Решение от 17 февраля 2011 года №А73-5337/2010

 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
    г. Хабаровск                                                              Дело №А73-5337/2010
 
    17 февраля 2011 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 10 февраля 2011 года.
 
    Решение в полном объеме изготовлено 17 февраля 2011 года.
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе:
 
    судьи Копыловой Н.Л.
 
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агаповой В.С.   
 
    рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению
 
 
    Открытого акционерного общества старателей «Дальневосточные ресурсы»
 
    к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска
 
    о признании недействительным решения ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567
 
 
    при участии:
 
    от Общества – представитель Кузнецова Ольга Николаевна по доверенности от 18.05.2010 № 29, представитель Ласкорунская Дарья Александровна по доверенности от 20.09.2010 № 59, представитель Павлюк Татьяна Дмитриевна по доверенности от 20.09.2010 № 60;
 
    от Инспекции – главный государственный налоговый инспектор юридического отдела Оксюта Оксана Витальевна по доверенности от 11.01.2011 № 04-30/3, старший государственный налоговый инспектор юридического отдела Рашковская Екатерина Владимировна по доверенности от 11.01.2011 № 04-30/5.
 
 
    В судебном заседании в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв с 08.02.2011 до 10.02.2011.
 
 
    Предмет спора.
 
    Открытое акционерное общество старателей «Дальневосточные ресурсы» (далее – ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы», Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска (далее – налоговый орган, Инспекция) с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства, о признании недействительным решения ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», принятого по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации Общества по налогу на добычу полезных ископаемых за сентябрь 2009 года.
 
    Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 06.07.2010 по делу №А73-5337/2010 требования Общества удовлетворены, решение Инспекции  от 18.03.2010 № 567 признано недействительным в полном объеме. Решение суда первой инстанции в апелляционном порядке не было обжаловано, вступило в законную силу 09.08.2010.
 
    Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 08.12.2010, принятым по жалобе Инспекции, решение Арбитражного суда Хабаровского края от 06.07.2010 по делу №А73-5337/2010 было отменено, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции с поручением суду при новом рассмотрении дела установить все имеющие значение для дела обстоятельства, в том числе установить вид фактически добываемого налогоплательщиком полезного ископаемого, дать оценку обоснованности доначисления  и расчета налога, а также дать оценку всем доводам Инспекции, в том числе о возможности отнесения серебра к попутному компоненту, содержащемуся в добытом полезном ископаемом.
 
    В судебном заседании при новом рассмотрении дела представители Общества поддержали заявление с учетом дополнительных доводов, настаивали на удовлетворении заявления.
 
    Представители Инспекции в судебном заседании по заявленным требованиям возражали в полном объеме согласно доводам, изложенным в отзыве и дополнительных пояснениях.
 
 
    Материалами дела установлено.
 
    Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Хабаровска проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» по налогу на добычу полезных ископаемых (далее – НДПИ) за сентябрь 2009 года.
 
    По результатам проверки составлен акт от 02.02.2010 № 346 и принято решение от 18.03.2010 № 567, согласно которому ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее также – НК РФ) за неполную уплату НДПИ в виде штрафа в размере 74 руб. Этим же решением Обществу предложено уплатить не  полностью уплаченный НДПИ в сумме 370 руб., а также пеню в сумме 13 руб. 76 коп.
 
    Решением Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 30.04.2010 № 13-10/136/09809, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы», решение ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567 оставлено без изменения.
 
    Из решения Инспекции ФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567 следует, что основанием привлечения Общества к налоговой ответственности, дополнительного начисления НДПИ, начисления пени, явилось неправомерное, по мнению налогового органа, применение налогоплательщиком нормативов потерь к количеству попутно добытого серебра.
 
    Инспекция считает, что применение налоговой ставки 0 процентов в части фактических потерь в отношении попутно добытых полезных ископаемых при разработке месторождений россыпного золота (при отсутствии утвержденных нормативов потерь) является необоснованным, в том числе в связи с тем, что при разработке месторождений золота, полупродукты, содержащие попутные компоненты, которые не состоят на государственном балансе запасов полезных ископаемых и выделяются в результате аффинажа, необходимо рассматривать как попутные компоненты; при добыче россыпного золота ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» в качестве попутного компонента добывалось серебро, которое реализовалось обществом как полезное ископаемое, в связи с чем НДПИ следовало исчислять по всему попутно добытому серебру, без учета потерь.
 
    Общество, полагая, что решение Инспекции от 18.03.2010 № 567 является незаконным, нарушает его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения недействительным.
 
    По мнению Общества, оно добывало не серебро как полезное ископаемое, а шлиховое золото. Для сокращения объема перевозимого и исключения хищения шлихового золота, золото переплавлялось в лигатурные слитки и отправлялось на аффинажный завод, где в результате его переработки (очистки) из лигатурного золота было выделено серебро. Серебро фактически извлечено только при аффинаже лигатурного золота. При добыче полезных ископаемых по разрешенным лицензиям налогоплательщик не обязан учитывать и рассчитывать нормативные потери по серебру, как это необоснованно рассчитано налоговым органом с доначислением НДПИ.
 
 
    Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд признал заявление подлежащим удовлетворению, исходя из следующего. 
 
    На основании статьи 334 Налогового кодекса Российской Федерации, в соответствии с осуществляемыми видами деятельности и полученными в установленном порядке лицензиями на право пользования недрами ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» является налогоплательщиком налога на добычу полезных ископаемых. 
 
    Согласно статье 336 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.
 
    В соответствии с лицензиями на право пользования недрами ХАБ N 12922 БЭ, ХАБ 01912 БР, ХАБ 01945 БР Обществу разрешена разведка и добыча россыпного золота на территории Хабаровского края на месторождениях погребенных россыпей Наташин Лог (северное побережье озера Орель, Николаевский район), в бассейне ручья Пашицин (Николаевский район), в бассейне ручья Кремень (район им. Полины Осипенко). Условиями лицензий добыча серебра не предусмотрена.
 
    Согласно техническим проектам на разработку вышеназванных месторождений россыпного золота, приказу Общества от 24.04.2009 № 53 стандартом качества конечной готовой продукции Общества для передачи на переработку аффинажным предприятием является золото лигатурное, соответствующее условиям ТУ-117-2-7-75 (ТУ 48-16-7-75 – старая номенклатура).
 
    Приложением № 3 к Методическим рекомендациям по применению Классификации запасов месторождений и прогнозных ресурсов твердых полезных ископаемых (золоторудных), утвержденным распоряжением от 05.06.2007 № 37-р Министерства природных ресурсов Российской Федерации, предусмотрен перечень государственных стандартов и технических условий на продукцию золотодобывающих компаний. Среди названных стандартов указаны технические условия ТУ 117-2-7-75 (ТУ 48-16-7-75) «Лигатурное золото», соответствие которым выпускаемой обществом продукции материалами дела подтверждается и Инспекцией не оспаривалось.
 
    Статьей 1 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» к драгоценным металлам отнесены золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).
 
    При этом в данной норме указано, что драгоценные металлы (в том числе золото, серебро) могут находиться в любом состоянии, виде: в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.
 
    В силу пункта 1 статьи 20 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» добытые и произведенные драгоценные металлы, за исключением самородков драгоценных металлов, после необходимой переработки должны поступать для аффинажа в организации, включенные в перечень, утвержденный Правительством Российской Федерации.
 
    Порядок совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа на территории Российской Федерации определяется Правительством Российской Федерации.
 
    В силу пункта 2 Порядка совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 декабря 1998 г. № 1419, минеральным сырьем являются добытые из недр пески россыпных месторождений. Шлиховое золото (так же, как и концентраты) относится к продуктам переработки минерального сырья.
 
    Согласно определениям, приведенным в документе «Металлы драгоценные. Термины и определения. ГОСТ Р 52793-2007» (утв. Приказом Ростехрегулирования от 24.12.2007 N 388-ст), шлиховым золотом (серебром, платиной, палладием) является неочищенное золото (серебро, платина, палладий), полученное при гравитационном обогащении песков россыпных руд и/или руд коренных месторождений золота (серебра, платины, палладия), преимущественно в виде зерен самородного драгоценного металла различной крупности; лигатурное золото (серебро, платина, палладий) представляет собой сплав золота (серебра, платины, палладия), с химическими элементами, состав которого установлен нормативным документом, самородное золото (серебро, платина, палладий) и шлиховое золото (серебро, платина, палладий), сплавленное в слитки или находящееся в натуральном состоянии.
 
    В соответствии с Общероссийским классификатором экономической деятельности, продукции и услуг (ОК 004-93), утвержденным постановлением Госстандарта России от 06.08.1993 № 17, производимое при разработке месторождений «Золото лигатурное» относится к концентратам и другим полупродуктам.
 
    Понятие добытого полезного ископаемого установлено абз. 1 п. 1 ст. 337 НК РФ, согласно которому полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту (техническим условиям) организации (предприятия).
 
    При этом не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.
 
    Перечень видов полезных ископаемых предусмотрен пунктом 2 статьи 337 НК РФ, где в подпункте 13 полезными ископаемыми названы концентраты и другие полупродукты, содержащие драгоценные металлы (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий, рутений, осмий), получаемые при добыче драгоценных металлов, то есть извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений.
 
    Согласно статье 1 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» под добычей драгоценных металлов понимается извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов подразумевает процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение драгоценных металлов до качества, соответствующего государственным стандартам и техническим условиям, действующим на территории Российской Федерации, или международным стандартам.
 
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2007 № 64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя их стоимости» (абз. 4 п. 1) разъяснено, что поскольку в силу абзаца второго пункта 1 статьи 337 НК РФ не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого и являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности, не признается по общему правилу полезным ископаемым и продукция, в отношении которой были осуществлены предусмотренные соответствующими стандартами технологические операции, не являющиеся операциями по добыче (извлечению) полезного ископаемого из минерального сырья (например, операции по очистке от примесей, измельчению, насыщению и т.д.).
 
 
    Материалами дела установлено, что ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» в спорном периоде, согласно выданным лицензиям, техническим проектам и условиям, стандарту конечной продукции, добывалось шлиховое золото (концентрат, продукт переработки минерального сырья). Полученное шлиховое золото после плавки в высокочастотной печи отправлялось на аффинажный завод в виде слитков лигатурного золота. Тем самым завершался технологический процесс добычи Обществом полезного ископаемого. По завершении данного процесса добытое полезное ископаемое (лигатурное золото) отправлялось на аффинажное предприятие, где вне технологического процесса добычи полезного ископаемого и без участия в этом Общества из лигатурного золота было извлечено серебро. 
 
    Таким образом, передаваемое Обществом на перерабатывающий завод лигатурное золото являлось первым по качеству продуктом, соответствующим установленным стандартам и техническим условиям Общества по добыче полезного ископаемого.
 
    Налоговая база по налогу на добычу полезных ископаемых согласно пункту 1 статьи 338 Налогового кодекса Российской Федерации определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого) как стоимость добытых полезных ископаемых.
 
    Согласно пункту 2 статьи 340 НК РФ стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьей 339 Кодекса, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом.
 
    Статьей 339 НК РФ установлен порядок определения количества добытого полезного ископаемого.
 
    В соответствии с п. 7 ст. 339 НК РФ при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).
 
    При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.
 
    Согласно пункту 4 статьи 339 Налогового кодекса Российской Федерации при извлечении драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений количество добытого полезного ископаемого определяется по данным обязательного учета при добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о драгоценных металлах и драгоценных камнях.
 
    Согласно пункту 2 статьи 20 Закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» драгоценные металлы подлежат обязательному учету по массе и качеству при добыче, производстве, использовании и обращении. Порядок такого учета и отчетности устанавливается Правительством Российской Федерации.
 
    В соответствии с пунктом 7 Правил учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности, утвержденных постановлением Правительства РФ от 28.09.2000 № 731, учет драгоценных металлов и драгоценных камней при их добыче, производстве, использовании и обращении осуществляется по массе и качеству, а также в стоимостном выражении. Учет драгоценных металлов, входящих в состав продуктов переработки минерального и вторичного сырья, при передаче на аффинаж (очистку от примесей) осуществляется в пересчете на массу химически чистых металлов.
 
    Согласно налоговой декларации Общества по НДПИ за спорный период – сентябрь 2009 г., накладным о передаче (на аффинаж), актам на приемку сырья, паспортам-расчетам за драгоценные металлы, поступившие в слитках шлихового золота, для целей налогообложения Общество использовало количество лигатурной массы (без потерь), содержащегося в указанных слитках до аффинажа (с учетом содержащегося в лигатурном золоте серебра).
 
    Данное обстоятельство не оспаривалось Инспекцией в ходе рассмотрения дела. 
 
    Инспекция, указывая, что при извлечении из недр россыпного золота Обществом попутно добывалось (а не явилось результатом аффинажа) содержащееся в россыпном золоте серебро, которое подлежит отдельному налогообложению НДПИ, в своих доводах называет серебро то как попутно добытое Обществом полезное ископаемое, то как попутный компонент добываемого Обществом лигатурного золота.
 
    Вместе с тем согласно пункту 4 статьи 338 НК РФ налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 настоящего Кодекса.
 
    Применительно к понятию, указанному в абз. 1 ч. 1 ст. 337 НК РФ, Обществом добывается полезное ископаемое – лигатурное золото, представляющее собой концентрат, сплав золота с серебром. Именно данный сплав (лигатурное золото), как добытое полезное ископаемое, учитывается Обществом при расчете НДПИ.
 
    При этом законодательство о налогах и сборах, о недрах, о драгоценных металлах не содержит никаких положений, на основании которых в рассматриваемом случае можно было бы отнести серебро к попутному компоненту, содержащемуся в добытом полезном ископаемом.
 
    Так, статья 337 НК РФ применительно к добытому полезному ископаемому относит только попутный газ, к полезным компонентам – полезные компоненты многокомпонентной комплексной руды, извлекаемые из нее, при их направлении внутри организации на дальнейшую переработку (обогащение, технологический передел).
 
    Пунктом 6 статьи 339 НК РФ особый порядок определения количества добытого полезного ископаемого в отношении компонентов определяет только в отношении полезных компонентов, содержащихся в добытой многокомпонентной комплексной руде (количество компонента руды в химически чистом виде).
 
    Материалами дела установлено, что ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы рассчитывал налог с учетом фактических потерь в пределах нормативных потерь, утвержденных для него Протоколами заседаний секции твердых полезных ископаемых  Федерального агентства по недропользованию от 02.07.2009 № 34/09-унп (Наташин Лог), от 29.04.2009 № 19/09-стп (ручей Пашицын), от 04.06.2009 № 27/09-стп (ручей Кремень),  облагая их налоговой ставкой 0 процентов в порядке подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ.
 
     Налоговый орган в ходе проверки пришел к выводу о занижении количества добытого серебра по тем основаниям, что фактические потери для общества утверждены только по золоту, в связи с чем все фактические потери при добыче серебра, по его мнению, являются сверхнормативными и подлежат обложению налоговой ставкой 6,5 процентов.
 
    Между тем лицензиями ХАБ N 12922 БЭ, ХАБ 01912 БР, ХАБ 01945 БР на право пользования недрами ОАО «Дальневосточные ресурсы» предоставлено право разведки и добычи россыпного золота. При этом, запасы серебра по указанным в лицензиях месторождениям в государственном балансе запасов полезных ископаемых не числятся.
 
    Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 утверждены Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых  при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения, нормативы утверждаются Федеральным агентством по недропользованию по полезным ископаемым, которые учтены государственным балансом запасов полезных ископаемых и указаны в лицензиях.
 
    Поскольку запасы серебра в государственном балансе запасов не числятся, и лицензии на право добычи серебра Обществу не выдавалось, нормативы потерь по нему утверждены быть не могли.
 
    С учетом изложенного выводы налогового органа о недоплате Обществом НДПИ суд признает необоснованными, в связи с чем решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567 подлежит признанию недействительным, а заявление Общества подлежит удовлетворению.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 
 
Р Е Ш И Л :
 
    заявление удовлетворить.
 
    Решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска от 18.03.2010 № 567 о привлечении ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы» к ответственности за совершение налогового правонарушения признать недействительным в полном объеме.
 
    Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска устранить допущенные нарушения закона, прав и интересов ОАО старателей «Дальневосточные ресурсы».
 
    Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Хабаровского края.
 
    В двухмесячный срок после вступления в законную силу решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
 
 
    Судья                                                                               Копылова Н.Л.