Решение от 01 ноября 2010 года №А73-18933/2009

 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
    г. Хабаровск                                                          № дела А73-18933/2009
 
    02 ноября 2010 года
 
    Резолютивная часть решения объявлена 01 ноября 2010 года. Полный текст решения изготовлен 02 ноября 2010 года.
 
    Арбитражный суд Хабаровского края в составе: судьи     М.Ю. Ульяновой
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.И. Воронцовым 
 
    рассмотрел в заседании суда дело по иску  открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»
 
    кобществу с ограниченной ответственностью «Электрические сети Дальнего Востока»
 
    овзыскании 1 774 097 руб. 79 коп.
 
    при участии
 
    от истца: Н.В. Шумейко, представитель, доверенность от 06.08.2010 №ДЭК-20-15/817Д, Т.В. Соловьева, представитель, доверенность от 01.01.2010 № ДЭК-20-15/5Д, Т.С. Тимченко, представитель, доверенность от 01.01.2010 № ДЭК-20-15/19Д, П.Э. Русанов, представитель, доверенность от 01.01.2010 №ДЭК-20-15/17Д, В.А. Савельева, представитель, доверенность от 29.09.2010 №ДЭК-20-15/901Д
 
    от ответчика:  Л.В. Ермакова, представитель, доверенность от 01.01.2010, Ю.А. Зацемирная, представитель, доверенность от 20.01.201
 
    Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ОАО «ДЭК») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Электрические сети Дальневосточного Востока» (далее – ООО «ЭС ДВ») о взыскании 1 912 159 руб. 34 коп. стоимости фактических потерь в электросетях за период июнь-июль 2009 года.
 
    Определением от 01.10.2010 в порядке статьи 49 АПК РФ судом принято уменьшение исковых требований до 1 781 200 руб. 47 коп., обоснованное уточнением расчета стоимости фактических потерь.
 
    Исковое заявление мотивировано тем, что в соответствии с условиями договора от 01.06.2009 №80000047 ответчик принял на себя обязательство компенсировать стоимость фактических потерь в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства Российской Федерации.
 
    В судебном заседании 28.10.2010 представители истца заявили ходатайство об уточнении размера заявленных требований и просили взыскать с ООО «ЭС ДВ» 1 774 097 руб. 79 коп., составляющих стоимость электроэнергии на компенсацию потерь за июнь-июль 2009 года. Заявление обоснованно проведение нового расчета потерь электрической энергии на участках сетей от 6 КТПН до 39 коттеджей с учетом данных экспертизы, назначенной по делу №А73-3300/2010. Уменьшение исковых требований до 1 774 097 руб. 79 коп. принято судом в порядке статьи 49 АПК РФ.
 
    Представители ответчика исковые требования не признали. Пояснив при этом, что ООО «ЭСДВ» тариф на услуги по передаче электрической энергии на 2009 год установлен постановлением Комитета по ценам и тарифам правительства Хабаровского края от 15.07.2009 №27/1, до указанный даты ответчик не имел права на осуществление функций по передаче электрической энергии, в связи с чем ООО «ЭСДВ» оспаривает заявленный истцом период взыскания стоимости фактических потерь в сетях ответчика. Кроме того, представителем ответчика заявлено о несогласии с расчетом ОАО «ДЭК», а именно: с объемами электрической энергии, поставленной в сеть ООО «ЭСДВ» и отпущенной из его сети, а также с объемом энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ООО «ЭСДВ». Кроме того, представитель ответчика указал на необоснованность сведений, положенных в основу самого расчета.
 
    В судебном заседании 28.10.2010 объявлялся перерыв до 01.11.2010 до 14 часов 30 минут на основании положений статьи 163 АПК РФ.
 
    После перерыва в судебном заседании представители истца заявили ходатайство об отложении судебного заседания, обосновав его необходимостью уточнения размера заявленных требований и представлением дополнительных доказательств по делу.
 
    Рассмотрев указанное ходатайство, суд, принимая во внимание неоднократное представление истцу возможности для формирования своей правовой позиции по спору, отклонил его на основании статьи 158 АПК РФ.
 
    Исследовав материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Из материалов дела следует, что ОАО «ДЭК» (заказчик) и ООО «ЭС ДВ» (исполнитель) 01.06.2009 заключили договор № 80000047 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).
 
    Согласно пункту 2.2. указанного договора заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению № 9 к договору, а исполнитель - оплачивать фактические потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.
 
    Разделом 5 договора согласован порядок оплаты исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях: ежемесячно по стоимости, рассчитанной путем умножения тарифа на рассчитанный в соответствии с приложением № 9 объем энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь.
 
    По утверждению ОАО «ДЭК» в июне-июле 2009 в сеть ООО «ЭС ДВ» отпущена электрическая энергия в количестве 5 794,728 МВт/ч. Истцом представлен расчет, согласно  которому величина фактических потерь (1 377,279 МВт/ч) определена в  виде разницы между фактически отпущенной  в сеть ответчика энергии и количеством энергии, потребленной  абонентами  истца (4 184,897МВт/ч), количеством перетока в другие сети (232,552 МВт/ч).
 
    ООО «ЭС ДВ» компенсировало потери электрической энергии в сетях путем зачета встречных однородных требований в соответствии с положениями статьи  410 ГК РФ на сумму 792 781 руб. 32 коп.
 
    Основанием для обращения ОАО «ДЭК» в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением явилось наличие у ООО «ЭС ДВ» задолженности по оплате фактических потерь в  принадлежащих ему сетях за период с июня по июль 2009 года в размере 1 774 097 руб. 79 коп. (с учетом уточнения исковых требований принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ).
 
    Изучив материалы дела, принимая во внимание пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд считает иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Правительство Российской Федерации в соответствии с положениями Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» постановлением от 27.12.2004 №861 утвердило Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее – Правила №861).
 
    В соответствии с пунктом 15 Правил № 861 при исполнении договора сетевая организация обязана обеспечить передачу электрической энергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони.
 
    В соответствии с пунктами 50, 51 указанных правил сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
 
    Пунктом 136 Правил функционирования  розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением  Правительства РФ от 31.08.2006 года № 530 (далее – Правила № 530) установлено, что оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.
 
    Согласно пункту 2 Правил № 530 точка поставки на розничном рынке - это место в электросети находящееся на границе балансовой принадлежности, в том числе исполнения обязательств по поставке электрической энергии и (или) оказания услуг, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи. Идентичное условие содержится в пункте 1.1. договора от 01.06.2009, в соответствии с которым точка поставки - это место в электросети находящееся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования исполнителя и потребителя.
 
    На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что в предмет доказывания по настоящему спору и в обязанности истца в соответствии с положениями статьи 65 АПК РФ входит объем фактически отпущенной  в сеть ответчика энергии, количество энергии, потребленной  абонентами  истца и количеством энергии, переданной  в  смежные сетевые организации.
 
    Объем отпуска в сеть (5 794,728 МВт/ч) рассчитан истцом исходя из актов приема-передачи электрической энергии за июнь и июль 2009 года, составленными между ХГПЭС ВМФ и ОАО «ДРСК», а также подписанными ОАО «ДРСК» в одностороннем порядке.
 
    Количество энергии, потребленной абонентами истца (полезный  отпуск) определен истцом дифференцированно, так как абоненты истца подразделяются на: юридические лица; физические лица, проживающие в  домах, оборудованных общедомовыми приборами учета и не оборудованных общедомовыми приборами учета; индивидуальные отдельно стоящие жилые дома и дома на несколько хозяев, не имеющие мест общего пользования, присоединенные к сетям ООО «ЭС ДВ»; отдельно стоящие индивидуальные дома опосредованно присоединенные к сетям ООО «ЭС ДВ» (39 коттеджей).
 
    В качестве доказательств использованных в расчетах объемов  потребления истец  ссылался:
 
    - по юридическим лицам – на сводные ведомости снятия показаний приборов учета, представленные ООО «ЭС ДВ»:
 
    - по физическим  лицам, проживающим в  домах, оборудованным общедомовыми приборами учета  – на данные приборов  учета, оформленные в  виде представленных в  материалы  дела ведомостей  снятия  показаний  приборов  учета;
 
    - по абонентам, проживающим в  домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета – на расчет, произведенный  с  использованием норматива потребления, утвержденного Постановлением Правительства Хабаровского  края №153-пр от 05.10.2006.
 
    - по индивидуальным отдельно стоящим жилым домам и домам на несколько хозяев, не имеющих мест общего пользования, присоединенных к сетям ООО «ЭС ДВ», - на ведомости потребления;
 
    - по отдельно стоящим индивидуальным домам опосредованно присоединенным к сетям ООО «ЭС ДВ» (39 коттеджей) – по ведомостям потребления с учетом корректировки процента потерь электроэнергии согласно экспертизе, назначенной по делу №А73-3300/2010.
 
    По всем составляющим расчета суммы иска  у сторон существует спор.
 
    Расчет объема электроэнергии, отпущенного в сети ООО «ЭС ДВ», суд считает недостоверным, поскольку в его основу положены акты приема-передачи электроэнергии за июнь-июль 2009 года, составленные между ХГПЭС ВМФ и ОАО «ДРСК», а также подписанные в одностороннем порядке ОАО «ДРСК». В материалы дела не представлены акты, составленные в порядке, установленном Приложением № 8 к договору от 01.06.2009 (Регламент снятия показаний, обслуживания приборов учета и применения расчетных способов при определении переданной электроэнергии).
 
    Кроме того, судом принимается во внимание то обстоятельство, что тариф на услуги по передаче электрической энергии на 2009 год установлен ООО «ЭС ДВ» постановлением Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края от 15.07.2009 №27/1, до указанный даты ответчик в соответствии с положениями Правил №861 не имел права на осуществление функций по передаче электрической энергии.
 
    В соответствии с пунктом 144 Правил № 530 в случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.
 
    Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.
 
    Поскольку потребителями электроэнергии, поставляемой в многоквартирные жилые дома являются граждане, то согласно пункту 136 Правил № 530 положения раздела XII Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках применяются в отношении граждан - потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.
 
    Определение расчета объема потребляемых гражданами коммунальных услуг, к которым относится и электроснабжение, регулируется нормами Жилищного кодекса РФ (статья 157), а также постановлениями Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» и от 23.05.2006 № 306 «Об утверждении правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг».
 
    Из указанных нормативных актов следует, что при отсутствии общедомовых приборов учета (далее – ОДУ) объем потребленных гражданами коммунальных ресурсов определяется исходя из утвержденных нормативов, учитывающих освещение жилых помещений, содержание общего имущества многоквартирного дома и технологические потери.
 
    Вместе с тем, в домах, не оборудованных ОДУ, потребители имеют поквартирный учет электрической энергии, поэтому к объему электрической энергии, потребленной каждой квартирой в многоквартирном доме, следует прибавлять объем потребленных гражданами коммунальных ресурсов на освещение жилых помещений, содержание общего имущества многоквартирного дома и технологические потери. И если объем общедомового потребления в многоквартирном доме, оборудованном ОДУ, определяется по показаниям приборов учета, то для домов, не оборудованном ОДУ, подлежит применению нормативный способ определения объема энергии, потребленной на общедомовые нужды.
 
    ОАО «ДЭК» в обоснование расчета сослалось на данные, предоставленные ООО Управляющая компания «Северный округ» и МУП МУП г. Хабаровска «Служба заказчика по ЖКУ» (реестры), но такие данные не могут считаться достоверными без их сверки с первичными документами - техническими паспортами многоквартирных домов, а также без предоставления сведений о регистрации граждан по месту проживания за каждый спорный месяц.
 
    Кроме того, не учтены в расчете истца дома по адресам: ул. Руднева, 83, ул. Руднева, 73а, ул. Ясная, 40б, ул. Портовая, 17, пер. Матросский 1-12, 14, однако данные дома присоединены к сетям ответчика (что следует из актов границ балансовой принадлежности ООО «ЭС ДВ»).
 
    Согласно пункту 7.2. договора от 01.06.2009 исполнитель в срок до 10 числа месяца за расчетным предоставлял в адрес ОАО «ДЭК» ведомости об объемах переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии за расчетный месяц. Согласно пунктам 7.4 и 7.5. договора заказчик при наличии имеющихся у него разногласий должен в течение 3-х дней с момента получения документов представить разногласия к объемам, но таких разногласий не предоставлял, а заявил в иске неподтвержденные данные об объемах потребления энергии юридическими лицами. В связи с чем, представленные в дело ведомости потребления энергии юридическими лицами являются недостоверными и не принимаются судом во внимание.
 
    Кроме того, в расчете истца учтены данные показания  приборов учета, установленных в  частных жилых домах, не имеющих непосредственного  присоединения  к  сетям ответчика, а подключенных к  его сетям через сети неизвестных третьих лиц, присоединенных к  сетям ответчика через КТПН. Ходатайство истца о назначении экспертизы для определения таких потерь было отклонено арбитражным судом. Истец скорректировал расчет с учетом  данных экспертизы, назначенной по делу №А73-3300/2010.
 
    Суд признает данный расчет недостоверным, поскольку выводы, изложенные в указанном экспертном заключении, не могут быть приняты судом в качестве надлежащих доказательств по рассматриваемому спору в соответствии с требованиями статьей 67, 68, 82 АПК РФ.
 
    На основании изложенных обстоятельств, суд приходит к выводу о недоказанности истцом в порядке, установленном статьей 65 АПК РФ, обстоятельств послуживших основанием для обращения ОАО «ДЭК» с настоящим исковым заявлением.
 
    На основании статьи 110 АПК расходы по государственной пошлине относятся на истца.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
Р Е Ш И Л
 
    В удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» отказать.
 
    Возвратить открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 692 руб. 34 коп., уплаченную по платежному поручению от 27.11.2009 №16797.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.
 
    Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
    Судья                                                                                  М.Ю.  Ульянова