Решение от 25 марта 2011 года №А73-214/2011

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    Дело №А73-214/2011
 
 
    г. Хабаровск                                                     
 
 
    «25» марта 2011 года
 
    Резолютивная часть решения объявлена 18.03.2011 г., изготовление полного текста мотивированного решения откладывалось до 25.03.2011 г.
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
    в составе судьи Зверевой А. В.
 
    при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой М. Н., помощником судьи Ивановой А. С.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ТСН»
 
    об оспаривании постановлений Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах № 394 от 24.12.2010; № 395 от 24.12.2010 г. и № 420 от 14.01.2011 г.
 
    при участии:
 
    от заявителя – Чучалин П.В. по доверенности от 01.03.2011 г.
 
    от административного органа – Абашева Н.Г. по доверенности от 11.01.2011 г. № 01.0-5, Бутакова Е.С. по доверенности от 11.01.2011 г. № 01.0-2.
 
    .
 
    Сущность дела:  Общество с ограниченной ответственностью «ТСН»   (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании незаконным и  отмене постановлений Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах  (далее – административный орган, Управление Роспотребнадзора по Хабаровскому краю) № 394 от 24.12.2010; № 395 от 24.12.2010 г. и № 420 от 14.01.2011 г., которыми заявитель был привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
 
    Заявлениям присвоены номера дел – № А73-214/2011; № А73-215/2011, № А73-566/2011 г.
 
    Определениями от 28.02.2011 г. и от 15.03.2011 г. указанные дела объединены в одно производство с присвоением общего номера дела – А73-214/2011.
 
    В судебном заседание представитель Общества на требованиях, изложенных в заявлении настаивал и в полном объеме. Полагает, что административным органом допущено нарушение статьи 27.8 КоАП РФ, а именно не произведен осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений с участием двух понятых, не составлен соответствующий протокол осмотра. Кроме того, по одному из выявленных нарушений, административным органом не произведен в установленном порядке отбор проб и образцов, прокол отбора не составлен.
 
    Представитель административного органа с доводами заявителя не согласилась, считают, что оснований  для удовлетворения его требований не имеется. Протокол осмотра не составлялся, поскольку проверка проведена не в рамках КоАП РФ, а в соответствии с требованиями Федерального закона № 294-ФЗ от 26.12.2008 г. «О Защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.»
 
    В судебном заседании объявлялись перерывы с 15.03.2011 г. по 17.03.2011 г. и с 17.03.2011 г. по 18.03.2011 г.
 
    Суд установил:
 
    Должностными лицами Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах.
 
    на основании распоряжения заместителя руководителя Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю № 3115/238 от 23.11.2010 г. проведена плановая проверка ООО «ТСН»  в период с 01.12.2010 г. по 10.12.2010 г. по вопросу соблюдения Обществом требований законодательства о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения, по адресу: магазин «Нива», Хабаровский край, г.Советская Гавань, ул.Пугачева, 9 «а» и магазин «Ромашка», г.Советская Гавань, ул.Школьная, 13.
 
    Результаты проверки, проведенной в присутствии законного представителя ООО «ТСН», отражены в акте проверки № 3115/238 от 01.12.2010 г.
 
    В ходе проведения проверки сотрудниками Роспотребнадзора в магазине «Нина» выявлены и отражены в акте проверки факты не соблюдения требований законодательства о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения, а именно:
 
    1. Обязательный медицинский осмотр и гигиеническая подготовка проходится не всеми работниками предприятия, не предоставлены мед. книжки Лениной Т.И., Кораблевой М.Н., Севериловой;
 
    2. Не созданы условия для раздельного хранения санитарной и верхней одежды продавцов, установлен один шкаф;
 
    3. В раздевалке хранятся грязные вещи, скопился мусор, который собирается в коробку, вместо педального бочка с крышкой;
 
    4. Для обработки используется «Жавельон», инструкция по применению отсутствует;
 
    5. Не разработана и не выполняется программа производственного контроля за соблюдением санитарных правил и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в организации. Не проводится контроль за качеством и безопасностью реализуемой алкогольной продукции, в частности, осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний готовой продукции, хранения, реализации. Отсутствует контроль за температурно-влажностным режимом хранения реализуемой продукции (складское помещение в магазине «Нина» не оборудовано термометром и психрометром).
 
    10.12.2010 г.  по установленному факту и.о. начальника территориального отдела Назаровой О. П. , в присутствии законного представителя Общества – директора Дениной Т. И., в отношении ООО  «ТСН» составлен протокол № 394 об административном правонарушении по признакам, предусмотренным частью 2 статьи 14.4 КоАП РФ.
 
    24.12.2010 г. начальником Территориального отдела управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах Поповой А. В. по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении, в присутствии законного представителя Общества – директора Дениной Т. И, вынесено постановление № 394 от 24.12.2010 г., которым ООО «ТСН» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ, назначено наказание в виде штрафа в размере 40.000 руб.
 
    Проверкой также установлено, что 01.12.2010г. в магазине «Ромашка» ООО «ТСН», нарушались требования законодательства в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения, а именно:
 
    1. Раковина для мытья рук в не рабочем состоянии;
 
    2. Не проводится контроль за качеством и безопасностью реализуемой алкогольной продукции, в частности, осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний готовой продукции, хранения, реализации.
 
    10.12.2010 г. и.о. начальника территориального отдела Назаровой О. П. по установленному факту, в присутствии законного представителя Общества – директора Дениной Т. И., в отношении ООО  «ТСН» составлен протокол № 395 об административном правонарушении по признакам, предусмотренным частью 2 статьи 14.4 КоАП РФ.
 
    24.12.2010 г. начальником Территориального отдела управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах Поповой А. В. по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении, в присутствии законного представителя Общества – директора Дениной Т. И, вынесено постановление № 395 от 24.12.2010 г., которым ООО «ТСН» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ, назначено наказание в виде предупреждения.
 
    Проверкой также установлено следующее: в магазине «Ромашка» ООО «ТСН, 01 декабря 2010 г. при проведении плановой документарно-выездной проверки, был произведен отбор 10-ти смывов с объектов внешней среды для исследования на иерсинии. В результате проведенных исследований было установлено, что в трех смывах или в 30% обнаружена Yersiniapsewdotuberculosis. Что является следствием некачественной дезинфекции помещений магазина, а также проведением дератизационных мероприятий ненадлежащего качества.
 
    24.12.2010 г. главным специалистом - экспертом отдела Назаровой О. П. по установленному факту, в присутствии законного представителя Общества – директора Дениной Т. И., в отношении ООО  «ТСН» составлен протокол № 420 об административном правонарушении по признакам, предусмотренным частью 2 статьи 14.4 КоАП РФ.
 
    14.01.2011 г. и.о. начальника Территориального отдела управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах Назаровой О. П. В. по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении, в отсутствии  законного представителя Общества, при надлежащем извещении, вынесено постановление № 420 от 14.01.2011 г., которым ООО «ТСН» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ, назначено наказание в виде предупреждения.
 
    Не согласившись с указанными постановлениями заявитель обжаловал их в арбитражный суд.
 
    Выслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ установлено, что продажа товаров, выполнение работ либо оказание населению услуг с нарушением требований технических регламентов и санитарных правил или без сертификата соответствия (декларации о соответствии), удостоверяющего (удостоверяющей) безопасность таких товаров, работ либо услуг для жизни и здоровья людей, является административным правонарушением и влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией товаров или без таковой либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток с конфискацией товаров или без таковой.
 
    В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее – Федеральный закон от 30.03.1999 N 52-ФЗ) индивидуальные предприниматели в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, обеспечивать безопасность для здоровья человека пищевых продуктов при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению.
 
    Согласно пункту 5 статьи 15 названного Федерального закона граждане, индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие производство, закупку, хранение, транспортировку, реализацию пищевых продуктов, пищевых добавок, продовольственного сырья, а также контактирующих с ними материалов и изделий, должны выполнять санитарные правила и проводить мероприятия по обеспечению их качества.
 
    В силу части 1 статьи 32 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ, производственный контроль, в том числе проведение лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в процессе производства, хранения, транспортировки и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг осуществляется индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами в целях обеспечения безопасности и (или) безвредности для человека и среды обитания таких продукции, работ и услуг.
 
    Частью 2 указанной статьи установлено, что производственный контроль осуществляется в порядке, установленном санитарными правилами и государственными стандартами.
 
    Согласно части 3 данной статьи, лица, осуществляющие производственный контроль, несут ответственность за своевременность, полноту и достоверность его осуществления.
 
    Обязательность медицинских осмотров установлена статьей 34 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ.
 
    Так в силу части 1 данной статьи, в целях предупреждения возникновения и распространения инфекционных заболеваний, массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) и профессиональных заболеваний работники отдельных профессий, производств и организаций при выполнении своих трудовых обязанностей обязаны проходить предварительные при поступлении на работу и периодические профилактические медицинские осмотры (далее - медицинские осмотры).
 
    Индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны обеспечивать условия, необходимые для своевременного прохождения медицинских осмотров работниками. (часть 3).
 
    Данные о прохождении медицинских осмотров подлежат внесению в личные медицинские книжки и учету лечебно-профилактическими организациями государственной и муниципальной систем здравоохранения, а также органами, осуществляющими государственный санитарно-эпидемиологический надзор. (часть 5).
 
    Порядок проведения обязательных медицинских осмотров, учета, ведения отчетности и выдачи работникам личных медицинских книжек определяется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственный санитарно-эпидемиологический надзор. (часть 6).
 
    В силу пункта 3 статьи 39 Федерального закона «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» от 30.03.1999 № 52-ФЗ соблюдение санитарных правил является обязательным для граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.
 
    В соответствии со статьей 1 Федерального закона № 29-ФЗ от 02.01.2000 г. «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Федеральный закон № 29-ФЗ от 02.01.2000г.):
 
    пищевые продукты - продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки;
 
    качество пищевых продуктов - совокупность характеристик пищевых продуктов, способных удовлетворять потребности человека в пище при обычных условиях их использования;
 
    безопасность пищевых продуктов - состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.
 
    Согласно статьи 4 указанного Федерального закона, качество и безопасность пищевых продуктов, материалов и изделий обеспечиваются посредством:
 
    применения мер государственного регулирования в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий;
 
    проведения гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, и юридическими лицами, осуществляющими деятельность по изготовлению и обороту пищевых продуктов, материалов и изделий, организационных, агрохимических, ветеринарных, технологических, инженерно-технических, санитарно-противоэпидемических и фитосанитарных мероприятий по выполнению требований нормативных документов к пищевым продуктам, материалам и изделиям, условиям их изготовления, хранения, перевозок и реализации;
 
    проведения производственного контроля за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, условиями их изготовления, хранения, перевозок и реализации, внедрением систем управления качеством пищевых продуктов, материалов и изделий (далее - системы качества);
 
    применения мер по пресечению нарушений настоящего Федерального закона, в том числе требований нормативных документов, а также мер гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности к лицам, виновным в совершении указанных нарушений.
 
    Частью 1 статьи 9 Федерального закона № 29-ФЗ от 02.01.2000 г., требования к качеству пищевых продуктов, материалов и изделий, обеспечению их безопасности, упаковке, маркировке, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, процедурам оценки и подтверждения их соответствия требованиям нормативных документов, методикам их испытаний и идентификации, а также к техническим документам, системам качества устанавливаются соответствующими государственными стандартами.
 
    В силу части 1 статьи 22 Федерального закона № 29-ФЗ от 02.01.2000 г., индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность по изготовлению и обороту пищевых продуктов, материалов и изделий, обязаны организовывать и проводить производственный контроль за их качеством и безопасностью, соблюдением требований нормативных и технических документов к условиям изготовления и оборота пищевых продуктов, материалов и изделий.
 
    Согласно части 2 данной статьи, производственный контроль за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий проводится в соответствии с программой производственного контроля, которая разрабатывается индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом на основании государственных стандартов и технических документов. Указанной программой определяются порядок осуществления производственного контроля за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методики такого контроля и методики проверки условий их изготовления и оборота.
 
    Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 07.09.2001 г. № 23 введены в действие санитарные правила "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов. СП 2.3.6.1066-01", утвержденные Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 06.09.2001, с 1 января 2002 года. (далее - СП 2.3.6.1066-01).
 
    В силу пункта 1.1. СП 2.3.6.1066-01, настоящие Санитарно-эпидемиологические правила разработаны с целью предотвращения возникновения и распространения инфекционных и неинфекционных заболеваний (отравлений) среди населения Российской Федерации и определяют санитарно-эпидемиологические требования к размещению, устройству, планировке, санитарно-техническому состоянию, содержанию организаций торговли продовольственным сырьем и пищевыми продуктами (далее - организации торговли), условиям транспортировки, приемки, хранения, переработки, реализации продовольственного сырья и пищевых продуктов, а также к условиям труда.
 
    Пунктом 6.1. СП 2.3.6.1066-01 установлено, что организации торговли должны быть оснащены торговым оборудованием, инвентарем, посудой, тарой, упаковочными материалами, изготовленными из материалов, разрешенных органами и учреждениями госсанэпидслужбы в установленном порядке.
 
    Согласно пункта 6.4 данных санитарных правил, контроль за температурно-влажностным режимом хранения продуктов в охлаждаемых камерах, складских помещениях, хранилищах для овощей, фруктов и т.д. производится ежедневно с помощью термометров и психрометров, установленных на видном месте, удаленных от дверей и испарителей.
 
    Хранение пищевых продуктов должно осуществляться в соответствии с действующей нормативной и технической документацией при соответствующих параметрах температуры, влажности и светового режима для каждого вида продукции. (пункт 7.5)
 
    Для сбора отходов и мусора в помещениях устанавливаются металлические или пластмассовые педальные бачки с крышками. По мере наполнения, но не более чем на 2/3 объема, они должны очищаться, а по окончании работы промываться разрешенными в установленном порядке для этих целей моющими и дезинфицирующими средствами, затем ополаскиваться горячей водой. (пункт 10.4.)
 
    В организациях торговли применяются моющие и дезинфицирующие средства, разрешенные органами и учреждениями госсанэпидслужбы в установленном порядке, которые используются в строгом соответствии с прилагаемыми инструкциями и хранятся в специально отведенных местах в таре производителя.
 
    Моющие и дезинфицирующие средства хранят в сухом, хорошо проветриваемом помещении, оборудованном стеллажами, где не допускается хранение пищевых продуктов. (пункт 10.7.).
 
    Согласно пункта 13.1. СП 2.3.6.1066-01, лица, поступающие на работу в организации торговли, проходят медицинские осмотры, профессиональную, гигиеническую подготовку и аттестацию в установленном порядке.
 
    На каждого работника заводится личная медицинская книжка установленного образца,в которую вносятся результаты медицинских обследований и лабораторных исследований, сведения о перенесенных инфекционных заболеваниях, отметка о прохождении гигиенической подготовки и аттестации. (пункт 13.2)
 
    Совместное хранение санитарной и домашней одежды в организациях торговли не проводится. (пункт 13.4.).
 
    В силу пункта 14.1. СП 2.3.6.1066-01, руководитель организации торговли обеспечивает в том числе:
 
    - наличие в каждой организации торговли настоящих санитарных правил;
 
    - выполнение требований санитарных правил всеми работниками организации торговли;
 
    - должное санитарное состояние нецентрализованных источников водоснабжения и качество воды в них;
 
    - организацию производственного контроля;
 
    - необходимые условия для соблюдения санитарных норм и правил при приеме, хранении и реализации продукции, гарантирующих их качество и безопасность для здоровья потребителей;
 
    - прием на работу лиц, имеющих допуск по состоянию здоровья, прошедших профессиональную, гигиеническую подготовку и аттестацию;
 
    - наличие личных медицинских книжек на каждого работника;
 
    - своевременное прохождение предварительных при поступлении и периодических медицинских обследований всеми работниками;
 
    - организацию профессиональной гигиенической подготовки и переподготовки персонала по программе гигиенического обучения в установленном порядке;
 
    - условия труда работников в соответствии с действующим законодательством, санитарными правилами, гигиеническими нормативами;
 
    - исправную работу и своевременный ремонт технологического, холодильного и другого оборудования;
 
    - наличие достаточного количества производственного оборудования и инвентаря, посуды, тары, упаковочных материалов, моющих, дезинфицирующих средств и других предметов материально-технического оснащения;
 
    - проведение мероприятий по дезинфекции, дезинсекции и дератизации;
 
    В соответствии с пунктом 1.4. СП 2.3.6.1066-01, в организациях торговли, независимо от форм собственности, организуется производственный контроль.
 
    В силу пункта 1.1. Санитарных правил СП 1.1.1058-01 -  Санитарные правила "Организация и проведение производственного контроля за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий" (далее - СП 1.1.1058-01) определяют порядок организации и проведения производственного контроля за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и предусматривают обязанности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по выполнению их требований.
 
    Настоящие Санитарные правила предназначены для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих подготовку к вводу и/или производство, хранение, транспортировку и реализацию продукции, выполняющих работы и оказывающих услуги, а также для органов и учреждений государственной санитарно-эпидемиологической службы Российской Федерации, осуществляющих государственный санитарно-эпидемиологический надзор. (пункт 1.3.).
 
    Согласно пункта 1.5. СП 1.1.1058-01, юридические лица и индивидуальные предприниматели в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний и санитарно-эпидемиологических заключений должностных лиц органов, уполномоченных осуществлять государственный санитарно-эпидемиологический надзор, в том числе:
 
    разрабатывать и проводить санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия;
 
    обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении и реализации населению;
 
    осуществлять производственный контроль, в том числе посредством проведения лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарных правил и проведением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий при выполнении работ и оказании услуг, а также при производстве, транспортировке, хранении и реализации продукции.
 
    Согласно пункта 2.4. указанных санитарных правил, производственный контроль включает в том числе осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний в случаях, установленных настоящими санитарными правилами и другими государственными санитарно-эпидемиологическими правилами и нормативами:
 
    - на границе санитарно-защитной зоны и в зоне влияния предприятия, на территории (производственной площадке), на рабочих местах с целью оценки влияния производства на среду обитания человека и его здоровье;
 
    - сырья, полуфабрикатов, готовой продукции и технологий их производства, хранения, транспортировки, реализации и утилизации (подпункт «б»).
 
    контроль за наличием сертификатов, санитарно-эпидемиологических заключений, личных медицинских книжек, санитарных паспортов на транспорт, иных документов, подтверждающих качество, безопасность сырья, полуфабрикатов, готовой продукции и технологий их производства, хранения, транспортировки, реализации и утилизации в случаях, предусмотренных действующим законодательством (подпункт «г»).
 
    В силу пункта 2.5. данных санитарных правил, номенклатура, объем и периодичность лабораторных исследований и испытаний определяются с учетом санитарно-эпидемиологической характеристики производства, наличия вредных производственных факторов, степени их влияния на здоровье человека и среду его обитания. Лабораторные исследования и испытания осуществляются юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем самостоятельно либо с привлечением лаборатории, аккредитованной в установленном порядке.
 
    Согласно пункта 2.6 данных санитарных правил, программа (план) производственного контроля составляется юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем до начала осуществления деятельности, а для осуществляющих деятельность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей - не позднее трех месяцев со дня введения в действие настоящих санитарных правил без ограничения срока действия. Необходимые изменения, дополнения в программу (план) производственного контроля вносятся при изменении вида деятельности, технологии производства, других существенных изменениях деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя, влияющих на санитарно-эпидемиологическую обстановку и (либо) создающих угрозу санитарно-эпидемиологическому благополучию населения.
 
    Разработанная программа (план) производственного контроля утверждается руководителем организации, индивидуальным предпринимателем либо уполномоченными в установленном порядке лицами.
 
    Мероприятия по проведению производственного контроля осуществляются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Ответственность за своевременность организации, полноту и достоверность осуществляемого производственного контроля несут юридические лица, индивидуальные предприниматели. (Пункт 2.7.).
 
    Юридические лица и индивидуальные предприниматели представляют информацию о результатах производственного контроля по запросам органов, уполномоченных осуществлять государственный санитарно-эпидемиологический надзор. (пункт 2.8.).
 
    Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 14.11.2001 г. № 36, введены в действие санитарно-эпидемиологические правила и нормативы "Гигиенические требования к безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов. СанПиН 2.3.2.1078-01", утвержденные Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 06.11.2001, с 1 июля 2002 года. (далее - СанПиН 2.3.2.1078-01).
 
    В силу пункта 2.22. СанПиН 2.3.2.1078-01, за соответствием пищевых продуктов требованиям безопасности и пищевой ценности осуществляется производственный контроль и государственный санитарно-эпидемиологический надзор и контроль.
 
    Пунктом 2.23. данных санитарных правил установлено, что индивидуальные предприниматели и юридические лица, действующие в сфере изготовления, ввоза и оборота пищевых продуктов, должны осуществлять производственный контроль, в том числе лабораторные исследования и испытания, показателей безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов на соответствие требованиям настоящих Санитарных правил согласно санитарным правилам по организации и проведению производственного контроля.
 
    Согласно пункта 2.25. СанПиН 2.3.2.1078-01, индивидуальные предприниматели и юридические лица, действующие в сфере изготовления и оборота пищевых продуктов, осуществляют лабораторные исследования и испытания самостоятельно либо с привлечением лабораторий, аккредитованных в установленном порядке.
 
    Постановлением Главного государственного врача Российской Федерации от 26.06.2010 г. № 37 утверждены и введены в действие с момента официального опубликования (опубликованы в "Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти" - 21.06.2010), санитарно-эпидемиологические правила СП 3.1.7.2615-10 "Профилактика иерсиниоза".
 
    В силу пункта 1.1. указанных санитарных правил, настоящие санитарно-эпидемиологические правила устанавливают основные требования к комплексу организационных и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий, проведение которых обеспечивает предупреждение возникновения и распространения псевдотуберкулеза и кишечного иерсиниоза.
 
    Согласно пункта 2.1.1. указанных санитарных правил, псевдотуберкулез - инфекционное заболевание, вызываемое Yersinia pseudotuberculosis, передающееся алиментарным путем и характеризующееся полиморфизмом клинических проявлений: интоксикацией, лихорадкой, поражением желудочно-кишечного тракта, кожи, опорно-двигательного аппарата и других органов. В соответствии с Международной классификацией болезней (МКБ 10-го пересмотра, 1995) псевдотуберкулез регистрируется под символом A28.2, а энтероколит псевдотуберкулезный - под символом A04.8.
 
    Соблюдение санитарно-эпидемиологических правил является обязательным для граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. (пункт 1.3.).
 
 
    Как следует из материалов дела,  в ходе проверки в магазине «Нина» ООО «ТСН» установлены ряд нарушений требований санитарного законодательства, в частности:
 
    1. Обязательный медицинский осмотр и гигиеническая подготовка проходится не всеми работниками предприятия, не предоставлены мед. книжки Лениной Т.И., Кораблевой М.Н., Севериловой;
 
    2. Не созданы условия для раздельного хранения санитарной и верхней одежды продавцов, установлен один шкаф;
 
    3. В раздевалке хранятся грязные вещи, скопился мусор, который собирается в коробку, вместо педального бочка с крышкой;
 
    4. Для обработки используется «Жавельон», инструкция по применению отсутствует;
 
    5. Не разработана и не выполняется программа производственного контроля за соблюдением санитарных правил и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в организации. Не проводится контроль за качеством и безопасностью реализуемой алкогольной продукции, в частности, осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний готовой продукции, хранения, реализации. Отсутствует контроль за температурно-влажностным режимом хранения реализуемой продукции (складское помещение в магазине «Нина» не оборудовано термометром и психрометром).
 
    Между тем представителем заявителя представлены суду медицинские книжки Лениной Т.И., Кораблевой М.Н, а также кипя больничного листа Севериловой А. С., указывающая на нахождение данного работника в отпуске по беременности и родам. Кроме того, суду представлена инструкция по применению средства «Жавельон», а также документы, подтверждающие наличие у ООО «ТСН» психрометра.
 
    Кроме того, суд полагает необоснованным вменение Обществу нарушений в виде отсутствия условия для раздельного хранения санитарной и верхней одежды продавцов (установлен один шкаф); а также нарушения по факту того, что в раздевалке хранятся грязные вещи, скопился мусор, который собирается в коробку, вместо педального бочка с крышкой.
 
    Указанные факты свидетельствуют о нарушении Обществом санитарного законодательства, однако не свидетельствуют о факте продажи товаров с нарушением санитарных правил, что является квалифицирующим признаком части 2 статьи 14.4. КоАП РФ, нарушение которой вменено Обществу. Указанные действия (бездействия) Общества, хотя и имело место в предприятии торговли, непосредственно с фактом реализации товаров не связано, что указывает на отсутствие в данных действиях (бездействии) события данного правонарушения.
 
    Кроме того, по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (ч. 4 ст. 210 АПК РФ).
 
    Пунктом 1 статьи 26.1 КоАП РФ предусмотрено, что по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения.
 
    В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
 
    Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
 
    В соответствие с частью 2 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых.
 
    Протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов с участием понятых, в порядке статьи 27.8 КоАП РФ административным органом не составлялся.
 
    Ссылка административного органа на акт проверки судом не принимается поскольку, согласно статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
 
    Обществом отрицается факт отсутствия  в магазине «Нина» термометра и психрометра.
 
    С учетом отсутствия протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, составленного с участие независимых лиц -  понятых, а также при наличии представленных суду документов (кипя чека от 07.10.2010 г. на приобретение прихометра), суд приходит к выводу о том, что факт отсутствия, в том числе в помещении магазина «Нина» данного прибора не доказан административным органом.
 
    Между тем, относительно термометра у суда нет оснований полагать факт его отсутствия недоказанным, т.к. приобретение указанного прибора могло быть подтверждено заявителем в документальной форме, однако доказательств наличия прибора суду не представлено. В данном случае протокол осмотра мог зафиксировать только факт размещения прибора в помещения магазина, однако  факт наличия (приобретения) прибора Обществом судом в судебном заседании не установлен.
 
    Кроме того, для фиксации факта не проведения Обществом производственного контроля не требуется составления вышеуказанного протокола осмотра и данное правонарушение может быть подтверждено актом проверки. Суду заявителем не представлены результаты проводимых ООО «ТСН» лабораторных исследований, что свидетельствует о несоблюдении правил о производственном контроле, в связи с чем, наличие либо отсутствие программы производственного контроля, не имеет правового значения для дела.
 
    Учитывая, что проведение производственного контроля в виде лабораторных испытаний, предусматривает контроль за реализуемыми (хранящимися в целях реализации) населению товарами, административный орган обоснованно усмотрен в действиях (бездействии) Общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ. Проверкой установлено, что Общество продает населению товары с нарушением санитарных правил в области проведения производственного контроля, а именно без проведения лабораторных испытаний.
 
    При таких обстоятельствах административным органом правомерно вынесено постановление № 394 от  24.12.2010 г.
 
    Между тем, с учетом того обстоятельства, что часть вмененных Обществу нарушений части 2 статьи 14.4. КоАП РФ не нашла подтверждения в судебном заседании, исходя из положений статьи 3.4. КоАП, суд полагает возможным изменить меру ответственности, примененную административным органом с административного штрафа в размере 40.000 руб. на предупреждение.
 
    Кроме того, как следует из материалов дела в магазине «Ромашка» ООО «ТСН», нарушались требования законодательства в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения, а именно:
 
    1. Раковина для мытья рук в не рабочем состоянии;
 
    2. Не проводится контроль за качеством и безопасностью реализуемой алкогольной продукции, в частности, осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний готовой продукции, хранения, реализации.
 
    Относительно нарушения в виде нахождения в нерабочем состоянии раковины для мытья рук, суд полагает данное нарушение не доказанным по основаниям аналогичным вышеизложенным, ввиду не составления административным органом протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов с участием понятых, в порядке статьи 27.8 КоАП РФ и отсутствия возможности достоверного подтверждения факта указанного нарушения иными доказательствами.
 
    Между тем,  заявителем не представлены результаты проводимых ООО «ТСН» лабораторных исследований алкогольной продукции, что, с учетом вышеизложенного, свидетельствует о том, что, административный орган обоснованно усмотрел в действиях (бездействии) Общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ.
 
    При таких обстоятельствах следует признать, что административным органом правомерно вынесено постановление № 394 от  24.12.2010 г. с назначением наказания в виде предупреждения. Правовые основания для признания незаконным и отмене указанного постановления отсутствуют.
 
    Кроме того, как следует из материалов дела в магазине  «Ромашка» ООО «ТСН», 01 декабря 2010 г. при проведении плановой документарно-выездной проверки, был произведен отбор 10-ти смывов с объектов внешней среды для исследования на иерсинии. В результате проведенных исследований было установлено, что в трех смывах или в 30% обнаружена Yersiniapsewdotuberculosis.
 
    При этом, постановление, протокол об административном правонарушении  не содержат указания  нарушение  конкретных в нарушение статьи 29.10. КоАП РФ не содержит.
 
    Кроме того,  факт правонарушения установлен на основании экспертного заключения № 334 от 17.12.2010 г., протокола исследования смывов № 113-122, составленных по результатам лабораторных исследований проведенных филиалом ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Хабаровском крае в Ванинском и Советско-Гаванском районах» в отношении смывов с объектов внешней среды магазина на иерсинии.
 
    Однако судом указанные акты не могут быть приняты в качестве доказательств, подтверждающих совершение обществом вмененного административного правонарушения, на том основании, что отбор проб произведен с нарушением требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В соответствии со статьей 26.5. КоАП РФ должностное лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, вправе брать образцы почерка, пробы и образцы товаров и иных предметов, необходимые для проведения экспертизы. О взятии проб и образцов составляется протокол, предусмотренный статьей 27.10. настоящего Кодекса. Процедура взятия проб предусматривает составление протокола уполномоченным должностным лицом в присутствии понятых.
 
    Из материалов дела видно, что административным органом при проверке не составлялся протокол о взятии проб в порядке статьи 27.10. КоАП РФ, также не составлялся и акт отбора проб смывов и суду не представлен, в то время как заявителем оспаривается факт отбора проб в магазине в ходе проверки.
 
    Протокол исследования смывов №№ 113-122 и составленное на его основе экспертное заключение от 17.12.2010 № 334 использовались административным органом в качестве доказательств по делу об административном правонарушении. Вместе с тем, поскольку отсутствует акт отбора проб, у суда отсутствует возможность проверить, отбирались ли пробы с участием понятых. Кроме того, при отсутствии протокола отбора проб у суда нет возможности определить и из материалов административного дела не следует, где, кем и каким образом получены представленные на исследование образцы, что, в свою очередь, суду не позволяет прийти к безусловному выводу об относимости указанного протокола исследования смывов к рассматриваемому делу. Данный документ не содержит описание, состояние и недвусмысленную идентификацию объекта (объектов) испытаний, ссылку на методы отбора проб, используемые лабораторией.
 
    Изложенное позволяет сделать вывод, что результаты исследований проб, оформленные протоколом исследования смывов №№ 113-122 и сделанное на его основе экспертное заключение от 17.12.2010 № 334, не могут быть использованы в качестве допустимых доказательств по делу об административном правонарушении, так как в силу части 3 статьи 26.2. КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
 
    Протокол об административном правонарушении от 24.12.2010 № 420 судом не принимается в качестве доказательства, поскольку в его основу положены полученные с нарушением требований административного законодательства вышеуказанные протокол исследования смывов и экспертное заключение.
 
    Не принимается также в качестве доказательства по делу акт проверки от 10.12.2010 № 31115/238, поскольку он не содержит ссылок на выявленные в ходе лабораторных исследований нарушения обществом санитарных правил, за несоблюдение которых общество привлечено к ответственности оспариваемым постановлением.
 
    Судом признается противоречащей действующему законодательству ссылка административного на то, что все действия по отбору проб и проведению экспертизы были осуществлены до возбуждения административного дела в рамках Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Указание на то, что при отборе проб не требовалось присутствия понятых, судом отклоняется как необоснованный и противоречащий смыслу действующего законодательства.
 
    Иных доказательств, подтверждающих факт совершения обществом правонарушения, административным органом, в силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено.
 
    Согласно части 4 статьи 1.5. КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    Частью 1 статьи 1.6. КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
 
    При отсутствии состава административного правонарушения, в соответствии со статьей 24.5. КоАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению.
 
    При указанных выше обстоятельствах суд приходит к выводу о недоказанности административным органом факта наличия в действиях (бездействии) ООО «ТСН» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.4. КоАП РФ, в связи с чем отсутствовали основания для привлечения его к административной ответственности,  соответственно оспариваемое постановление № 420 от 14.01.2011 г. вынесено незаконно и подлежит отмене в полном объеме.
 
    Порядок, сроки привлечения заявителя к административной ответственности по оспариваемым постановлениям, соответствуют требованиям Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации.
 
    При таких обстоятельствах, требования заявителя подлежат частичному удовлетворению.
 
    Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст.167-170, 176, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ,
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Требования удовлетворить частично.
 
    Постановление Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах от 14.01.2011 г. № 420 признать незаконным и отменить полностью.
 
    Постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах от 24.12.2010 г. № 394 признать незаконным в части назначения административного наказания в виде административного штрафа. Меру ответственности заменить на предупреждение.
 
    В удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Ванинском и Советско-Гаванском районах от 24.12.2010 г. № 395, отказать.
 
    Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции  в течении десяти дней с момента принятия решения (изготовления его в полном объеме).
 
    Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через  принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
 
    Судья                                                                                                   Зверева А. В.