Решение от 02 сентября 2010 года №А73-7544/2010

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г. Хабаровск                                                        Дело № А73 –7544/2010
 
 
    «02» сентября 2010 г.
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи А.Г. Калашникова, при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.В. Рудницкой,
 
    рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Альянс» о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу № 08-04-09/72П от 09.06.2010,
 
    при участии в судебном заседании представителей:
 
    от заявителя – Разуванов А.В. по доверенности от 30.06.2010.;
 
    от административного органа – Бредихина С.А. по доверенности № Вн-343 от 28.01.2010.
 
 
    Сущность дела: Общество с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Альянс» (далее – ООО «Агентство недвижимости «Альянс», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с требованием об отмене постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу № 08-04-09/72П от 09.06.2010 о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 55 000 рублей.
 
    Представитель заявителя в судебном заседании на требованиях настаивал по основаниям изложенным в заявлении.
 
    Представитель административного органа с требованиями заявителя не согласна. Считает, что факт административного правонарушения подтвержден материалами дела, основания для признания постановления незаконным отсутствуют.
 
    Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд
 
УСТАНОВИЛ:
 
    На основании Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее Закон № 115-ФЗ), приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу от 29.05.2008 № 138 «О территориальных органах Федеральной службы по финансовому мониторингу», приказа Росфинмониторинга от 23.05.2008 № 131 «Об утверждении положения о порядке осуществления Федеральной службой по финансовому мониторингу контроля за исполнением организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы», и в соответствии с приказом Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу от 17.05.2010 года № 182 специалистом отдела надзорной деятельности и правового обеспечения проведена выездная проверка исполнения Обществом с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Альянс» требований Федерального закона за период с 01.01.2008 по 01.04.2010.
 
    В нарушение пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организацией ненадлежащим образом осуществляются программы идентификации и изучения клиентов – физических и юридических лиц, а именно не устанавливаются следующие сведения в отношение клиентов – физических лиц: гражданство, реквизиты документа удостоверяющего личность; в отношение клиентов – юридических лиц: идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.
 
    Идентификационные данные клиентов – физических и юридических лиц фиксируются ООО «Агентство недвижимости «Альянс» в договорах на оказание услуг. За проверяемый период обществом проведена ненадлежащая идентификация в 2008 году в 38 договорах, в 2009 году в 20 договорах, в 2010 году в 24 договорах.
 
    В нарушение подпункта б пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» должностное лицо ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления – Ткаченко А.Ф. не соответствует утвержденным квалификационным требованиям в части прохождения специальным должностным лицом целевого инструктажа предусмотренного пунктом 9 Положения «О требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 01.11.2008 № 256.
 
    По результатам проведенной проверки ведущим специалистом-экспертом отдела надзорной деятельности и правового обеспечения МРУ Росфинмониторинга по ДФО в отношении ООО «Агентство недвижимости «Альянс» 26.05.2010 составлен протокол об административном правонарушении по статье 15.27 КоАП РФ.
 
    09.06.2010 исполняющим обязанности руководителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу Чевелевым В.Е. по результатам рассмотрения материалов проверки, вынесено постановление № 08-04-09/72П о  привлечении ООО «Агентство недвижимости «Альянс» к административной ответственности по статье 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 55 000 рублей.
 
    Не согласившись с вышеуказанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
 
    Выслушав пояснения представителя административного органа, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Статья 15.27 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
 
    Федеральный Закон № 115-ФЗ от 07.08.2001 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» направлен на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
 
    Внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (статьи 3 Закона № 115-ФЗ).
 
    Из статьи 5 Закона № 115-ФЗ следует, что к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся: организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.
 
    Согласно подпункта 1 части 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи, и установить следующие сведения:
 
    в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);
 
    в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения;
 
    Согласно части 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
 
    Подпунктом «б» пункта 1 ПостановленияПравительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлено, что к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (далее - организации), ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, предъявляются следующие квалификационные требования: прохождение обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, устанавливаемыми согласно настоящему Постановлению.
 
    Пунктом 9 Положения «О требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 01.11.2008 № 256 установлено, что целевой инструктаж для специальных должностных лиц в организациях проводится не реже одного раза в год, для специальных должностных лиц в организациях, осуществляющих деятельность на финансовом рынке, - не реже двух раз в год, а для иных работников организаций - не реже одного раза в три года.
 
    Пунктами 2, 13, 14, 15, 16 Положения № 256 установлено, что руководитель организации утверждает перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - обучение). На основе программы обучения организация должна разработать план-график реализации программы обучения на очередной календарный год. План-график должен включать тематику обучающих мероприятий, сроки их проведения и лиц, ответственных за организацию и проведение обучения. План-график определяется организацией для каждого указанного в пунктах 3 и 4 настоящего Положения работника организации, исходя из занимаемой им должности, уровня его квалификации и должностных обязанностей, а также при соблюдении требований раздела II настоящего Положения. План-график утверждается руководителем организации не позднее 31 января текущего года.
 
    Из материалов дела следует, что внарушение пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» ООО «Агентство недвижимости «Альянс» ненадлежащим образом осуществляются программы идентификации и изучения клиентов – физических и юридических лиц, а именно не устанавливаются следующие сведения в отношение клиентов – физических лиц: гражданство, реквизиты документа удостоверяющего личность; в отношение клиентов – юридических лиц: идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.
 
    Идентификационные данные клиентов – физических и юридических лиц фиксируются ООО «Агентство недвижимости «Альянс» в договорах на оказание услуг. За проверяемый период обществом проведена ненадлежащая идентификация в 2008 году в 38 договорах, в 2009 году в 20 договорах, в 2010 году в 24 договорах.
 
    В нарушение подпункта б пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715 должностное лицо ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления – Ткаченко А.Ф. не соответствует утвержденным квалификационным требованиям в части прохождения специальным должностным лицом целевого инструктажа предусмотренного пунктом 9 Положения № 256.
 
    При таких обстоятельствах у административного органа имелись все основания для признания ООО «Агентство недвижимости «Альянс» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ.
 
    Согласно части 1, 2 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
 
    ООО «Агентство недвижимости «Альянс»имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
 
    Не принимается довод представителя заявителя об отсутствии события административного правонарушения.
 
    Объективной стороной вменяемого обществу правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ, является неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
 
    Согласно пункта 2.2 Устава основными видами деятельности общества, являются: деятельность агентств по операциям с недвижимым имуществом (продажа, покупка, сдача в аренду, посреднические услуги и пр.); посреднические и представительские услуги.
 
    ООО «Агентство недвижимости «Альянс» встало на учет в Федеральную службу по финансовому мониторингу как организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, о чем имеется карта постановки на учет.
 
    Из вышеизложенного и анализа представленных договоров на оказание услуг, суд делает вывод, что ООО «Агентство недвижимости «Альянс» является организацией, оказывающей посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества и на нее распространяются требования по соблюдению законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
 
    Судом проверялась возможность применения положений статьи 2.9 КоАП РФ в отношении ООО «Агентство недвижимости «Альянс».
 
    В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
 
    В силу пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как имущественное и финансовое положение привлекаемого к ответственности юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, не свидетельствуют о малозначительности административного правонарушения.
 
    Состав правонарушения по статье 15.27 КоАП РФ является формальным, ответственность за его совершение применяется вне зависимости от наступления ущерба или иных вредных последствий.
 
    Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.11.2008 г. № 60 «О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях» квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях.
 
    Исключительных обстоятельств совершения правонарушения, свидетельствующих о наличии признаков малозначительности деяния судом не установлено.
 
    Порядок и сроки привлечения к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ. Размер штрафа установлен в пределах санкции статьи.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 30.7 КоАП РФ  арбитражный суд
 
Р Е Ш И Л:
 
    В удовлетворении требований Обществу с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Альянс» о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления по Дальневосточному Федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу от 09.06.2010 № 08-04-09/72П, отказать.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы  решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а так же в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
    Судья                                                                               А.Г. Калашников