Решение от 19 ноября 2010 года №А73-8110/2010

 
 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
    г.Хабаровск                                                                Дело № А73-8110/2010 
 
 
    19 ноября2011
 
 
    Резолютивная часть решения была объявлена судом 17 ноября 2010.
 
    В полном объеме решение было изготовлено судом 19 ноября 2010.
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края 
 
    в составе :   судьи Барилко М.А.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ставицкой О.А.
 
    рассмотрел в заседании суда дело по заявлению
 
    Открытого акционерного общества «Де-Кастринский Торговый Дом»
 
    к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю
 
    о признании не подлежащими исполнению постановлений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 01.12.2008 № 175, от 21.07.2009 № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя» с учетом уточнений от 29.09.2010, от 28.09.2010
 
    третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, Управление Пенсионного фонда Российской Федерации (государственное учреждение) в Николаевском районе Хабаровского края (без выполнения функций по выплате пенсий)
 
 
    При участии :      
 
    От заявителя – представитель Кадочина Т.В. по доверенности от 07.11.2008 № 2 
 
    От налогового органа – до перерыва : старший государственный налоговый инспектор отдела налогового аудита Карнаухов В.К. по доверенности от 27.08.2010 № 14866, после перерыва : не явились
 
    От третьего лица – не явились 
 
 
    В судебном заседании в соответствии с частью 3 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 11.11.2010 по 17.11.2010. 
 
 
    Предмет спора:
 
    Открытое акционерное общество «Де-Кастринский Торговый Дом»  (далее  –ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом», заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю (далее – налоговый орган, Инспекция) с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства, о признании не подлежащими исполнению постановлений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 01.12.2008 № 175, от 21.07.2009 № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя» с учетом уточнений к указанным постановлениям от 29.09.2010, от 28.09.2010, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, Управление Пенсионного фонда Российской Федерации (государственное учреждение) в Николаевском районе Хабаровского края (без выполнения функций по выплате пенсий).  
 
    В судебном заседании представитель заявителя заявил ходатайство об уточнении заявленных требований. Просит суд признать не подлежащим исполнению постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009 № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя», в редакции уточнения от 09.11.2010 в части взыскания недоимки по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., пени в сумме 371 407 руб., штрафа в сумме 184 062,18 руб. В соответствии со статьями 49, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об уточнении требований судом удовлетворено. В обоснование уточненных требований представитель заявителя указал на то, что взыскиваемая оспариваемым постановлением недоимка по налогу на доходы физических лиц, пеня, штраф были исчислены налоговым органом с учетом задолженности по налогу на доходы физических лиц прошлых периодов, не охваченных выездной налоговой проверкой, в отношении которой истек срок принудительного взыскания. 
 
    Налоговый орган в ходе судебного разбирательства уточненные требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в  отзыве.
 
    Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора,  судебное заседание не явилось, о месте и времени рассмотрения дела извещено надлежащим образом.
 
    Заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, суд
 
    У С Т А Н О В И Л :
 
    на основании решения от 17.10.2008 № 305 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю была проведена выездная налоговая проверка Открытого акционерного общества «Де-Кастринский Торговый Дом» по вопросам соблюдения налогового законодательства, в том числе своевременности перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по 01.10.2008.      
 
    Выводы выездной налоговой проверки были отражены в акте от 11.11.2008 №11-10/1282/7270, по результатам рассмотрения которого, 12.12.2008 руководителем Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю было принято решение № 41 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».
 
    Указанным решением ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» было привлечено к налоговой ответственности, в том числе по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполное перечисление налога на доход физических лиц, в виде взыскания штрафа в сумме 955 815 руб.     
 
    Кроме того, указанным решением Обществу были начислены пени, в том числе по налогу на доходы физических лиц в сумме 617 721 руб., а также было предложено уплатить недоимку по налогу на доходы физических лиц  в сумме 4779077 руб. 
 
    Решением Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 20.04.2009 № 10-04-03/38/8534, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом», решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю в части доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 4 779 077 руб., приходящихся на указанную сумму пени 617 721 руб. было оставлено без изменения. Штраф по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполное перечисление налога на доходы физических лиц, в связи с наличием смягчающих ответственность обстоятельств был уменьшен вышестоящим налоговым органом в два раза, в связи с чем, составил 477 908 руб.       
 
    Требованием № 557 по состоянию на 27.04.2009 ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» было предложено в срок до 07.05.2009 уплатить в добровольном порядке, в том числе недоимку по налогу на доходы физических лиц в сумме 4779077 руб., пени в сумме 617 721 руб., а также штраф в сумме 477 908 руб. 
 
    Неисполнение указанного выше требования в установленный срок явилось основанием для принятия 15.05.2009 налоговым органом решения № 940 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках».        
 
    На основании решения от 15.05.2009 № 940 Инспекцией в банк были выставлены инкассовые поручения от 15.05.2009 №№ 941, 942, 943 на списание расчетного счета ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» в банке денежных средств на уплату налога на доходы физических лиц в сумме 4 779 077 руб., пени в сумме 617 721 руб., штрафа в сумме 477 908 руб. 
 
    В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банке 21.07.2009 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №1 по Хабаровскому краю было принято решение № 106 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя» в пределах сумм, указанных в том числе в требовании об уплате налога, сбора, пени, штрафа №557 по состоянию на 27.04.2009 и в инкассовых поручениях от 15.05.2009 №№941, 942, 943, в размере неуплаченных налогов в сумме 6 934 636,47 руб., пени в сумме 850 743,03 руб., штрафов в сумме 498 340,20 руб., а всего 8283719,70 руб. 
 
    На основании указанного выше решения налоговым органом было принято постановление № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя» в пределах сумм, указанных, в том числе в требовании об уплате налога, сбора, пени, штрафа № 557 по состоянию на 27.04.2009 и в инкассовых поручениях от 15.05.2009 №№ 941, 942, 943 в размере неуплаченных налогов в сумме 6 934 636,47 руб., пени в сумме 850 743,03 руб., штрафов в сумме 498 340,20 руб., а всего 8 283 719,70 руб. 
 
    23.07.2009 сопроводительным письмом от 21.07.2009 № 76 постановление №104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя» было направлено налоговым органом для исполнения в Отдел судебных приставов по Ульчскому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Хабаровскому краю, которыми 05.08.2009 на основании  постановления от 21.07.2009 № 104 было возбуждено исполнительное производство № 8/22/4477/7/2009, присоединенное к сводному исполнительному производству в отношении ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом». 
 
    09.08.2010 и 09.11.2010 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю в постановление от 21.07.2009 № 104 были внесены уточнения, в соответствии с которыми окончательно взыскиваемая с ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» задолженность составила 5 920 908,12 руб., в том числе по налогам в сумме 4 779 077 руб., по пеням в сумме 661 777,92 руб., по штрафам в сумме 480 053,20 руб.   
 
    Не согласившись с постановлением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009 № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя», в редакции уточнения от 09.11.2010 в части взыскания недоимки по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., пени в сумме 371 407 руб., штрафа в сумме 184 062,18 руб., Общество обратилось с настоящим заявлением в суд.
 
    Проанализировав представленные доказательства, суд признал заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В соответствии с пунктом 7 статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) или отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) в соответствии со статьей 47 настоящего Кодекса.
 
    Согласно пункту 1 статьи 47 НК РФ в случае, предусмотренном пунктом 7 статьи 46 НК РФ, налоговый орган вправе взыскать налог за счет имущества, в том числе за счет наличных денежных средств налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, и с учетом сумм, в отношении которых произведено взыскание в соответствии со статьей 46 настоящего Кодекса.
 
    Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя производится по решению руководителя (его заместителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об исполнительном производстве», с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
 
    В силу пункта 8 статьи 47 НК РФ положения, предусмотренные настоящей статьей, применяются также при взыскании пеней за несвоевременную уплату налога, а также штрафов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
 
    Как установлено судом, оспариваемым постановлением Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009  № 104 за счет имущества ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» взыскивается, в том числе недоимка по налогу на доходы физических лиц в сумме 4 779 077 руб., пени в сумме 617 721 руб., штраф по статье 123 НК РФ в сумме 477 908 руб., доначисленные выездной налоговой проверкой.
 
    Оспариваемое постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009 № 104 соответствует по форме и содержанию требованиям, предъявляемым статьей 47 НК РФ к постановлению о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента), подписано руководителем налогового органа, заверено гербовой печатью налогового органа, указанная в постановлении от 21.07.2009 № 104 задолженность с ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» не взыскана, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.
 
    Не соглашаясь с постановлением налогового органа от 21.07.2009 № 104 в части взыскания недоимки по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., пени в сумме 371 407 руб., штрафа в сумме 184 062,18 руб., Общество указывает на то, что взыскиваемая оспариваемым постановлением недоимка по налогу на доходы физических лиц, пеня, штраф были начислены Инспекцией с учетом задолженности по налогу на доходы физических лиц, относящейся к прошлым периодам, которые не были охвачены выездной налоговой проверкой, и в отношении которой истек срок взыскания. 
 
    В соответствии со статьей 207 НК РФ плательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.
 
    Обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет налога на доходы физических лиц возложена пунктом 1 статьи 226 НК РФ на российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, облагаемые названным налогом. Эти организации в Российской Федерации признаются налоговыми агентами.
 
    В силу подпункта 1 пункта 3 статьи 24 НК РФ налоговые агенты обязаны правильно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие суммы налога.
 
    Согласно пункту 6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты перечисляют в бюджет суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода.
 
    Судом установлено, что Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю была проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения ОАО «Де-Кастринский Торговый дом» налогового законодательства, а именно по вопросам своевременности перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по 01.10.2008, по итогам которой Обществу были доначислены налог на доходы физических лиц в сумме 4 779 077 руб., пени в сумме 617 721 руб., штраф по статье 123 НК РФ в сумме 477 908 руб.
 
    Между тем, из акта выездной налоговой проверки, решения о привлечении к налоговой ответственности, расчета задолженности по налогу на доходы физических лиц, расчета пени по налогу на доходы физических лиц следует, что доначисление спорных сумм налога на доходы физических лиц, приходящихся на них пеней, штрафа было произведено налоговым органом с учетом сальдо по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., образовавшегося до 01.01.2007, то есть до начала периода, охваченного выездной налоговой проверкой.
 
    Виды налоговых проверок и порядок их проведения установлены статьями 87 и 89 НК РФ.
 
    В соответствии со статьей 87 НК РФ налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов.
 
    Согласно пункту 1 статьи 89 НК РФ выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.
 
    В силу пункта 2 статьи 89 НК РФ решение о проведении выездной налоговой проверки должно содержать, следующие сведения : предмет проверки, то есть налоги, правильность исчисления и уплаты которых подлежит проверке, а также  периоды, за которые проводится проверка.
 
    Пунктом 3 статьи 89 НК РФ предусмотрено, что выездная налоговая проверка в отношении одного налогоплательщика может проводиться по одному или нескольким налогам.
 
    Предметом выездной налоговой проверки является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.
 
    Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются также при проведении выездных налоговых проверок плательщиков сборов и налоговых агентов (пункт 17 статьи 89 НК РФ).
 
    Согласно пункту 1 статьи 100 НК РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.
 
    В соответствии с подпунктом 12 пункта 3 статьи 100 НК РФ в акте налоговой проверки указываются, в том числе документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых.
 
    В силу пункта 4 статьи 100 при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.
 
    При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.
 
    Согласно пункту 8 статьи 101 НК РФ в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. 
 
    В решении налогового органа отражаются только документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, относящихся по времени их совершения к проверяемому периоду.
 
    Как установлено судом, в данном случае период, предшествовавший 01.01.2007, не был охвачен налоговой выездной проверкой, и предметом проведенной проверки не являлся.  
 
    Выездная налоговая проверка по налогу на доходы физических лиц проводилась налоговым органом за период с 01.01.2007 по 01.10.2008.
 
    Следовательно, Инспекцией не могли быть проверены обстоятельства, касающиеся правильности исчисления и своевременности уплаты налога на доходы физических лиц за предыдущие налоговые периоды, не охваченные выездной налоговой проверкой.
 
    Сумма задолженности по налогу на доходы физических лиц 1 840 621,75 руб., которая вошла в доначисленную выездной налоговой проверкой недоимку по НДФЛ, и на которую были начислены пени и штраф, документально не подтверждена.
 
    Какие-либо первичные документы в отношении указанной недоимки отсутствуют.
 
    Дата и основания возникновения указанной недоимки при проведении выездной налоговой проверки налоговым органом не выяснялись.
 
    В связи с этим, задолженность 1 840 621,75 руб. по уплате налога на доходы физических лиц, возникшая в периоде, который не был охвачен выездной налоговой проверкой, и не являлась предметом проверки, не могла быть учтена при доначислении по результатам выездной налоговой проверки недоимки, пеней и штрафа.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.
 
    Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора (пункт 3 статьи 75 НК РФ).
 
    Согласно пункту 5 статьи 75 НК РФ пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме.
 
    Из положений статьи 75 НК РФ следует, что для выяснения правомерности начисления пеней необходимо установить факт несвоевременного перечисления налоговым агентом налога на доходы физических лиц в бюджет, сумму этого налога, а также дату, с которой должны начисляться пени.
 
    В силу статьи 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.
 
    При привлечении налогового агента к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ также необходимо установить периоды, в которых налоговым агентом допускались факты неправомерного неперечисления (неполного перечисления) налога на доходы физических лиц в бюджет.
 
    В данном случае такие обстоятельства в отношении пеней и штрафа, начисленных на задолженность по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., имевшейся у ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом»  по состоянию на 01.01.2007, налоговым органом не выяснялись.
 
    С учетом вышеизложенного, у Инспекции не имелось правовых оснований для доначисления ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» по результатам выездной налоговой проверки недоимки по налогу на доходы физических лиц 1840621,75 руб., приходящихся на указанную сумму пени 371 407 руб. (в соответствии с представленным в материалы дела расчетом налогового органа, с которым согласился заявитель), штрафа в сумме 184 062,18 руб. (1 840 621,75 руб. х 20 % : 2) и последующего взыскания указанных сумм за счет имущества налогового агента по постановлению от 21.07.2009 № 104.
 
    Кроме того, поскольку задолженность по налогу на доходы физических лиц 184 062,18 руб., имевшаяся у Общества по состоянию на 01.01.2007, относится к более ранним периодам, чем 2007, возникла до 2007, суд считает, что на дату принятия оспариваемого постановления от 21.07.2009 № 104, установленные статьями 46, 47, 70 НК РФ совокупные сроки на взыскание указанной недоимки, приходящихся на нее пеней, штрафа, истекли.
 
    Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 08.02.2007 № 381-О-П «Об  отказе в принятии к рассмотрению жалобы Открытого акционерного общества «Ростелеком» на нарушение конституционных прав и свобод положениями пунктов 5 и 7 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации и части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» установление временных пределов осуществления мер государственного принуждения, направлено на защиту таких конституционных ценностей, как стабильность и определенность публичных правоотношений, обеспечение стабильности условий хозяйствования, поддержание баланса публичных интересов государства и частных интересов субъектов гражданско-правовых отношений.
 
    Установление в качестве одного из элементов налогообложения срока уплаты налога (пункт 1 статьи 17 Налогового кодекса Российской Федерации) предполагает его обязательность для обеих сторон налогового правоотношения (публично-правового образования и налогоплательщика), направлено на обеспечение справедливого баланса публичных и частных интересов. Поэтому допущение не ограниченного временными рамками принудительного погашения задолженности по налогам и сборам вступает в противоречие с конституционными принципами, лежащими в основе правового регулирования отношений в области государственного принуждения и исполнения имущественных обязанностей.
 
    В соответствии со статьей 70 НК РФ требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев после наступления срока уплаты налога, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
 
    В силу пункта 1 статьи 46 НК РФ, редакции Федерального закона от 04.11.2005 № 137-ФЗ, в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика на счетах в банках.
 
    Согласно пункту 2 статьи 46 НК РФ взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика, инкассового поручения на списание и перечисление в соответствующие бюджеты необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика.
 
    Пунктом 3 статьи 46 НК РФ предусмотрено, что решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика причитающейся к уплате суммы налога. 
 
    В соответствии с пунктом 9 статьи 46 НК РФ положения настоящей статьи применяются также при взыскании пеней за несвоевременную уплату налога и штрафов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
 
    В силу пункта 7 статьи 46 НК РФ при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика или налогового агента или отсутствии информации о счетах налогоплательщика или налогового агента налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента в соответствии со статьей 47 НК РФ.
 
    При этом статья 47 НК РФ не устанавливала какого-либо другого срока, отличного от срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 46 НК РФ, для принятия налоговым органом решения о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента.
 
    Статьей 47 НК РФ, так же как и статьей 46 НК РФ, были определены правила принудительного взыскания налога налоговым органом во внесудебном порядке.
 
    Одним из существенных условий для применения этих правил являлось  ограничение срока, в пределах которого налоговые органы были вправе взыскать налог за счет денежных средств или иного имущества налогоплательщика или налогового агента без обращения в суд.
 
    В связи с этим, 60-дневный срок, предусмотренный статьей 46 НК РФ, применялся ко всей процедуре принудительного взыскания налогов, пеней и штрафов осуществляемого в бесспорном порядке, как за счет денежных средств, так и за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента, поскольку статья 47 НК РФ подлежала применению во взаимосвязи с пунктом 7 статьи 46 НК РФ.
 
    Поскольку задолженность по налогу на доходы физических лиц в сумме 1840621,75 руб. возникла до 01.01.2007 и относится к более ранним периодам, чем 2007, срок на взыскание указанной задолженности, а, следовательно, и начисленных на нее пеней и штрафа, за счет имущества налогового агента в 2009 истек.
 
 
    Вследствие этого, взыскание с ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» на основании постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009 № 104 недоимки по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621,75 руб., пени в сумме 371 407 руб., штрафа в сумме 184 062,18 руб. за счет имущества налогового агентаявляется неправомерным.
 
    Суд отклоняет ссылку налогового органа на то, что оспариваемое постановление от 21.07.2009 № 104 было принято на основании вступившего в законную силу решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 12.12.2008 № 41 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», и решением Арбитражного суда Хабаровского края от 24.09.2010 по делу № А73-8747/2010 было отказано в удовлетворении заявления  ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» о признании недействительным решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 12.12.2008 № 41.
 
    Как следует из решения Арбитражного суда Хабаровского края от 24.09.2010 по делу № А73-8747/2010, основанием для отказа в удовлетворении заявленных Обществом  требований явился пропуск ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» трехмесячного срока, установленного частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на оспаривание в судебном порядке решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №1 по Хабаровскому краю от 12.12.2008 № 41, при этом по существу заявление Общества в рамках дела № А73-8747/2010 не рассматривалось, правовая оценка решению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 12.12.2008 № 41 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» судом не давалась.
 
    Также суд отклоняет довод налогового органа о том, что удовлетворение заявления Общества по настоящему делу приведет к освобождению ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» по формальным основаниям от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц и непоступлению спорной суммы налога в бюджет.
 
    В данном случае, судом установлено, что задолженность по налогу на доходы физических лиц 1 840 621,75 руб., а соответственно и начисленные на нее пени 371 407 руб., а также штраф 184 062,18 руб. были доначислены Инспекцией с нарушением положений статьи 89, 100, 101 НК РФ, так как спорная задолженность не являлась предметом выездной налоговой проверки, основания и периоды ее возникновения налоговым органом не выяснялись и не проверялись, документальное подтверждение указанной недоимки отсутствует.
 
    Постановление налогового органа о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогового агента во всяком случае должно соответствовать фактической обязанности налогового агента по их уплате, которая в данном случае не нашла своего подтверждения, и как установлено судом, была определена с нарушением положений законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.   
 
    Требование о признании не подлежащим исполнению исполнительного документа, предусмотренное статьей 172 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, может быть предъявлено в суд вплоть до окончания исполнения исполнительного документа.
 
    При вышеизложенных обстоятельствах, заявление Общества является обоснованным и подлежащим удовлетворению. 
 
    В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №1 по Хабаровскому краю в пользу ОАО «Де-Кастринский Торговый Дом» подлежат взысканию судебные расходы в сумме 2 000 руб.  по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде.   
 
    На основании пункта 1 статьи 333.40 НК РФ государственная пошлина в сумме 6 000 руб., перечисленная платежным поручением от 13.07.2010 № 7, подлежит возврату заявителю из федерального бюджета как излишне уплаченная. 
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 
 
 
    Р Е Ш И Л :
 
 
    заявление удовлетворить.  
 
    Признать не подлежащим исполнению постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю от 21.07.2009 № 104 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя», в редакции уточнения от 09.11.2010 в части взыскания с Открытого акционерного общества «Де-Кастринский Торговый Дом» недоимки по налогу на доходы физических лиц в сумме 1 840 621 руб. 75 коп., пени в сумме 371 407 руб. 00 коп., штрафа в сумме 184 062 руб. 18 коп.    
 
    Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Хабаровскому краю в пользу Открытого акционерного общества «Де-Кастринский Торговый Дом» судебные расходы в виде уплаченной при обращении в суд государственной пошлины в сумме 2 000 руб. 00 коп.
 
    Возвратить Открытому акционерному обществу «Де-Кастринский Торговый Дом» из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 6 000 руб. 00 коп.
 
    Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления его в законную силу – в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, через Арбитражный суд Хабаровского края при условии, что решение суда  было предметом рассмотрения Шестого арбитражного апелляционного суда или Шестой арбитражный  апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
 
 
    Судья                                                                                               М.А. Барилко