Решение от 03 марта 2011 года №А73-560/2011

 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
    Дело № А73-560/2011
 
    г. Хабаровск
 
 
    03 марта 2011 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 28.02.2011 г., изготовление полного текста судебного акта откладывалось в соответствии со ст. 176 АПК РФ до 03.03.2011 г.
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе:
 
    председательствующего             судьи Зимина Е.В.,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем Брусовой И.С.
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя Корж Ольги Александровны
 
    об оспаривании постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 1 от 12.01.2011 г.
 
    при участии:      
 
    от заявителя – Петренко П.В. по доверенности от 01.02.2011 г.
 
    от административного органа – Власкина О.Н. по доверенности № 1/05 от 11.01.2011 г.
 
 
    Сущность дела: Индивидуальный предприниматель Корж Ольга Александровна (далее –  ИП Корж О.А., Предприниматель, Заявитель)обратилась  в  арбитражный суд  с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 1 от 12.01.2011 г., которым Предприниматель привлечена к административной ответственности по ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ.
 
    Учитывая согласие сторон в отношении перехода из предварительного судебного заседания к рассмотрению дела по существу, суд в порядке ч. 4 ст. 137 АПК РФ с учетом положений п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.06 г. № 65  завершил подготовку к судебному разбирательству и перешел к рассмотрению дела в судебном заседании.
 
    Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.
 
    Представитель административного органа возражала против удовлетворения заявления по основаниям, изложенным в мотивированном отзыве.
 
 
СУД  УСТАНОВИЛ:
 
 
    При осуществлении государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю 08 ноября 2010 г. отслежена реклама, размещаемая в помещении кафе быстрого обслуживания «Золотая Птичка», расположенного по адресу: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, д. 7, следующего содержания:
 
    «Золотая птичка» с 01 сентября 2010 года по 15 мая 2011 года проводит акцию «Золотые дублоны». При единовременной покупке в «Золотой птичке» на сумму не менее 300 рублей Вы получаете специальный именной «Альбом для дублонов». За каждые 100 рублей в вашем чеке вам выдается «Дублон», который вы вклеиваете в альбом. Дублоны можно обменять на призы, а можно накопить 45 штук и получить именной купон для участия в розыгрыше главных призов: 5 сотовых телефонов и 5 ноутбуков. Первый розыгрыш уже в декабре! Желаем удачи, ваша «Золотая птичка».
 
    Установленный административным органом 08.11.2010 г. факт нарушения рекламы зафиксирован путем проведения фотосъемки и составления акта обследования места размещения рекламы от 08.11.2010 г.
 
         10.12.2010 г. в отношении ИП Корж О.А. начальником отдела рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю Власкиной О.Н., без участия надлежащим образом извещенного Предпринимателя, был составлен протокол по признакам административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ.
 
         12.01.2011 г. по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении руководителем Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю В.А. Бодровым, без участия надлежащим образом извещенного Предпринимателя, вынесено постановление № 1 о привлечении ИП Корж О.А. к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ, назначен административный штраф в размере 4 000 рублей.
 
         Несогласие Предпринимателя с указанным постановлением явилось основанием для обращения с заявлением в суд.
 
    В соответствии с пунктом 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
 
    Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, и влечет наложение административного штрафа на индивидуальных предпринимателей, с учетом статьи 2.4. КоАП РФ, от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.
 
    Статьей 4 Федерального закона N 138-ФЗ от 11.11.2003 "О лотереях" предусмотрено, что Российской Федерацией осуществляется государственное регулирование отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, включая издание в установленном порядке нормативных правовых актов.
 
    Во исполнение Федерального закона "О лотереях" Правительством Российской Федерации принято Постановление N 338 от 05.07.2004 г., согласно которому уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию лотерейной деятельности, является Министерство финансов Российской Федерации.
 
    Пунктом 2 этого же Постановления на Федеральную налоговую службу возложена обязанность по рассмотрению уведомлений о проведении стимулирующих лотерей. До завершения формирования Федеральной налоговой службы функции, определенные пунктом 2 настоящего Постановления, возложены на Министерство финансов Российской Федерации.
 
    Приказом Минфина РФ от 09.08.2004 N 66н, зарегистрированным в Минюсте РФ 10.09.2004 N 6014, утверждены "Правила проведения стимулирующей лотереи". Согласно пункту 1 Правил организатор стимулирующей лотереи должен не менее чем за 20 дней до дня начала проведения лотереи направить в уполномоченный орган уведомление о ее проведении.
 
    Пунктом 2 Правил установлено, что Федеральная налоговая служба, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления о проведении стимулирующей лотереи вносит в соответствующий реестр лотерей информацию о проведении стимулирующей лотереи с присвоением лотерее государственного регистрационного номера или принимает решение о запрете проведения стимулирующей лотереи.
 
    Таким образом, хозяйствующий субъект вправе рекламировать стимулирующую лотерею лишь после получения соответствующего специального разрешения.
 
    Согласно п. 7 ч. 7 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
 
    В части 6 статьи 38 Закона содержится ответственность за нарушения требований статьи 28 Закона несет рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
 
    Органом, уполномоченным предоставлять право либо запрещать проведение стимулирующих лотерей на территории г.Хабаровска, является Финансовый департамент Администрации г.Хабаровска.
 
    Из материалов дела следует, что с 01 сентября 2010 г. по 15 мая 2011 г. в кафе быстрого обслуживания «Золотая птичка» среди покупателей будет проводится стимулирующая лотерея, при этом уведомления о проведении стимулирующей лотереи в кафе быстрого обслуживания «Золотая Птичка» в адрес Финансового департамента Администрации г. Хабаровска не подавалось, следовательно данным уполномоченным органом разрешения на проведения настоящей лотереи Предпринимателю не давалось.
 
    ИП Корж О.А. является лицом, определившим объект рекламирования, содержание рекламы и обоснованно признано Хабаровским УФАС России рекламодателем спорной рекламы, а следовательно и должно нести ответственность за допущенное нарушение.
 
    Материалами дела полностью подтверждается факт совершения ИП Корж О.А. законодательства о рекламе, что исключает отсутствие вины Предпринимателя в совершении вменяемого правонарушения, при этом доводы заявителя относительно допущенных административным органом нарушениях в ходе рассмотрения дела суд считает необоснованными.
 
    Так, ссылка Предпринимателя на недопустимое доказательство – акт обследования рекламы от 08.11.2010 г., составленный без участия понятых, представителя Предпринимателя и без её извещения о предстоящем осмотре, по мнению суда является не состоятельной.  
 
    В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливает подлежащие выяснению обстоятельства. В частности, доказательствами являются протокол об административном правонарушении, иные протоколы, предусмотренные КоАП РФ, объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего, свидетелей, заключения эксперта, иные документы, а также показания специальных технических средств, вещественные доказательства.
 
    Перечень доказательств не является исчерпывающим.
 
    Следовательно, доказательствами могут быть любые документы (материалы), полученные в соответствии с действующим законодательством, и на основании которых могут быть установлены обстоятельства, предусмотренные статьей 26.2 КоАП РФ.
 
    Согласно части 1 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 КоАП РФ.
 
    Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых (часть 2 статьи 27.8 КоАП РФ).
 
    Вместе с тем, оспариваемый акт составлен на основании произведенной фотосъемки, в том числе наружной рекламы стимулирующей лотереи, расположенной на внешней стороне входной двери в помещение кафе, не требующей осмотра помещения.
 
    Кроме того, проведение контрольно-надзорных мероприятий по соблюдению законодательства о рекламе осуществлено до возбуждения дела об административном правонарушении в рамках Федерального закона «О рекламе», на основании результатов которых административным органом было принято решение об обнаружении признаков правонарушения и возбуждения дела об административном правонарушении. 
 
    На основании вышеизложенного суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для признания незаконным и отмены постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю № 1 от 12.01.2011 г.
 
     Не установив обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность Предпринимателя, административный орган обоснованно применил в отношении заявителя низший предел санкции, установленный ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ для индивидуальных предпринимателей.
 
    Нарушений порядка привлечения  к административной ответственности, по результатам рассмотрения материалов административного производства, судом не установлено.
 
    Руководствуясь ст.ст. 167-170, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ, арбитражный суд,
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    В удовлетворении требований Индивидуальному предпринимателю Корж Ольге Александровне отказать.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а так же в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.
 
    Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
 
    Судья                                                                                                Е.В.Зимин