Решение от 07 октября 2010 года №А73-9899/2010

    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г. Хабаровск                                                                                     Дело №А73-9899/2010
 
 
    07 октября 2010 года
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Ж.Г. Шестак,
 
    при ведении протокола судебного заседания судьей,
 
    рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска 
 
    о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Фора Плюс» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1. КоАП РФ
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от административного органа – Поповой Е.В., действующей по доверенности от 31.12.2009 № 48344;
 
    от лица, привлекаемого к административной ответственности – не явился.
 
    Сущность дела: Инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному  району г. Хабаровска (далее – Инспекция, административный орган) обратилась в арбитражный суд с требованием привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Фора Плюс» (далее – ООО «Фора Плюс», Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без соответствующей лицензии.
 
    Общество, извещенное о времени и месте предварительного судебного заседания в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), явку своего представителя в суд не обеспечило, возражений против перехода из предварительного судебного заседания в судебное заседание не представило.
 
    С согласия представителя административного органа и в отсутствие возражений со стороны лица, привлекаемого к административной ответственности, в порядке части 4 статьи 137 АПК РФ, с учетом положений пункта 27 постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 65, суд завершил предварительное судебное заседание и приступил к рассмотрению дела по существу в одном судебном заседании.
 
    В заседании суда представитель административного органа на требовании настаивал по основаниям, изложенным в заявлении.
 
    Изучив материалы дела, суд
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    15.06.2010 в 10 ч. 00 мин.сотрудниками Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска проведена проверка деятельности ООО «Фора Плюс» по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
 
    В ходе проверки установлено, что ООО «Фора Плюс» организованы пункты приема и выплаты денежных средств по адресам: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 5; г. Хабаровск, ул. Карла Маркса, 37; г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 19.
 
    Прием и выплата денежных средств осуществляется Обществом на основании агентского договора от 12.02.2010 № 16, заключенного с букмекерской конторой ООО «Первая международная букмекерская компания» (далее – «ПМБК»), имеющим лицензию № 6 от 08.07.2009, регистрационный № 1087746968759 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
 
    Посетители пунктов приема и выплаты платежей пользуются такими услугами, как просмотр видеотрансляций спортивных событий, получение информации о виде и способе заключения пари с кассой букмекерской конторы «ПМБК», находящейся по адресу: г. Москва, 4-й Монетчиковский переулок, д. 7. В пункте приема и выплаты платежей клиент знакомится с ассортиментом спортивных событий и коэффициентов на них.
 
    По результатам контрольных мероприятий административным органом установлено, что ООО «Фора Плюс» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема и выплаты денежных средств по адресам: г.Хабаровск, ул.Муравьева-Амурского, 5; г.Хабаровск, ул.Карла Маркса, 37; г.Хабаровск, ул.Муравьева-Амурского, 19, без специального разрешения (лицензии).
 
    Результаты проверки зафиксированы в актах от 15.06.2010 г. и изменениях к ним от 26.07.2010 №№ 64, 65, 66.
 
    Усмотрев в действиях Общества признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1. КоАП РФ, 28.07.2010 государственным налоговым инспектором Ивановой И.С. в отношении ООО «Фора Плюс», в присутствии его законного представителя – директора Стрелковой Е.В., составлен протокол № 17-42/58 об административном правонарушении.
 
    Сопроводительным письмом от 03.08.2010 № 04-18/15976дсп протокол об административном правонарушении и приложенные к нему документы были направлены налоговым органом в судебный участок № 28 Центрального района г.Хабаровска для рассмотрения по существу. Изучив поступившие материалы, 17.08.2010 мировой судья судебного участка № 28 Центрального района г.Хабаровска, руководствуясь статьями 23.1, 29.1, 29.4 КоАП РФ, вынес определение о передаче протокола и материалов об административном правонарушении по подведомственности в Арбитражный суд Хабаровского края.
 
    Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.09.2010 заявление ИФНС по Центральному району г. Хабаровска о привлечении ООО «Фора Плюс» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1. КоАП РФ, принято к производству.
 
    Заслушав в судебном заседании пояснения представителя налогового органа, исследовав материалы дела, суд считает заявленное требование не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям:
 
    Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).
 
    В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
 
    Согласно пункту 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ), деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организаторами азартной игры зависит от события, относительно которого неизвестно наступит оно или нет.
 
    Согласно статье 14 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон исключительно на основании лицензий на осуществление такой деятельности.
 
    В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Закона № 244-ФЗ, лицензией на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах является документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления лицензируемой деятельности.
 
    Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий.
 
    Таким образом, из анализа вышеуказанных нормоположений следует, что каждое юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, должно осуществлять лицензируемый вид деятельности только по месту нахождения игорного заведения, указанного в лицензии (приложении к лицензии).
 
    Вменяя обществу с ограниченной ответственностью «Фора Плюс» предусмотренное частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ административное правонарушение, административный орган  исходил из доказанности факта  осуществления Обществом без соответствующей лицензии деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресам: ул. Муравьева-Амурского, 5,  ул. Карла Маркса, 37 и ул. Муравьева-Амурского, 19 в г. Хабаровске.
 
    При этом административный орган исходил из того, что поскольку лицензия на право деятельности ООО «ПМБК» по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах не содержит адресов: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 5, ул. Карла Маркса, 37, ул. Муравьева-Амурского, 19, а также по данным адресам не созданы обособленные подразделения (рабочие места) ООО «ПМБК», следовательно,  субъектом ответственности за осуществление данного вида деятельности без специального  разрешения (лицензии) является именно ООО «Фора Плюс», которое по указанным адресам производит прием и выплаты денежных средств.
 
    Однако административный орган не учел следующее:
 
    Как усматривается из материалов дела, между ООО «Фора Плюс» (агент) и ООО «Первая международная букмекерская компания» (принципал) наличествует агентский договор от 12.02.2010 № 16 (далее – Договор), согласно которому агент по поручению принципала обязуется осуществлять прием денежных платежей от физических лиц в соответствии с перечнем событий и котировками (линией), предоставляемой принципалом и производить выплату платежей в соответствии с расчетами и данными, предоставляемыми принципалом в пунктах приема и выплаты денежных средств по адресам, согласованным с принципалом. В силу пункта 1.2 вышеуказанного договора агент, выполняя поручение по настоящему договору, действует от имени и за счет принципала.
 
    При этом ООО «ПМБК» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании лицензии от 08.07.2009 № 6 со сроком действия до 07.07.2014.
 
    В соответствии с пунктом 2 агентского договора от 12.02.2010 № 16, права и обязанности по операциям, совершенным агентом, возникают непосредственно у принципала. Принципал в своей кассе букмекерской конторы и кассе тотализаторана основании сведений, передаваемых агентом, учитывает общую сумму платежей, принятых агентом от физических лиц в пользу принципала, рассчитывает результат азартной игры и определяет сумму, подлежащую выплате агентом физическим лицам.
 
    В силу пункта 2.1.2. Договора принципал ежедневно по электронным каналам связи представлять агенту «линию», в соответствии с которой производится прием платежей. Под «линией» понимается перечень событий и котировок (коэффициентов), в соответствии с которой производится приём платежей от населения в пользу принципала.
 
    Во исполнение (в рамках настоящего договора) поручения принципала агент принимает платежи от физических лиц исключительно в соответствии с «линией» доводимой принципалом по правилам приема, утвержденным принципалом (пункт 2.2.3. Договора).
 
    Пунктом 2.2.4 Договора установлено, что агент обязан по электронным каналам связи производить передачу информации о готовности заключить
пари физическими лицами на выбранный ими коэффициент на определенную сумму, о принятых денежных средствах от физических лиц непосредственно после принятия денежныхсредств, о выплаченных денежных средствах непосредственно после выплаты денежных средств физическим лицам.
 
    Принципал, согласно пункту 2.1.3 Договора, проводит проверку информации, принятой по электронным каналам связи от агента о принятых денежных средствах от физических лиц, принимает ставки и учитывает их в базе данных кассы букмекерской конторы принципала. После успешного приема ставки, информацию о принятой ставке передает агенту по электронным каналам связи.
 
    Согласно пункту 2.1.4 Договора принципал определяет результат азартной игры, а также производит расчет выигрыша и передает агенту информацию о размере выигрыша, подлежащего оплате физическим лицам.
 
    В соответствии с пунктами 2.2.5, 2.2.6  Договора, агент получает от физических лиц денежное обеспечение ставки и распечатывает им подтверждающий сделанную ставку документ (карточку клиента), полученный от принципала, а также производит выплаты денежных средств физическим лицам исключительно в соответствии с расчетами, представляемыми принципалом.
 
    В силу пункта 2.2.1Договораагент организовывает пункты приема и выплаты денежных средств по адресам, согласованным с принципалом в рамках отдельного приложения к Договору. Деятельность пунктов приема и выплаты по адресам, не включенным в подписанное принципалом приложение к договору, не допускается.
 
    Как следует из материалов дела, в соответствии с приложениями № 4 от 12.02.2010, № 7 от 22.03.2010 к агентскому договору от 12.02.2010 № 16,  ООО «Фора Плюс» по согласованию с ООО «ПМБК» организованы пункты приема и выплаты денежных средств по адресам: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 5; г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 19; г. Хабаровск, ул. Карла Маркса, 37.
 
    Согласно пункту 19 статьи 4 Закона №244-ФЗ кассой букмекерской конторы является часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.
 
    Согласно статье 364 главы 29 Налогового Кодекса Российской Федерации, кассой букмекерской конторы является «специально оборудованное место у организатораигорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате».
 
    Как установлено административным органом в ходе проверочных мероприятий и зафиксировано в актах проверки от 15.06.2010,  ООО «Фора плюс» в пункте  приема платежей по адресам: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 5; г.Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, 19; г. Хабаровска, ул. Карла Маркса, 37, учет ставок и определениесуммы выигрыша не производит. Пункт приема и выплаты платежей не является кассой букмекерской конторы, следовательно, не является объектом налогообложения. ООО «Фора плюс» не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, так как прием ставок производится по месту расположения аппаратно-технического комплексав офисе букмекерской компании ООО «ПМБК», а оказывает посреднические услуги по приему платежей.
 
    Таким образом, согласно условиям агентского договора, ООО «Фора Плюс» вправе принимать денежные средства от клиентов и выплачивать выигрыши. Однако это обстоятельство не означает заключения пари, поскольку прием денежных платежей в пункте информационного обслуживания не означает принятие ставки и соответственно - заключения пари. Представленные в материалы дела доказательства подтверждают факт осуществления ООО «Фора Плюс» деятельности в рамках агентского договора, но доказательств осуществления Обществом самостоятельной деятельности как букмекерской конторы, материалы дела не содержат. Общество фактически осуществляет деятельность по приему денег и выплате вознаграждения в пункте приема платежей в интересах и от имени принципала - ООО «ПМБК».
 
    Таким образом, доказательств, подтверждающих факт осуществления ООО «Фора Плюс» без лицензии самостоятельной деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, административным органом в соответствии с требованиями статей 65, 205 АПК РФ,не представлено, что позволяет суду сделать вывод об отсутствии достаточных данных, указывающих на наличие события вменяемого Обществу административного правонарушения.
 
    Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
 
    Отсутствие события административного правонарушения, является обстоятельством исключающим производство по делу об административном правонарушении (статья 24.5 КоАП РФ).
 
    Кроме того, требование административного органа о привлечении ООО «Фора Плюс» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ не может быть удовлетворено, так как к моменту вынесения настоящего судебного акта истекли сроки давности, установленные частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ. В соответствии с данной нормой, постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения,
 
    При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (часть 2 статьи 4.5. КоАП РФ).
 
    В рассматриваемом случае, как видно из материалов дела, факт совершения административного правонарушения выявлен административным органом 15.06.2010, соответственно, трехмесячный срок для привлечения юридического лица к административной ответственности истек 15.09.2010.
 
    В силу пункта 6 статьи 24.5 КоАП РФ истечение срока давности привлечения к административной ответственности исключает производство по делу об административном  правонарушении.
 
    Из разъяснений, содержащихся в пункте 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» следует, что установленные статьей 4.5. КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности не подлежат восстановлению и в случае их пропуска суд принимает решение об отказе в привлечении к административной ответственности согласно части 2 статьи 206 АПК РФ.
 
    Руководствуясь статьей 4.5., частью 3 статьи 23.1. КоАП РФ, статьями 167-170, 176, 202-206 АПК РФ, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    в удовлетворении требования ИФНС России по Центральному району г.Хабаровска о привлечении ООО «Фора Плюс» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1. КоАП РФ, отказать.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края. 
 
 
    Судья                                                                                                      Ж.Г. Шестак