Определение от 24 сентября 2013 года №А76-44805/2009

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧЕЛЯБИНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
 
    г. Челябинск
 
    24 сентября 2013 г.                                                      Дело № А76-44805/2009
 
Резолютивная  часть  определения  оглашена  17 сентября 2013 г.
 
    Полный  текст  определения  изготовлен  24 сентября 2013 г.
 
    Судья Арбитражного суда Челябинской области  Сотникова О.В.                  при ведении протокола судебного заседания секретарем  Рязанцевой Е.А., рассмотрев в судебном заседании заявление конкурсного управляющего  общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» Шапошниковой Елены Ивановны о признании Изменений № 1  в «Порядок  и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества должника, являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ» незаконным, нарушающим права и законные интересы кредиторов, поданное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника – общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия»,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    конкурсного управляющего – Шапошниковой Е.И., личность установлена по паспорту,
 
    представителя кредитора ОАО «Банк ВТБ» – Кривицкого С.Б. по доверенности от 11.07.2013, личность установлена по паспорту,
 
    представителя кредитора ОАО «Банк Резерв» – Шабаева Д.Д., по доверенности № 124 от 15.03.2013, личность установлена по паспорту,
 
    представителя конкурсного управляющего – Павловой Ю.В., по доверенности от 20.08.2012, личность установлена по паспорту,
 
    представителя кредитора ООО «АвтоТранс» - Рейценштейн В.В., подоверенности от 01.03.2013, личность установлена по паспорту
 
УСТАНОВИЛ:
 
    решением Арбитражного суда Челябинской области от 16.02.2011 общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» (ИНН 7451056680, ОГРН 1027402915231) (далее – ООО «ТД «Азия», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении его имущества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Колодкин Владимир Александрович, член Некоммерческого партнерства «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих».
 
    Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в официальном издании «Коммерсантъ» от  26.02.2011.
 
    Определением Арбитражного суда Челябинской области от 06.03.2013 арбитражный управляющий Колодкин Владимир Александрович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия». Этим же определением конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» утвержден Чернышев Алексей Евгеньевич, члена Некоммерческого партнерства «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих».
 
    Определением Арбитражного суда Челябинской области от 29.05.2013 арбитражный управляющий Чернышев Алексей Евгеньевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» в связи с его смертью, этим же определением конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» утверждена Шапошникова Елена Ивановна, член Некоммерческого партнерства «Межрегиональный центр арбитражных управляющих».
 
    В Арбитражный суд Челябинской области 31.07.2013 (вход. № 46315) обратилась конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» Шапошникова Елена Ивановна с заявлением, в котором просит признать Изменения №1 в «Порядок и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» незаконными, нарушающими права и законные интересы конкурсных кредиторов ООО «Торговый дом «Азия».
 
    Заявление подписано конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» - Шапошниковой Еленой Ивановной.
 
    Определением суда от 16.08.2013 заявление  конкурсного управляющего  принято  к  производству   и  назначено  к  рассмотрению в судебном заседании 17.09.2013.      
 
    11.09.2013 в материалы дела поступило уточнение заявленных требований, в которых конкурсный управляющий просит  признать  Изменение № 1  в «Порядок  и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия», являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ» незаконными в части,  а именно, пункт 10.8, как нарушающий права и законные интересы конкурсных кредиторов ООО «ТД «Азия» и исключить пункт 10.8 из Изменений № 1  в «Порядок  и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия», являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ».
 
    Уточнение предмета заявленных требований принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ.
 
    В  судебном  заседании  конкурсный управляющий   поддержала  заявление  по  основаниям  указанным  в  нем,   ссылаясь на  нарушение  прав кредиторов оспариваемым  пунктом 10.8, содержащимся в  Изменении № 1  в «Порядок и условия  проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия», являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ». Нарушение прав кредиторов должника, с точки зрения конкурсного управляющего, заключается в том, что установление нового порога (минимальной цены) по продаже заложенного имущества должника влечет неопределенность в отношении дальнейшего процесса реализации имущества, выставляемого на торги  при достижении данной цены отсечения. При достижении минимальной цены, установленной в пункт 10.8 Изменений № 1 очевидно, что конкурсный управляющий будет вынужден затрачивать средства должника на опубликование сведений о дальнейшей продаже, поскольку ОАО «Банк ВТБ» не воспользовался правом по оставлению за собой предмета залога.
 
    Кредитор ООО «АвтоТранс»  поддержал позицию конкурсного управляющего.
 
    ОАО «Банк ВТБ» возражал против удовлетворения заявления конкурсного управляющего, ссылаясь на то, что, устанавливая минимальную цену продажи имущества должника, Банк  страхует себя от продажи имущества  ООО «ТД «Азия» по крайне низкой цене; предложенные Изменения № 1  в Порядок продажи, содержащиеся в пункте 10.8 никак не нарушают прав кредиторов, чьи требования не обеспечены залогом, поскольку они также заинтересованы в продаже имущества должника по наибольшей цене.
 
    ОАО «Банк социального развития «РЕЗЕРВ» поддержал позицию ОАО «Банк ВТБ».
 
    Иные кредиторы,  с  установленными  требованиями     в  судебное  заседание     не  явились,  возражения  не  представили. 
 
    Доказательства  надлежащего  извещения   кредиторов  о  месте  и  времени  судебного  разбирательства имеются в  материалах. 
 
    Дело  рассмотрено  в  порядке  частей  3, 5 ст. 156  АПК  РФ  без  участия  надлежащим  образом  извещенных  кредиторов.
 
    Исследовав  материалы  дела,  выслушав  доводы  лиц,  участвующих  в  деле,  арбитражный  суд  считает  заявление  конкурсного управляющего  не подлежащим   удовлетворению  по  следующим  основаниям.
 
    Как следует из материалов дела, конкурсную массу должника составляет следующее имущество: административное здание с торговыми помещениями, назначение: нежилое, кадастровый (или условный) номер 45-45-16/013/2009-126, общая площадь 4621 кв.м, инвентарный номер 37:401:002:200706820. Литер А-А3, этажность 1-5, адрес (местоположение): Россия, Курганская область, г. Курган, ул.   Маркса, 106-б и   земельный участок, кадастровый номер 45:25:070414:129, площадью 3241 кв. м, место нахождения: Россия, Курганская область, г. Курган, ул.   Маркса, 106, относительно ориентира ПК «Зауралье», иного имущества должник не имеет. Данное имущество обременено залогом в пользу  ОАО «Банк ВТБ», требования Банка включены в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом названного имущества должника (определение  Арбитражного суда Челябинской области от 11.10.2010).
 
    08.05.2011 ОАО «Банк ВТБ» и конкурсным  управляющим ООО «ТД «Азия» согласован «Порядок  и условия  проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия» (далее - Порядок продажи).
 
    После несостоявшихся первых и повторных торгов по продаже заложенного имущества должника, ОАО «Банк ВТБ» не воспользовался своим правом  по оставлению предмета залога за собой,  в связи с чем, конкурсным  управляющим была продолжена продажа заложенного имущества должника посредством публичного предложения, в соответствии с согласованным Порядком продажи.
 
    Пунктом 10.8 Порядка продажи предусмотрено,  что в случае, если  в результате продажи имущества цена снизилась на 50 процентов от начальной цены продажи имущества, конкурсный  управляющий обязан приостановить продажу и сообщить о падении цены ОАО «Банк ВТБ» для совместного решения о дальнейшей судьбе имущества.
 
    Согласно Порядку продажи,  начальная цена на торгах в форме публичного предложения составляла 185 616 669,33 руб. (пункты 10.2 и 9.2 Порядка продажи), соответственно минимальная цена, определенная пунктом 10.8 Порядка продажи равна 92 808 334,67 руб. (50 процентов от начальной цены продажи имущества).
 
    Как следует из материалов дела, 31.01.2013 организатором торгов по продаже имущества ООО «Торговый дом «Азия» подписаны протоколы                 № 459-ОТПП/1, № 459-ОТПП/2, согласно которым, ввиду истечения срока подачи заявок на приобретение имущества должника,  организатором торгов принято решение о признании торгов в форме публичного предложения несостоявшимися. В настоящее время в  Арбитражном суде Челябинской области на рассмотрении находится дело № А76-3013/2013 по иску ОАО «Банк ВТБ»  о признании недействительными протоколов № 459-ОТПП/1 и № 459-ОТПП/2, судебный акт по данному делу в настоящее время не вынесен судом.
 
    Основанием для оспаривания протоколов  № 459-ОТПП/1 и № 459-ОТПП/2  Банком явился тот факт, что до окончания  торгов, проводимых в форме публичного предложения ОАО «Банк ВТБ»  было направлено тогда еще действующему конкурсному  управляющему должника Колодкину В.А. предложение о внесении  изменений в порядок продажи имущества должника,  в котором Банк предложил установить новый минимальный порог  для продажи заложенного имущества должника, в связи с чем  продолжить торги в форме публичного предложения по согласованному Порядку продажи, с учетом изменений, предложенных Банком.
 
    Данные предложения Банка  были согласованы с конкурсным  управляющим Колодкиным В.А., результатом которых явилось подписание Изменений № 1  в «Порядок и условия  проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия», являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ» (далее – Изменения № 1).
 
    Пунктом 10.8 Изменений № 1 был определен новый минимальный порог продажи заложенного имущества должника, а именно: предусмотрено,  что в случае, если  в результате продажи имущества цена снизилась до  40 835 667,25 руб., конкурсный  управляющий обязан приостановить продажу и сообщить о падении цены ОАО «Банк ВТБ» для совместного решения о дальнейшей судьбе имущества.
 
    Обращаясь с настоящим заявлением в суд, конкурсный  управляющий ООО «Торговый дом «Азия» полагает, что установление данной минимальной цены (40 835 667,25 руб.) негативно отражается на правах незалоговых кредиторов, поскольку при достижении установленной в пункте 10.8 Изменений  № 1 цены отсечения, возникает неопределенность в дальнейшей судьбе имущества должника в случае отсутствия покупателей.
 
    В соответствии с п.4 ст. 138  Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон  о банкротстве) продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи. Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.
 
    Аналогичные положения содержатся в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 № 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее -  Постановление N 58).
 
    В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. 
 
    Таким образом, предоставленное законом  право на судебную защиту подразумевает восстановление нарушенного права заявителя при удовлетворении его требований.
 
    Пунктом 4 статьи 139 Закона о банкротстве предусмотрено, что при продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 названного Закона, указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.
 
    Рассмотрение организатором торгов представленной заявки на участие в торгах и принятие решения о допуске заявителя к участию в торгах осуществляются в порядке, установленном статьей 110 Закона о банкротстве.
 
    При отсутствии в установленный срок заявки на участие в торгах, содержащей предложение о цене имущества должника, которая не ниже установленной начальной цены продажи имущества должника, снижение начальной цены продажи имущества должника осуществляется в сроки, указанные в сообщении о продаже имущества должника посредством публичного предложения.
 
    Победителем торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов.
 
    С даты определения победителя торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения прием заявок прекращается.
 
    По смыслу закона, к компетенции залогового кредитора относится определение шага аукциона, периодичности снижения начальной продажной цены имущества и минимальной цены, ниже которой имущество не может быть продано (цены отсечения).
 
    Как следует из материалов дела,   Положение о  порядке, сроках и условия продажи заложенного имущества должника согласовано Банком-залогодержателем и конкурсным  управляющим должника 08.05.2011, в том числе  по порядку продажи имущества посредством публичного предложения.
 
    Как разъяснено в пункте 13 Постановления N 58 выручка от реализации заложенного имущества посредством публичного предложения направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве. Это означает, что, по меньшей мере, 70 либо 80 процентов средств, полученных в конкурсную массу от реализации предмета залога, гарантированно направляется на погашение требований залогового кредитора (в пределах непогашенных сумм кредита (займа) и процентов за пользование заемными средствами).
 
    Таким образом, при продаже в конкурсном производстве заложенного имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор сохраняет приоритет перед иными кредиторами.
 
    Вместе с тем не имеется оснований считать, что права залогодержателя будут автоматически прекращены в ситуации, когда он не воспользовался правом оставить предмет залога за собой после объявления публичных торгов несостоявшимися.
 
    В рассматриваемом случае,  Изменения № 1 в Порядок продажи   в части, касающейся публичного предложения, предусматривают цену отсечения - минимальную цену, ниже которой имущество не может быть продано (пункт 10.8), эта цена составляет  40 835 667,25 руб.
 
    Между тем, Положением не определена судьба имущества в случае его нереализации по такой цене отсечения, что и явилось основанием для обращения конкурсного управляющего с настоящим заявлением в суд.
 
    Вместе с тем конкурсным управляющим не представлено, доказательств и не приведено доводов о том каким образом нарушаются права незалоговых кредиторов, установлением новой минимальной цены продажи имущества должника. В материалы дела не представлено каких-либо доказательств того, что пункт 10.8 Изменений № 1, утвержденных Банком, влечет или может повлечь затягивание процедуры конкурсного производства, не обеспечивает эффективную реализацию заложенного имущества, причиняет убытки должнику или его кредиторам. Довод конкурсного управляющего о необходимости несения затрат по дальнейшей продаже, при принятии такого решения Банком в случае достижения новой цены отсечения, не подтвержден документами свидетельствующими о стоимости такой публикации. Как пояснил конкурсный  управляющий в судебном заседании,  в настоящее время действует агентский договор, заключенный еще конкурсным  управляющим Колодкиным В.А. в отношении заложенного имущества должника по которому денежные средства   регулярно поступают в конкурсную массу, что позволяет компенсировать все текущие расходы, возникающие в конкурсном производстве.   Получение максимальной выручки от реализации предмета залога соответствует целям и интересам не только залогового кредитора, но и остальных кредиторов должника, что является одной из наиболее приоритетных задач конкурсного производства, в связи с чем оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего не имеется.
 
    На основании изложенного, руководствуясь  ст.ст. 60, 110,  138 ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)»  № 127-ФЗ от 26.10.2002, ст.ст. 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд
 
    ОПРЕДЕЛИЛ:
 
    в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Шапошниковой Елены Ивановны об исключении пункта 10.8 из Изменений № 1  в «Порядок  и условия проведения открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Азия», являющегося предметом залога по требованиям ОАО «Банк ВТБ» и признании данного пункта незаконным отказать.
 
    Определение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты его изготовления в полном объеме, в апелляционную инстанцию – Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.
 
    Судья                             подпись                     О.В.Сотникова
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru.