Определение от 11 января 2010 года №А76-12596/2009-55-145

 
    PAGE  2
 
 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧЕЛЯБИНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
454000, г. Челябинск, ул. Воровского, 2
 
    ОПРЕДЕЛЕНИЕ 
 
                         об установлении размера требования
 
    11 января 2010 года Дело №А76-12596/2009-55-145
 
    город Челябинск
 
    Резолютивная часть определения объявлена в судебном заседании  30 декабря 2009 года. Определение в полном объеме изготовлено  11 января 2010 года
 
    Судья Арбитражного суда Челябинской области М.Н.Хоронеко, при  ведении протокола судьей Хоронеко М.Н.,  рассмотрев рамках дела о банкротстве должника - общества с ограниченной ответственностью Автомобильная компания «Формула удачи», ОГРН 1027402553298, ИНН 7448028636, юридический адрес: 454008, г. Челябинск, Свердловский тракт, 9 заявления ОАО «Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу» о включении требований в размере    79 448 123 руб.28 коп. в реестр требований кредиторов должника, при участии в судебном  заседании  представителя заявителя: Гилевой Е.Г., паспорт  65 05 861162, доверенность от 02.09.2009 №1028, представителя  конкурсного управляющего Дружковой О.В., паспорт  75 04 314505, доверенность от  02.11.2009, представителя уполномоченного органа Поляк Е.В., удостоверение №457429, доверенность от 29.07.2009
 
УСТАНОВИЛ:
 
    решением суда от 22.09.2009 в отношении должника ООО Автомобильная компания «Формула удачи» (далее –ООО «Формула Удачи»), введена процедура банкротства - конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Быков Денис Сергеевич - член Некоммерческого партнерства Некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Южный Урал».
 
    В Арбитражный суд Челябинской области 24.11.2009 (вх. 76322) поступило заявление открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу"  (далее- кредитор, заявитель, ОАО «СКБ-БАНК.») о признании обоснованным требования в размере 79  448 123 руб. 28 коп.:
 
    - по кредитному договору №103.1-3-35 от 10.12.2008 сумма требования составила 12 416 872,60: 10 000 000руб.-основной долг, 2 045 846руб. 24 коп.- проценты за пользование кредитом, 304 856 руб.61 коп.- пени, 66 169 руб.75 коп.- судебные расходы.
 
    - по   договору факторинга №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007 -67 031 250,68 руб.: 38 074 868 руб. 49 коп. –основной долг, 10 018 546 руб.75 коп.- вознаграждение финансового агента, 18 837 835 руб.44 коп.- пени, 100 000руб.- судебные расходы.
 
    В судебное заседание иные конкурсные  кредиторы  и привлеченные  третьи  лица не явились, отзыв не представили, извещены  надлежащим образом  о времени и месте  судебного заседания(л.99-112 т.2).
         При неявке в судебное заседание арбитражного суда иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие (ч.ч. 3, 5 ст. 156 АПК РФ).
 
    Судебное заседание по рассмотрению требования кредитора к должнику (по установлению оснований для его включения в реестр требований кредиторов) проведено с учетом ст.ст. 2, 4, 33, 48, 50, 100 Закона, рекомендаций Пленума ВАС РФ в постановлениях от 08.04.2003 № 4, от 15.12.2004 № 29, Президиума ВАС РФ в информационном письме от 26.07.2005 № 93.
 
    В судебном  заседании  объявлен перерыв  до 30.12.2009.
 
    Исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд считает, что требование подлежит частичному удовлетворению и включению в  реестр требований кредиторов должника – общества с ограниченной ответственностью Автомобильная компания «Формула удачи»,
 
    Как  видно из материалов дела, между ОАО «СКБ-БАНК»(далее-банк)  и ООО АК«Формула Удачи»(далее- заемщик) заключен  кредитный договор №103.1-3-35 от 10.12.2008 о предоставлении кредита  в размере 10 000 000руб. на срок  по 08.05.2009 под 20 % годовых, при непогашении  кредита   в срок  до  08.05.2009  ставка устанавливается в размере  40 процентов  годовых. За неисполнение  обязательств по уплате  процентов  начисляются пени в размере  0,3 %  за каждый день просрочки  платежа (л.16-21 т.1).
 
    В обеспечение исполнения  обязательств  заемщика между банком и ООО "Лиман-Авто" заключен договор поручительства №103.1-3-35-53 П от 10.12.2008.
 
    Свои обязательства  банк  выполнил в полном объеме, что подтверждается выпиской по счету  должника (л.23 т.1).
 
    В связи с  неисполнением заемщиком и поручителем  обязательств, вытекающих из кредитного  договора№103.1-3-35 от 10.12.2008, банк обратился в Арбитражный суд  Свердловской области.
 
    Решением Арбитражного суда Свердловской области  по  делу №А60-19287/2009-С2 от  06.08.2009  в пользу   ОАО "СКБ–БАНК"  солидарно взыскана  задолженность с ООО «Лиман-Авто», ОО АК "Формула удачи"  по  основному  долгу   10 000 000 руб; проценты за пользование  кредитом  за период с   16.12.2008 по  08.05.2009 в размере  582 476 руб. 38  коп. и за период с  09.05.2009 по 14.05.2009 в размере  32 876руб. 71 коп., итого в размере 615 353руб 09коп.,  неустойка в размере повышенных процентов (на 20%) за период с  09.05.2009 по 14.05.2009 в размере  32 876 руб. 71 коп. и неустойка  в размере  85720руб.39коп. (0,3% )за период с  27.01.2009 по 14.05.2009 , итого в общем размере 118 597 руб.10 коп., а также  в возмещение  расходов  по оплате  госпошлины в размере 66169руб.75 коп.. (л.28-31)
 
    Решение  вступило  законную силу  08.09.2009 и на принудительное исполнение решения выдан исполнительный лист № АС001031236, который обозревался в судебном заседании.
 
    На  дату  введения  конкурсного  производства сумма  процентов за пользование кредитом  составила  2 045 846  руб. 24 коп.  при этом  сумма 544 476,38 руб. составляет 20% годовых за период с  16.12.2008 по 08.05.2009 на основании п.2.5 договора с учетом частичной оплаты на сумму  244 325руб.18коп. (788 801,56-244325,18)  и 1 501 369,87 руб.- повышенные проценты (40%) за период с  09.05.2009 по  22.09.2009 (л.12-15 т.1)  из которых 750 684,93 руб. является суммой процентов  за пользование кредитом ( п.2 ст.809 Гражданского кодекса РФ), а сумма 750 684,93руб является суммой неустойки  за просрочку заемщиком срока  платежа в соответствии с п. 2.5 договора и ст.811 Гражданского кодекса РФ, согласно разъяснениям  изложенным в  п.15 Постановления  Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.1998 №13/14.
 
    Сумма  неустойки по ставке  0,3% на дату открытия конкурного производства составила  304 856руб.61 коп.
 
    Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
 
    В соответствии со ст.ст. 309-310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий, - в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.
 
     Односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.
 
    Согласно  п.1 ст. 819  Гражданского кодекса Российской Федерации  по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
 
    В соответствии со ст. 809 ГК РФ  если иное не предусмотрено  законом и договором займа, займодавец имеет право  на получение  с заемщика  процентов на сумму займа в размере и порядке, определенных договором.
 
    Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п.1 ст. 330 ГК РФ).
 
     В соответствии со ст. 809 Гражданского кодекса РФ, п. 15 совместного Постановления Пленума Верховного суда РФ и Высшего Арбитражного суда РФ  от 08.10.1998 №13/14 проценты за пользование кредитом следует отнести к основному  долгу.
 
    Должником и поручителем не представлены  доказательства  погашения  долга, в связи с чем, требование кредитора в  размере  12 350 702 руб.85 коп. в том числе 11 295 161руб.31 коп. (10 000 000 руб.+544 476,38 руб+750 684,93руб)- основного  долга и неустойки  в размере 1 055 541 руб. 54 коп. (750 684,93руб+304 856руб.61 коп.) подлежит удовлетворению.
 
    Требование в части включения в реестр требований кредиторов  суммы  судебных расходов  в размере  66 169 руб.75 коп. не подлежит удовлетворению, т.к. обязанность  по уплате  должником указанной суммы возникло с даты вступления в законную силу судебного акта – 08.09.2009, т.е. после возбуждения  дела о несостоятельности (банкротстве) должника –ООО АК "Формула Удачи".
 
    По смыслу ст.5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования об оплате, возникшие после  возбуждения дела  несостоятельности (банкротстве) должника являются  текущими и не подлежат включению в реестр требовании кредиторов должника.
 
    Между  ОАО «СКБ-БАНК» (финансовый агент) и ООО «Автомобильная компания «Формула Удачи» (клиент) заключен  договор финансирования  под уступку  денежного требования №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007, согласно условиям которого,  финансовый агент обязуется передать клиенту денежные средства (финансирование), а клиент  обязуется возвратить  полученные от финансового агента денежные средства и в целях обеспечения исполнения обязательств по представленному ему финансированию, уступить  денежные требования к третьим лицам (должникам), вытекающим из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьим лицам.
 
    Согласно  п.1.1 и п.7.1 договора клиент  выплачивает финансовому агенту вознаграждение, в состав которого входит сбор  за обработку  каждого денежного требования, комиссия за факторинговое обслуживание и комиссия за предоставление  денежных средств, размер вознаграждения зависит от  выполнения (невыполнения) клиентом требований о поддержки совокупных кредитовых оборотов по расчетам с ООО "Лиман-Авто" в размере не менее 40 000 000руб.  Дополнительным соглашением №3 от 27.09.2007 к  договору №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007 фиксированный  сбор за обработку каждого денежного требования установлен в размере 25 руб. за каждый документ. В случае нарушения сроков возврата  суммы финансирования  и вознаграждения  финансового агента клиент обязан уплатить  пеню  за каждый  день просрочки в размере  0,3% от просроченной суммы.(л.38-60 т.1)
 
    В обеспечение исполнения клиентом  своих обязательств  заключены договоры  поручительства № 22.3.2-374 от 20.03.2007 с Лиманом Игорем Алексеевичем,  №22.3.2.375 от 20.03.2007 с Балышевым Дмитрием Сергеевичем, № 22.3.2-1656 от 27.09.2007 с ООО "Лиман-Авто" и дополнительные соглашения  №1 от 20.03.2007,№2 от 20.-3.2007, №3 от 27.09.2007 к договору №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007 .
 
    Финансовый агент выполнил свои обязательства по перечислению денежных средств, что подтверждается выпиской по счету и платежными поручениями (л. 62-90т.2)
 
    В связи с неисполнением клиентом  обязательств, вытекающих из договора  №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007, а также  поручителями своих обязательств банк обратился в Арбитражный суд Свердловской области.
 
    Решением Арбитражного суда Свердловской области от 21.10.2009 по  делу А60-33178/2009-С2  солидарно с  ООО «Автомобильная компания «Формула Удачи» , ООО "Лиман-Авто", Лимана Игоря Алексеевича, Балышева Дмитрия Сергеевича в  пользу    ОАО «СКБ-БАНК» взыскана  задолженность в  размере  44 669 875 руб. 36 коп.(38 074 868,49-  основной  долг+6 595 006,87 –вознаграждение финансового агента),  пени в размере  4 331 310 руб.55 коп., а также в возмещение  расходов по  оплате  госпошлины в размере   100 000 руб. (л.91-97 т.2). Постановлением Семнадцатого арбитражного  апелляционного  суда  от 29.12.2009 решение  от 21.10.2009  изменено только в части взыскания госпошлины за рассмотрение иска,  в пользу ОАО "СКБ-БАНК" взысканы судебные расходы с ООО АК "Формула Удачи" -25 000 руб, с ООО "Лиман-Авто" -25 000 руб., с Лимана Игоря Алексеевича  -25 000руб., с Балышева Дмитрия Сергеевича -25 000руб. В остальной части решение оставлено  без изменения.(л.121-129 т.2)
 
     На дату  открытия конкурсного производства размер  задолженности по  договору №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007 составил 71 262 561 руб.24 коп., в то числе  38 074 868 руб. 49 коп.- основной долг, 10 018 546,75 руб.- вознаграждение финансового агента, 23 169  146руб.-пени.
 
    С учетом  решения Арбитражного суда Свердловской области от 21.10.2009 по  делу А60-33178/2009-С2, в соответствии  с которым  суд применил ст.333 Гражданского кодекса РФ и взыскал с ответчиков 50% суммы неустойки -4 331 310,55 руб., а во взыскании неустойки  в размере 4 331 310,56 руб. отказал, банк уменьшил размер требования в части пени   до 18 837 835руб.44 коп. (23 169  146 - 4 331 310,56).
 
    Суд считает возможным применение положений ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей возможность уменьшения неустойки и принимает во внимание то обстоятельство, что установленный договором процент пени  0,3 в день   является высоким, применительно к действовавшей в течение периода просрочки процентной ставки рефинансирования ЦБ РФ, отсутствие сведений о наступивших для истца отрицательных последствий неисполнения должником обязательств, суд также исходит из того, что пени как вид ответственности носит компенсационный характер и не является средством обогащения.
 
    При этом суд учитывает правовую позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в информационном письме N 17 от 14.07.1997 г., согласно которой при наличии оснований для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд уменьшает размер пени независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство лицом, участвующим в деле.
 
    Учитывая вышеизложенное, суд на основании ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации уменьшает размер подлежащей довзысканию пени - 14 506 524 руб.89 коп.(18 837 835руб.44 коп - 4 331 310,55 руб.) в  два раза до  7 253 262 руб. 44 коп.
 
    Требование в части включения в реестр требований кредиторов  суммы  судебных расходов  в размере  100 000 руб. не подлежит удовлетворению, т.к. обязанность  по уплате  должником указанной суммы возникло с даты вступления в законную силу судебного акта – 29.12.2009 (дата принятия постановления  Семнадцатым арбитражным апелляционным судом), т.е. после возбуждения  дела о несостоятельности (банкротстве) должника – ООО АК "Формула Удачи".
 
    По смыслу ст.5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования об оплате, возникшие после  возбуждения дела  несостоятельности (банкротстве) должника являются  текущими и не подлежат включению в реестр требовании кредиторов должника.
 
    В соответствии с  п.3  ст. 827 Гражданского кодекса РФ клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.
 
    Должником и поручителями не представлены доказательства надлежащего исполнения обязательств по договору  №ФР-22.3.2-373 от 20.03.2007, в связи с чем,  требования кредитора   в  размере 59 677 988 руб. 23 коп., в том числе  48 093 415 руб. 24 коп. (38 074 868 руб. 49 коп.+ 10 018 546,75 руб) основного долга и 11 584 572,99 руб. (4 331 310 руб.55 коп.+ 7 253 262 руб. 44коп.) неустойки  является  обоснованным.
 
    В соответствии с п.4 ст.134  Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ требования конкурсных кредиторов учитываются в третьей очереди реестра требований кредиторов должника
 
    На основании вышеизложенного, требование кредитора в общем   размере   72 028 691 руб. 08 коп, в том числе   59 388 576 руб. 55 коп.   (48 093 415 руб. 24 коп.+11 295 161,31) основной долг,   12 640 114,53 руб. ( 1 055 541 руб.54 коп.+ 11 584 572,99 руб .) неустойка.           
 
    Руководствуясь статьей 100 Федерального закона от 26.02.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 179, 184, 185 и 223 АПК РФ, арбитражный суд
 
    ОПРЕДЕЛИЛ:
 
    Признать требования кредитора   ОАО «Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу»  на дату  введения конкурсного производства в   размере  72 028 691 руб. 08 коп    в том числе   59 388 576 руб. 55 коп. -  основной долг, 12 640 114,53 руб -неустойка  установленными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника -общества с ограниченной ответственностью Автомобильная компания «Формула удачи», ОГРН 1027402553298, ИНН 7448028636, юридический адрес: 454008, г. Челябинск, Свердловский тракт, 9 , при  этом  требование  в размере  12 640 114,53 руб   (неустойка) подлежит   отдельному учету и   удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.
 
             В удовлетворении остальной части требований отказать.
 
    Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его изготовления в полном объеме в апелляционную инстанцию – в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Челябинской области.
 
 
 
    Судья     подпись   М.Н. Хоронеко
 
 
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела в первой инстанции можно получить на Интернет – сайте Арбитражного суда Челябинской области http://www.chelarbitr.ru.Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела в апелляционной инстанции можно получить на Интернет-сайте http://www.18aas.arbitr.ru.