-1332/2009
 
    18 июня 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 10 июня 2009 года
 
    Решение изготовлено в полном объёме 18 июня 2009 года
 
 
    Арбитражный суд Читинской области
 
    в составе судьи Куликовой Н.Н.,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником  судьи Шеметовой Т.В.,
 
    рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя Полканова  Валерия  Павловича  к Межрайонной  инспекции Федеральной налоговой  службы  № 6  по Забайкальскому краю  о признании недействительным решения № 2.14-21/1 от 12.01.09г. «О привлечении к ответственности  за  совершение налогового правонарушения»,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя –  Полканова В.П., предпринимателя, Радыгиной  И.В., представителя по доверенности от 26.01.09г.;
 
    от налогового органа  – Быкова С.А., представителя по доверенности от 01.03.09г.,
 
 
 
    Заявитель - индивидуальный предприниматель Полканов Валерий Павлович (далее – предприниматель Полканов В.П.) обратился в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции ФНС России № 6 по Забайкальскому краю (далее – инспекция или налоговый орган) о признании недействительным решения налогового органа от 12.01.2009 года № 2.14-21/1 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».
 
    Заявитель мотивирует свои требования тем, что налоговый орган не доказал, что торговая площадь предпринимателя в 2007 году превышала 150 кв.м. В акте выездной налоговой проверки при установлении торговой площади налоговый орган ссылается  на справку Нерчинского филиала ГУП «Облтехинвентаризация», технический паспорт и экспликацию помещений в здании. Однако экспликация составлена самим предпринимателем и представлена в Отдел архитектуры и градостроительства Нерчинской районной администрации с заявлением о переводе части нежилых помещений в жилые.   То есть, в соответствии с данной экспликацией должны быть проведены работы по изменению фактического назначения помещений. Фактически работы произведены в 2008 году. Доказательств того, что в 2007 году торговая площадь предпринимателя превышала 150 кв.м. налоговый орган не представил. Во время выездной налоговой проверки замеры торговых площадей налоговым органом не производились. Поскольку торговая площадь в 2007 году была менее 150 кв.м., предприниматель правомерно находился на едином налоге на вмененный доход, поэтому решение налогового органа следует признать недействительным.
 
    Представитель налогового органа с заявленными требованиями не согласен. Торговая площадь в здании по адресу: г.Нерчинск, ул.Погодаева, 57, принадлежащем заявителю, составляет 226,9 кв.м. Замеры торговой площади налоговым органом при проведении выездной налоговой проверки не производились, но этот факт подтверждается планом строения № «А» и экспликацией к плану строения № «А», имеющимся в инвентарном деле № 1011, а также материалами, представленными отделом архитектуры и градостроительства Нерчинской районной администрации (распоряжение № 246 от 13.04.2006 года, докладная записка, план размещения оборудования, экспликация помещения), согласно которым площадь торгового зала в указанном здании составляет 234 кв.м. Кроме того, предпринимателем в 2006 году была представлена экспликация, составленная в 2006 году, согласно которой площадь торгового зала составляет 228,2 кв.м.
 
    Поскольку площадь торгового зала предпринимателя превышала 150 кв.м., система налогообложения в виде единого налога на вмененный налог не применяется. Таким образом,  налоговый орган правомерно доначислил предпринимателю налоги по общей системе налогообложения.
 
    Рассмотрев материалы дела и дополнительно представленные документы, выслушав доводы сторон, суд приходит к следующему.
 
    Индивидуальный предприниматель Полканов В.П., основной государственный регистрационный номер 304751310000031, на налоговом учете состоит в Межрайонной инспекции ФНС России № 6 по Забайкальскому краю.
 
    На основании решения заместителя руководителя инспекции № 21 от 12.08.2008 года была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Полканова В.П. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах.
 
    Актом выездной налоговой проверки № 14-21/12 от 09.12.2008 года установлена неуплата (неполная уплата):
 
    - налога на доходы физических лиц за 2007 год в сумме 1384308 руб.,
 
    - налога на добавленную стоимость за 2007 год в сумме 1916734 руб.,
 
    - единого социального налога за 2007 год (физического лицо) в сумме 240490 руб.,
 
    - единого социального налога за 2007 год в сумме 103439 руб.
 
    Решением налогового органа № 2.14-21/1 от 12.01.2009 года предприниматель Полканов В.П. привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной:
 
    - п.1 ст.122 за неполную уплату налога на доходы физических лиц за 2007 год в виде штрафа в сумме 138430,80 руб. (1384308 руб. х 20 % : 2),
 
    - п.1 ст.122 за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 2007 год в виде штрафа в сумме 191673,40 руб. (1916734 руб. х 20 % : 2),
 
    - п.1 ст.122 за неполную уплату единого социального налога (ФЛ) за 2007 год в виде штрафа в сумме 24049 руб. (240490 руб. х 20 % : 2),
 
    - п.1 ст.122 за неполную уплату единого социального налога  за 2007 год в виде штрафа в сумме 10343,90 руб. (103439 руб. х 20 % : 2),
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 2-й квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 241082,50 руб.,
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 3-й квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 219864,80 руб.,
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 4-й квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 265472,10 руб.,
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по ЕСН (ФЛ) за  2007 год в виде штрафа в сумме 36073,50 руб.,
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2007 год в виде штрафа в сумме 207646,20 руб.,
 
    - п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по ЕСН  за  2007 год в виде штрафа в сумме 20687,80 руб.,
 
    - п.1 ст.126 НК РФ за непредставление в установленный срок 3- документов в виде штрафа в сумме 150 руб.
 
    Кроме того, предпринимателю предложено уплатить недоимку за 2007 год и пени:
 
    - по налогу на доходы физических лиц в суме 1384308 руб. и пени в сумме 98605,64 руб.,
 
    - по налогу на добавленную стоимость в сумме 1916734 руб. и пени в сумме 297668,41 руб.,
 
    - по единому социальному налогу (ФЛ) в сумме 240490 руб. и пени в сумме 16600,78 руб.,
 
    - по единому социальному налогу в сумме 103439 руб. и пени в сумме 18530,42 руб.
 
    Суд считает указанное решение неправомерным  в связи со следующим.
 
    В соответствии со ст. 246 НК РФ предприниматель Полканов В.П. в проверяемом периоде (2005 г., 2006 г., 2007 г.) являлся плательщиком единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по осуществлению розничной торговли.
 
    Основанием для доначисления налогов предпринимателю Полканову В.П. был вывод налогового органа об использовании предпринимателем торгового зала площадью более 150 кв.метров. В связи с этим налоговый орган произвел расчет налогов по общей системе налогообложения: налог на доходы физических лиц, налог на добавленную стоимость, единый социальный налог.
 
    Статьей 346.29 НК РФ установлено, что объектом налогообложения для применения единого социального налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого социального налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.
 
    При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы (магазины и павильоны), исчисление единого налога на вмененный доход производится с использованием фактического показателя базовой доходности «площадь торгового зала» (в квадратных метрах).
 
    Статьей 346.27 НК РФ предусмотрено, что площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
 
    В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).
 
    Таким образом, размер используемой предпринимателем в 2007 году торговой площади (площади торгового зала) для исчисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности должен быть подтвержден правоустанавливающими документами, действующими в проверяемый период.
 
    В акте выездной налоговой проверки, при установлении торговой площади, налоговый орган ссылается  на справку Нерчинского филиала ГУП «Облтехинвентаризация», технический паспорт и экспликацию помещений в здании.
 
    В период рассмотрения дела судом запрошено регистрационное дело на нежилое помещение по адресу: г.Нерчинск, ул. Погодаева, 57, принадлежащее предпринимателю Полканову В.П. Согласно техническому паспорту, составленному по состоянию на 19.12.2008 года, площадь торговых помещений составляет 229,4 кв.м.
 
    Документы, подтверждающие торговую площадь предпринимателя в 2007 году,  в деле отсутствуют.
 
    Как установлено в судебном заседании, предпринимателем Полкановым В.П. 21.02.2007 года подано заявление на имя главы Нерчинского района на регистрацию объекта потребительского рынка магазин «Восточный», по адресу: г.Нерчинск, ул. Погодаева, 57. К данному заявлению были представлены следующие документы:
 
    - справка Нерчинского филиала ГУП «Облтехинвентаризация» от 02.03.2004 г. с указанием площадей: общая - 381 кв.м., торговая - 148,3 кв.м. за подписью и печатью директора Нерчинского филиала ГУП «Облтехинвентаризация» Пилипчук Н.И.
 
    - лист согласования (приложение № 2 к Положению о едином реестре объектов рынка Нерчинского района),
 
    -  лист согласования по номенклатуре товара от 04.04.2007 года,
 
    - договор купли-продажи нежилого помещения от 25.09.2002 года, оформленный в государственной Регистрационной палате.
 
    На основании указанных документов предпринимателем Полкановым В.П. получено свидетельство № 26 от 02.04.2007 года о регистрации объекта потребительского рынка на территории Нерчинского района магазин «Восточный» по ул. Погодаева, 57 с общей площадью 404,7 кв.м., торговой -148,3 кв.м. с применением системы налогообложения ЕНВД с площадью торгового зала до 150 кв.м.
 
    Предпринимателем Полкановым В.П. получено разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы.
 
    В соответствии с Федеральным законом № 115 от 25.07.2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ», постановлением Правительства РФ № 167 от 24.03.2003 года «О порядке предоставления гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации», на основании гарантийного письма заявитель взял на себя следующие обязательства:
 
    -  предоставлять денежные средства для проживания иностранных граждан на период их пребывания в РФ не ниже прожиточного минимума;
 
    - предоставлять безвозмездное жилье.
 
    С целью экономии средств предприниматель решил часть нежилых помещений  в принадлежащем ему здании по адресу: г. Нерчинск, ул. Погодаева, 57 перевести в жилые с целью использования их в дальнейшем для проживания иностранных граждан.
 
    Пунктом 1 ст.23 Жилищного кодекса РФ установлено, что перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение осуществляется органом местного самоуправления (далее - орган, осуществляющий перевод помещений).
 
    В соответствии с пунктом 2 ст.23 Жилищного кодекса РФ для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение собственник соответствующего помещения или уполномоченное им лицо в орган, осуществляющий перевод помещений, по месту нахождения переводимого помещения представляет: 1) заявление о переводе помещения; 2) правоустанавливающие документы на приводимое помещение (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); 3) план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае, если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения); 4) поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение; 5) подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переводимого помещения (в случае, если переустройством (или) перепланировка требуются для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого помещения или нежилого помещения).
 
    Предпринимателем были представлены вместе с заявлением о переводе части нежилых помещений в жилые помещения  необходимые документы:
 
    -  технический паспорт инвентарный № 1011 от 31.08.2008 г.
 
    -  пояснительная записка «объект: перевод части нежилых помещений в жилые в здании ул. Погодаева, 57 в г. Нерчинске, индивидуальный предприниматель Полканов Валерий Павлович», составленная Отделом архитектуры и градостроительства Нерчинской районной администрации.
 
    В пояснительной записке указаны технические характеристики: общая  площадь здания  - 404,7 кв.м., площадь торгового зала – 234 кв.м.
 
    К пояснительной записке приложен план размещения оборудования, т.е. указаны помещения, в которых будут размещаться жилые комнаты.  Из экспликации следует, что торговая площадь составляет 191 кв.м.
 
    Представленные документы были рассмотрены и заявителю в соответствии с п. 4 ст. 23 Жилищного кодекса РФ выдано Распоряжение № 246 от 13.04.2006 года «О переводе части нежилых помещений в жилые помещения в торговом здании г. Нерчинск, ул. Погодаева, 57», пунктом 1 которого решение межведомственной комиссии о переводе части нежилых помещений (5 комнат общей площадью 83,6 кв.м) утверждено. В пункте 2 распоряжения указано: переустройство помещений произвести в соответствии с согласованным проектом. После проведения работ по переустройству жилые помещения сдать в эксплуатацию. В соответствии с пунктом 3 распоряжения следует «разрешение на переустройство получить в отделе архитектуры и градостроительства администрации муниципального района «Нерчинский район».
 
    Налоговый орган считает, что представленная предпринимателем экспликация, в которой указана торговая площадь в размере 191 кв.м, является доказательством использования предпринимателем торговой площади, превышающей 150 кв.м.
 
    Суд не согласен с данным доводом налогового органа, поскольку план и экспликация представлены в Отдел архитектуры и градостроительства Нерчинской районной администрации для перевода нежилых помещений в жилые, а налоговым органом не представлено каких-либо документов, подтверждающих, что предпринимателем произведено переустройство помещений в соответствии с согласованным проектом, в результате которого торговая площадь предпринимателя увеличилась и в 2007 году составляла более 150 кв.м.
 
    Доказательства сдачи помещений в эксплуатацию также не представлены.
 
    Налоговым органом суду представлена справка Нерчинского филиала ГУП «Облтехинвентаризация» по объекту недвижимого имущества Полканова В.П. по адресу: г.Нерчинск, ул. Погодаева, 57, в которой указано: согласно инвентарного дела № 1011 (поэтажный план помещения, экспликация) в 2007 году общая площадь составляла 381 кв.м., в том числе торговая площадь – 226,90 кв.м.
 
    Указанная справка не может быть принята во внимание, поскольку в запрошенном судом инвентарном деле № 1011 отсутствуют какие-либо документы, подтверждающие торговую площадь предпринимателя в размере 226,90 кв.м. Кроме того, сведения о том, что для выдачи справки производились замеры указанного помещения, также отсутствуют.
 
    Предпринимателем представлена справка № 78 от 29.12.2008 года, подписанная главным архитектором района, о том, что при осуществлении перевода из нежилых помещений в жилые помещения площади, не подлежащие переводу, замерам не подвергались.
 
    Следует отметить, что называемые налоговым органом размеры торговой площади предпринимателя различны: 228,2 кв.м., 226,9 кв.м. и др.  
 
    Кроме того, следует отметить следующее.
 
    В решении налогового органа № 21 от 12.08.2008 года о проведении выездной налоговой проверки указано, что назначена проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах: по налогу на доходы физических лиц, по единому социальному налогу, по налогу на добавленную стоимость за период с 01.01.2005 года по 31.12.2007 года, по единому налогу на вмененный доход за период с 01.01.2005 года по 31.12.2007 года, по налогу на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.01.2005 года по 12.08.2008 года, а также по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 года по 31.12.2007 года.
 
    Как установлено в судебном заседании, предприниматель Полканов В.П. в течение 2005-2007 годов находился на режиме налогообложения – единый налог на вмененный доход.
 
    В справке о проведении выездной налоговой проверки № 21 от 12.08.2008 года  указано, что проведена проверка единого налога на вмененный доход за период с 1.01.2005 года по 31.12.2007 года, фактически проверка за 2007 год единого налога не вмененный доход не проводилась.
 
    По мнению суда, требование налогового органа о предоставлении документов (регистры налогового учета, счета-фактуры, книги учета доходов и расходов, налоговые декларации и т.д.) нарушает права налогоплательщика. На предпринимателей обязанность ведения бухгалтерского учета не распространяется (п. 1 ст. 4 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Они ведут только налоговый учет (п. 2 ст. 54 НК РФ).
 
    Согласно части 5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
 
    На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что поскольку налоговый орган не доказал, что в 2007 году торговая площадь предпринимателя составляла более 150 кв.м., предприниматель имел право на применение единого налога на вмененный доход, а поэтому у суда имеются основания для признания оспариваемого решения недействительным.
 
    Предпринимателем при подаче рассматриваемого заявления платежным поручением № 1 от 02.03.2009 года уплачена госпошлина в сумме 100 руб. Указанная госпошлина подлежит взысканию с налогового органа в пользу предпринимателя Полканова В.П. бюджета.
 
    Руководствуясь ст. ст. 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Заявленные индивидуальным предпринимателем Полкановым Валерием Павловичем требования удовлетворить.
 
    Признать недействительным решение Межрайонной инспекции ФНС России № 6 по Забайкальскому краю № 2.14-21/1 от 12.01.2009 года «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.
 
    Взыскать  с Межрайонной инспекции ФНС России № 6 по Забайкальскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Полканова Валерия Павловича госпошлину в сумме 100 рублей.
 
    Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в месячный срок.
 
 
 
    Судья                                                                                               Н.Н. Куликова