Решение от 24 ноября 2010 года №А73-11574/2010

    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
 
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г. Хабаровск                                                                     № дела А73-11574/2010
 
    24 ноября 2010 года
 
    Резолютивная часть решения объявлена 17.11.2010 года.
 
    Арбитражный суд в составе судьи О.Н. Лесниковой при ведении протокола секретарем судебного заседания И.И.Спицыной,
 
    рассмотрев в заседании суда дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Ив Роше Восток»
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «ТЦ «Меркурий»
 
    о взыскании 2 369 345 рублей.
 
    при участии:
 
    от истца – Гордейчика А.В., действующего по доверенности от 24.06.2010 г.;
 
    от ответчика: не явился, надлежащим образом уведомлен о времени и месте рассмотрения дела, в соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается без его участия,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Ив Роше Восток» обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТЦ «Меркурий» о взыскании основной задолженности в размере 1 991 000 руб. 94  коп. по договору коммерческой концессии (франчайзинга) от 01 ноября 2008 года № 93/1108, неустойки в размере 309 374 руб. 93 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 68 969 руб. 13 коп., всего 2 369 345 рублей и судебных расходов в размере 50 000 рублей.
 
    Представитель истца в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме, в обоснование иска ссылался на факт заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) от 01 ноября 2008 года № 93/1108, ненадлежащее исполнение обязанности по оплате поставленного товара, невыплату вознаграждения за использование комплекса исключительных прав, принадлежащих ООО «Ив Роше Восток» и арендных платежей, невозвращение оборудования ТЦБ, переданного в аренду ответчику, невозвращение коммерческих вывесок, переданных ответчику в безвозмездное пользование на срок действия договора франчайзинга, невозвращение любого иного оборудования, переданного ответчику в пользование по договору.
 
    Ответчик отзыва на иск не представил, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, о времени судебного заседания извещен надлежащим образом в порядке, установленном статьей 123 АПК РФ.
 
    В силу части 1 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ непредставление отзыва на исковое заявление или дополнительных доказательств не является препятствием к рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.
 
    В порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ при неявке в судебное заседание истца (и) или ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.
 
    Зафиксированным в протоколе судебного заседания определением, при отсутствии возражений участвующих в деле лиц, на основании пункта 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пункта 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 20.12.2006. № 65 суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание первой инстанции.
 
    Заслушав объяснения представителя истца, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.
 
    01.11.2008 г. между обществом с ограниченной ответственностью «Ив Роше Восток» и открытым акционерным обществом «Хабаровский коммерческий центр» заключен договор коммерческой концессии (франчайзинга) № 93/1108, который согласно приложению № 8 «аннулировал и замещал контракт купли-продажи № KVА/0101/402 от 05.11.2000 г.».
 
    25.05.2009 г. все права и обязанности по договору франчайзинга № 93/1108 ОАО «Хабаровский коммерческий центр» передало ООО «ТЦ «Меркурий». Уступка прав оформлена трехсторонним соглашением, которое вместе с договором франчайзинга № 93/1108 было должным образом зарегистрировано 13.11.2009 г. Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знаком за № РД0056810.
 
    Условия договора франчайзинга № 93/1108 согласно абзацу второму пункта 3.1.1. договора применялись к отношениям сторон с 01.11. 2008 г.
 
    Условия договора франчайзинга № 93/1108 изменялись дополнительными соглашениями № 1 от 17.02.2009 г. и № 2 от 22.12.2009 г.
 
    Письмом 10.02.2010 г. ответчик известил истца о том, что с 10 февраля 2010 г. ответчик прекратил осуществлять в помещении Центра Красоты Ив Роше деятельность, предусмотренную договором франчайзинга № 93/1108, утратил право пользоваться помещением по адресу: г. Хабаровск, ул. Муравьева-Амурского, д. 11.
 
    В связи с чем 31.03.2010 г. истец направил ответчику соглашение о расторжении договора франчайзинга № 93/1108 с сопроводительным письмом № 098.1-10/п, в котором было указано, что задолженность ответчика перед истцом по договору франчайзинга № 93/1108 по состоянию на 31.03.2010 г. составляет 2 054 914 руб. 31 коп., которую ответчику предлагалось оплатить добровольно в срок до 30.04.2010 г.
 
    Соглашение о расторжении договора франчайзинга № 93/1108 ответчик не подписал и в адрес истца не возвратил, возражений или встречных предложений о порядке и сроках погашения своей задолженности не направил.
 
    Согласно условиям договора франчайзинга № 93/1108 от 01.11.2008 г. истец предоставил ответчику право на реализацию продукции марки «Ив Роше» и оказание косметических услуг «Ив Роше» в торговой точке, расположенной в г. Хабаровске, с использованием комплекса исключительных прав, принадлежащих ООО «Ив Роше Восток», коммерческого опыта и технической поддержки.
 
    В силу параграфа 1 приложения № 7 к договору ответчик заказывает товар с помощью системы ООО «Ив Роше Восток», именуемой в договоре франчайзинга как система ТЦБ. После получения заказа истец подготавливает товар к отгрузке и предоставляет его в распоряжение ответчика на складе истца, расположенном по адресу: Московская область, г. Домодедово, Краснодарская улица, 7. Товар предоставляется в распоряжение ответчика на условиях самовывоза в соответствии с пунктом 2.4 приложения № 7 к договору.
 
    На основании пункта 5.1.1. приложения № 7 к договору ответчик обязан оплачивать полученный товар не позднее 45 дней с момента выставления ему счета за отгруженную партию.
 
    Расценки на товар были согласованы сторонами в пункте 5.2.1 приложения № 7 к договору, приложениях № 6 «Тарифы на продукцию, поставляемую франчайзи», при этом все последующие изменения расценок не согласовывались сторонами путем подписания дополнительных соглашений, так как в соответствии с пунктом 5.2.2. приложения № 7 к договору изменение расценок не считается изменением договора, а потому не требует согласования в той же форме, что и сам договор.
 
    Таким образом, в части урегулированной положениями приложений №№ 6,7 к договору отношения между истцом и ответчиком представляют собой правоотношения по купле-продаже товара.
 
    В период с 18.11.2009 г. по 24.12.2009 г. ответчиком был заказан и получен товар на общую сумму 1 608 063 руб. 49 коп., из которой неоплаченными остаются 1 513 512 руб. 80 коп. по накладным от 18.11.2009 г. и 24.12.2009 г.
 
    Согласно пункту 3.2.1. договора франчайзинга № 93/1108 ответчик обязан на протяжении всего срока действия договора выплачивать истцу вознаграждение за использование комплекса исключительных прав, принадлежащих истцу.
 
    В период с 31.12.2009 г. по 31.03.2010 г. истцом были выставлены счета (счета-фактуры) на оплату вознаграждения по договору франчайзинга, рассчитанные по вышеприведенной формуле, на общую сумму 452 130 руб. 99 коп.
 
    До настоящего времени оплата вознаграждения ответчиком не произведена.
 
    На основании пункта 3.1. приложения № 3 к договору франчайзинга № 93/1108ответчик обязан выплачивать истцу арендную плату за использование установленной у ответчика системы ТЦБ, переданной истцом ответчику в аренду.
 
    Пунктом 3.2. приложения № 3 предусмотрено, что арендная плата перечисляется истцу не позднее 10-го числа первого месяца очередного квартала.
 
    Ответчик не оплатил аренду ТЦБ по договору франчайзинга № 93/1108 за 4 квартал 2009 г. и за фактический период пользования оборудованием в 1 квартале 2010 г.
 
    Задолженность по арендным платежам составляет 25 357 руб. 15 коп.
 
    Пунктом 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
 
    В силу статей 309 и 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
 
    Статья 516 Гражданского кодекса РФ устанавливает обязанность покупателя  оплачивать поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.
 
    В случае, когда договором предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю, покупатель в силу пункта 1 статьи 488 Гражданского кодекса Российской Федерации должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором.
 
    В соответствии с пунктом 3 статьи 488 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный договором срок, продавец вправе требовать оплаты переданного товара.
 
    На основании пункта 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
 
    В силу пункта 1 статьи 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
 
    Поскольку ответчиком в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств оплаты долга, исковые требования в части требования о взыскании основной задолженности подлежат удовлетворению.
 
    В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
 
    Пунктом 5.1.1 приложения № 7 к договору коммерческой концессии (франчайзинга) от 01 ноября 2008 года № 93/1108 установлена отсрочка оплаты в течение 45 дней с момента выставления ООО «Ив Роше Восток» счета. Дата выставления счета соответствует дате соответствующей счету накладной.
 
    Согласно пункту 10.5. приложения № 7 договора за просрочку платежа в оплате поставленного товара установлена неустойка в размере 0,2 процента от суммы задолженности за каждый день просрочки.
 
    Истцом начислена неустойка за просрочку оплаты товара, поставленного двумя партиями, за период с 03.01.2010 года по 31.03.2010 года в размере 158 400 рублей, за период с 08.02.2010 года по 31.03.2010 года в размере 63 805 руб. 33 коп., всего 202 205 руб. 33 руб.
 
    Согласно пункту 3.2. приложения № 3 к договору коммерческой концессии (франчайзинга) от 01 ноября 2008 года № 93/1108 за просрочку платежа в оплате суммы аренды за пользование оборудованием ТЦБ установлена неустойка в размере 0,2 процента от суммы задолженности за каждый день просрочки.
 
    Истцом начислена неустойка за просрочку оплаты аренды за оборудование ТЦБ за период с 11.01.2010 года по 31.03.2010 года в размере 2 840 рублей.
 
    Пунктом 9.2. договора коммерческой концессии (франчайзинга) от 01 ноября 2008 года № 93/1108 установлено, что за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренных подпунктом «д» пункта 9.1. договора, ответчик обязан выплатить неустойку в размере 15 000 рублей за каждый день просрочки и за каждое нарушение.
 
    На основании этого истцом начислена неустойка за период с 01.05.2010 года по 31.08.2010 года в размере 5 400 000 рублей, которая самостоятельно уменьшена истцом на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации до 104 329 руб. 60 коп.
 
    Суд считает заявленную неустойку правомерной, расчет проверен, признан правильным.
 
    На основании положений статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средства ими вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, подлежат оплате проценты на сумму этих средств.
 
    В соответствии с данной нормой истец начислил проценты за пользование чужими денежными средствами за просрочку оплаты вознаграждения за использование комплекса исключительных прав, принадлежащих ООО «Ив Роше Восток», в размере 68 969 руб. 13 коп. за период с 31.12.2009 года по 31.03.2010 года.
 
    Расчет судом проверен и признан правильным.
 
    При подаче искового заявления истцом заявлено о взыскании судебных расходов в размере 50 000 рублей, в подтверждение понесенных расходов представил соглашение от 01.07.2010 года № 20 об оказании юридической помощи, счет от 30.07.2010 г. № 020, платежное поручение от 12.08.2010 года № 312.
 
    Статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны в разумных пределах.
 
    Критерий разумности носит оценочный характер.
 
    С учетом разъяснений, изложенных в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 г. № 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», арбитражный суд, оценив представленные документы, исследовав обстоятельства дела, принимая во внимание характер спора и категорию дела, считает разумным размер судебных расходов в сумме 50 000 рублей.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  суд
 
РЕШИЛ:
 
    Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТЦ «Меркурий» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ив Роше Восток» 1 991 000 руб. 94  коп. основной задолженности, 309 374 руб. 93 коп. неустойки, 68 969 руб. 13 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а всего 2 369 345 рублей, 34 846 руб. 73 коп. государственной пошлины и 50 00 рублей судебных расходов.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.
 
    Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
 
    Судья                                                                                       О.Н. Лесникова