Решение от 15 июля 2010 года №А73-6120/2010

 
 
Арбитражный суд Хабаровского края
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е            
 
 
    г. Хабаровск                                                                  Дело № А73-6120/2010  
 
 
    «15» июля 2010 года
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи А.Г. Калашникова, при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.В. Рудницкой,
 
    рассмотрел в судебном заседании заявление Общества с ограниченной ответственностью Туристическая фирма «Пять звезд» о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 44 о наложении штрафа по делу № 4-05/56 об административном правонарушении от 18.05.2010
 
    при участии в судебном заседании представителей: 
 
    от заявителя: Ускова А.В. доверенность № 2/1 от 13.10.2010.
 
    от административного органа: Власкиной О.Н., действующей по доверенности № 01/5-975 от 13.03.2008, Коваль Е.Н. доверенность № 01/5-3630 от 29.07.2008.
 
    В судебном заседании в порядке статьи 163 арбитражного процессуального кодекса РФ объявлен перерыв с 08.07. по 15.07.2010.
 
 
    Сущность дела: Общество с ограниченной ответственностью Туристическая фирма «Пять звезд» (далее – ООО ТК «Пять звезд», Общество) обратилось в арбитражный суд с требованиями признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее –УФАС по Хабаровскому краю, административный орган) от 18.05.2010  № 44  о привлечении к административной ответственности по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее –КоАП РФ) в виде штрафа в размере 100 000 рублей.
 
    В ходе судебного разбирательства представитель заявителя настаивал на заявленных требованиях. Считает, что оснований для привлечения к административной ответственности не имелось, поскольку административным органом нарушена процедура привлечения к административной ответственности.
 
    Представитель административного органа с заявленными требованиями не согласилась. Считает, что факт вменяемого правонарушения и вина Общества подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами, процедура привлечения общества к административной ответственности не нарушена.
 
    Рассмотрев материалы дела, суд
 
УСТАНОВИЛ:
 
    При осуществлении государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю 01.04.2010 года в газете «Презент» (номера 26, 28, 30, 32 за 2010) отслежена реклама туристической компании «Пять звезд» следующего содержания:
 
    «Туристическая компания «Пять звезд». Хэйхэ. Ежедневно. Суйфуньхэ. ВТ., пт. –дня, чт. –дня, авто, ж/д, Приморье. Бронируйте сейчас! Таиланд, о. Хайнань. Прямые вылеты еженедельно! Турция от 12 000 руб. Европа –по московским ценам. Ю. Корея (лечение, лучшие клиники). Весь Китай: эконом- и авиатуры. Визы: КНР, Ю. Корея, Санатории: Удалянчи, Аньшан, Шмаковка, Кульдур, Ул. Пушкина, 25, тел.: 300-999, 31-66-81, 799-109».
 
    Из письма  ООО ТК «Пять звезд» от 12.04.2010 за № 5/2482 следует, что в стоимость путевки в Турцию, указанной в рекламе, входит: авиабилеты Москва –Анталия –Москва, проживание в гостинице «Сlub Hotel Miraell», питание (все включено), страховка на сумму 10 000 долларов США. В стоимость путевки не входит: авиабилеты Хабаровск-Москва-Хабаровск; экскурсионная программа.
 
    Поскольку данной рекламой искажается информация и потребитель вводится в заблуждение 14.04.2010 Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю возбуждено дело № 4-05/56 по признакам нарушения законодательства о рекламе, вынесено соответствующее определение.
 
    04.05.2010 в отношении ООО ТК «Пять звезд» начальником отдела рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю Власкиной О.Н. был составлен протокол по признакам административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ.
 
    18.05.2010 по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю Е.В. Гуринович вынесено постановление № 44 о привлечении ООО ТК «Пять звезд» к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ, назначен административный штраф в размере 100 000 рублей.
 
    Несогласие Общества с указанным постановлением явилось основанием для обращения в арбитражный суд.
 
    Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав и дав оценку имеющимся в материалах дела доказательствам, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.
 
    В соответствие с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
 
    Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
 
    Как указано в статье 3 Федерального закона  от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее –Федеральный закон «О рекламе»), под рекламой понимается информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 
 
    Товар –продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
 
    Объект рекламирования –товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимание к которым направлена реклама.
 
    Потребитель рекламы –лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.
 
    Ненадлежащей рекламой, в силу пункта  4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
 
    Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются (часть 1 статьи 5 Федерального закона «О рекламе»).
 
    Согласно части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
 
    Из материалов дела следует, что в газете «Презент» размещена реклама туристической компании «Пять звезд» следующего содержания:
 
    «Туристическая компания «Пять звезд». Хэйхэ. Ежедневно. Суйфуньхэ. ВТ., пт. –дня, чт. –дня, авто, ж/д, Приморье. Бронируйте сейчас! Таиланд, о. Хайнань. Прямые вылеты еженедельно! Турция от 12 000 руб. Европа –по московским ценам. Ю. Корея (лечение, лучшие клиники). Весь Китай: эконом- и авиатуры. Визы: КНР, Ю. Корея, Санатории: Удалянчи, Аньшан, Шмаковка, Кульдур, Ул. Пушкина, 25, тел.: 300-999, 31-66-81, 799-109».
 
    Информация содержащаяся в рекламе, создает впечатление, что потенциальный потребитель туристкой услуги имеет возможность совершить поездку из Хабаровска в Турцию за 12 000 рублей. Отсутствие в рекламе указания на то, что в стоимость путевки не входит стоимость перелета Хабаровск-Москва-Хабаровск искажает смысл информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы, так как за указанную стоимость потребитель совершить поездку из Хабаровска не может, что является нарушением части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
 
    Согласно части 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований части 7 статьи 5 закона.
 
    При изложенных выше обстоятельствах, суд приходит к выводу, что обществом допущены нарушения требований, предусмотренных частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», в связи с чем данная реклама правомерно признана антимонопольным органом ненадлежащей, что явилось поводом для возбуждения дела об административном правонарушении и основанием для привлечения к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ. 
 
    Вместе с тем, оспариваемое постановление подлежит отмене по следующим основаниям.
 
    В силу требования, предусмотренного частью 1 статьи 1.6. КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
 
    Согласно статье 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол.
 
    Частями 2,3,4 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения. При составлении протокола разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.
 
    Исходя из смысла и содержания статьи 28.2. КоАП РФ, административный орган обязан предоставить привлекаемому к административной ответственности лицу возможность реализовать гарантии защиты. В случае извещения административным органом лица, привлекаемого к административной ответственности, о факте, месте и времени составления протокола об административном правонарушении, названный протокол может быть составлен в отсутствие этого лица, при условии наличия доказательств, подтверждающих, что надлежащее извещение имело место.
 
    Таким образом, протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица, составляется в отношении упомянутого лица и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности.
 
    ООО Туристическая фирма «Пять звезд» зарегистрировано по адресу: г. Хабаровск ул. Суворова, 8, осуществляет деятельность по адресу: г. Хабаровск, ул. Пушкина, 25. На юридический адрес общества (. Хабаровск ул. Суворова, 8) определение не направлялось.
 
    Как следует из материалов дела определением о возбуждении производства по делу по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 14.04.2010 назначено рассмотрение дела (составление протокола) на 04.05.2010 в 11 часов 00 минут. Определение антимонопольным органом направлено на адрес места осуществления деятельности по адресу: г. Хабаровск, ул. Пушкина, 25.
 
    В судебном заседании в качестве свидетелей по делу опрашивались менеджер по туризму Ким А.С., начальник туристического отдела Мокшина Т.М. и директор общества Татарникова З.С.
 
    Из пояснений свидетелей следует, что определение о времени и месте составления протокола получено по адресу: г. Хабаровск, ул. Пушкина, 25 менеджером по туризму Ким А.С., который в свою очередь в этот же день передал конверт с определением начальнику туристического отдела Мокшиной Т.М.
 
    Свидетель Мокшина Т.М. пояснила, что получив определение и обладая определенной самостоятельностью в своих действиях, генерального директора общества Татарникову З.С. не уведомила о необходимости явиться в антимонопольный орган в назначенное время. 04.05.2010 самостоятельно явилась на составление протокола в антимонопольный орган и поскольку необходима была доверенность, позвонила юристу предприятия и попросила сделать срочно доверенность и скинуть по факсу на номер антимонопольного органа. Через 10 минут получила по факсу доверенность и участвовала в составлении протокола.
 
    Свидетель Татарникова З.С. суду пояснила, что о времени и месте составления протокола не знала, 04.05.2010 по просьбе юриста после 11.00 подписала доверенность на Мокшину Т.М., как пояснили, для того чтобы представлять интересы в антимонопольном органе.
 
    Суд приходит к выводу что генеральный директор общества Татарникова З.С. не извещена о времени и месте составления протокола.
 
    На основании изложенного следует, что антимонопольный орган не известил лица, привлекаемого к административной ответственности, о факте, месте и времени составления протокола об административном правонарушении, нарушив право ООО Туристическая фирма «Пять звезд» на возможность реализовать гарантии защиты.
 
    Поскольку установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание, то несоблюдение этого порядка свидетельствует о нарушении права привлекаемого лица на защиту, а также о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.
 
    В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 10 от 02.06.2004 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», нарушение административным органом процессуального требования является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа при условии, если указанное нарушение носит существенный характер и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данным нарушением вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.
 
    Указанное выше процессуальное нарушение являются существенными, поскольку не могли позволить всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении, возможность устранения этих недостатков отсутствует. 
 
    Судом в ходе судебного разбирательства установлены перечисленные выше обстоятельства, свидетельствующие о несоответствии закону оспариваемого постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 44 о наложении штрафа по делу № 4-05/56 об административном правонарушении от 18.05.2010, об отсутствии оснований для привлечения ООО Туристическая фирма «Пять звезд» к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 207-211 АПК РФ, статьей                       30.7 КоАП РФ, арбитражный суд
 
РЕШИЛ:
 
    Требования Общества с ограниченной ответственностью Туристическая фирма «Пять звезд», удовлетворить.
 
    Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 44 о наложении штрафа по делу № 4-05/56 об административном правонарушении от 18.05.2010.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение –Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
    Судья                                                                                      А.Г. Калашников