Решение от 18 января 2011 года №А73-10904/2010

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    Дело №А-73-10904/2010
 
 
    г. Хабаровск                          
 
 
    «18» января  2011 года
 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
    в составе судьи А. В. Зверевой
 
    при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой М. Н.
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  индивидуального предпринимателя Топчего Александра Александровича
 
    об оспаривании постановления Амурского территориального управления росрыболовства Федерального агентства Российской Федерации по рыболовству по делу об административном правонарушении от 26.07.2010 г. № 10
 
    заинтересованное лицо: Прокуратура Центрального района г. Хабаровска
 
 
    при участии:
 
    от заявителя: Топчий А.А. индивидуальный предприниматель; Болотов И.М. по доверенности от 29.10.2010
 
    от административного органа: Зюкин М.А. по доверенности от 11.01.2011 г. № 9252, Рыгованова Е.В. по доверенности от 12.01.2011 г. № 20
 
    от заинтересованного лица: Онопко О.А.
 
    Сущность спора: Индивидуальный предприниматель Топчий Александр Александрович (далее  – ИП Топчий А. А., Предприниматель, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Амурского территориального управления росрыболовства Федерального агентства Российской Федерации по рыболовству  (далее – административный орган, АТУ Росрыболовства) по делу об административном правонарушении от 26.07.2010 г. № 10,  которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 8.42 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
 
    В судебном заседании предприниматель требования, изложенные в заявлении, поддержал в полном объеме.
 
    Представитель административного органа в судебном заседании против заявленных требований возражал по доводам отзыва.
 
    Представитель Прокуратуры в судебном заседании поддержал позицию административного органа.
 
    В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.01.2011 до 17.01.2011 и с 17.01.2011 до 18.01.2011г.
 
    Суд установил:
 
    Прокуратурой Центрального района г. Хабаровска 25.06.2010 г.  с участием специалиста Управления по охране окружающей природной среды Администрации г. Хабаровска проведена проверка исполнения природоохранного законодательства хозяйствующими субъектами на территории набережной им. Невельского реки Амур, в том числе соблюдения законодательства Индивидуальным предпринимателем Топчим А. А.
 
 
    В ходе проверки выявлены нарушения природоохранного законодательства, а именно установлено, что на момент проверки 25.06.2010 года ИП Топчий А. А. по адресу: г. Хабаровск, Центральный район. Набережная р. Амур Береговая  зона, осуществляет хозяйственную деятельность, связанную с розничной торговлей  продуктами питания и оказании услуг кафе.
 
    При этом, указанная хозяйственная деятельность в нарушение установленных требований закона с Амурским территориальным управлением Росрыболовства не согласована, условия и ограничения, необходимые для предупреждения или уменьшения негативного воздействия на водные биологические ресурсы и среду их обитания не определены.
 
    По результатам проверки Прокурором Центрального района г. Хабаровска Кимом Е. К. 29.06.2010 г., в присутствии предпринимателя, возбуждено дело об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 8.42 КоАП РФ. Вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 29.06.2010 г.
 
    Постановление и материалы дела об административном правонарушении направлены для рассмотрения в АТУ Росрыболовства.
 
    26.07.2010 заместителем начальника отдела согласования размещения хозяйственных объектов и искусственного воспроизводства ВБР      Рыговановой Е. В. в при надлежащем извещении предпринимателя, по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении,вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 10 от 26.07.2010 г., которым ИП Топчий А. А. привлечен в административной ответственности по части 1 статьи 8.42 КоАП РФ в виде штрафа в размере 8.000 руб.
 
    Не согласившись с указанным постановлением, предприниматель обратился в суд с настоящим заявлением.
 
    Выслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя  подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В соответствии со статьей 1 Водного Кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), акватория - водное пространство в пределах естественных, искусственных или условных границ;
 
    водный объект - природный или искусственный водоем, водоток либо иной объект, постоянное или временное сосредоточение вод в котором имеет характерные формы и признаки водного режима;
 
    использование водных объектов (водопользование) - использование различными способами водных объектов для удовлетворения потребностей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, физических лиц, юридических лиц.
 
    Пунктом 2 части 2 статьи 5 Кодекса к поверхностным водным объектам отнесены водотоки (реки, ручьи, каналы).
 
    Как установлено частью 6 статьи 6 Водного кодекса Российской Федерации, полоса земли вдоль береговой линии водного объекта общего пользования (береговая полоса) предназначается для общего пользования. Ширина береговой полосы водных объектов общего пользования составляет двадцать метров, за исключением береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров. Ширина береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров, составляет пять метров.
 
    В соответствии с частями 1 и 2 статьи 65 Водного кодекса Российской Федерации водоохранными зонами являются территории, которые примыкают к береговой линии морей, рек, ручьев, каналов, озер, водохранилищ и на которых устанавливается специальный режим осуществления хозяйственной и иной деятельности в целях предотвращения загрязнения, засорения, заиления указанных водных объектов и истощения их вод, а также сохранения среды обитания водных биологических ресурсов и других объектов животного и растительного мира. В границах водоохранных зон устанавливаются прибрежные защитные полосы, на территориях которых вводятся дополнительные ограничения хозяйственной и иной деятельности.
 
 
    Согласно части 3 указанной статьи, за пределами территорий городов и других населенных пунктов ширина водоохранной зоны рек, ручьев, каналов, озер, водохранилищ и ширина их прибрежной защитной полосы устанавливаются от соответствующей береговой линии. При наличии ливневой канализации и набережных границы прибрежных защитных полос этих водных объектов совпадают с парапетами набережных, ширина водоохранной зоны на таких территориях устанавливается от парапета набережной.
 
    В соответствии с частью 14 данной статьи, на территориях населенных пунктов при наличии ливневой канализации и набережных границы прибрежных защитных полос совпадают с парапетами набережных. Ширина водоохранной зоны на таких территориях устанавливается от парапета набережной. При отсутствии набережной ширина водоохранной зоны, прибрежной защитной полосы измеряется от береговой линии.
 
    Как установлено подпунктом 3 пункта 4 данной статьи, ширина водоохранной зоны рек или ручьев устанавливается от их истока для рек или ручьев протяженность от пятидесяти километров и более - в размере двухсот метров.
 
    Таким образом, с учетом того факта, что протяженность реки Амур составляет 930 км., ширина водоохраной зоны реки Амур составляет 200 метров от парапета набережной.
 
    Федеральный закон от 10.01.2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», определяет правовые основы государственной политики в области охраны окружающей среды, обеспечивающие сбалансированное решение социально-экономических задач, сохранение благоприятной окружающей среды, биологического разнообразия и природных ресурсов в целях удовлетворения потребностей нынешнего и будущих поколений, укрепления правопорядка в области охраны окружающей среды и обеспечения экологической безопасности.
 
    В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 10.01.2002 г. № 7-ФЗ, размещение, проектирование, строительство, реконструкция, ввод в эксплуатацию, эксплуатация, консервация и ликвидация зданий, строений, сооружений и иных объектов, оказывающих прямое или косвенное негативное воздействие на окружающую среду, осуществляются в соответствии с требованиями в области охраны окружающей среды. При этом должны предусматриваться мероприятия по охране окружающей среды, восстановлению природной среды, рациональному использованию и воспроизводству природных ресурсов, обеспечению экологической безопасности.
 
    Согласно пункту 1 статьи 39 Федерального закона от 10.01.2002 г. N 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» юридические лица, осуществляющие эксплуатацию зданий, строений, сооружений и иных объектов, обязаны соблюдать утвержденные технологии и требования в области охраны окружающей среды, восстановления природной среды, рационального использования и воспроизводства природных ресурсов.
 
    Как установлено пунктом 16 статьи 65 Водного кодекса Российской Федерации, в  границах водоохранных зон допускается проектирование, размещение, строительство, реконструкция, ввод в эксплуатацию, эксплуатация хозяйственных и иных объектов при условии оборудования таких объектов сооружениями, обеспечивающими охрану водных объектов от загрязнения, засорения и истощения вод в соответствии с водным законодательством и законодательством в области охраны окружающей среды.
 
    Статьей 22 Федерального закона от 24.04.1995 г. № 52-ФЗ «О животном мире» определено, что любая деятельность, влекущая за собой изменение среды обитания объектов животного мира и ухудшение условий их размножения, нагула, отдыха и путей миграции, должна осуществляться с соблюдением требований, обеспечивающих охрану животного мира. Хозяйственная деятельность, связанная с использованием объектов животного мира, должна осуществляться таким образом, чтобы разрешенные к использованию объекты животного мира не ухудшали собственную среду обитания и не причиняли вреда сельскому, водному и лесному хозяйству.
 
    При размещении, проектировании и строительстве населенных пунктов, предприятий, сооружений и других объектов, совершенствовании существующих и внедрении новых технологических процессов, введении в хозяйственный оборот целинных земель заболоченных, прибрежных и занятых кустарниками территорий, мелиорации земель, использовании лесов, проведении геолого-разведочных работ, добыче полезных ископаемых, определении мест выпаса и прогона сельскохозяйственных животных, разработке туристических маршрутов и организации мест массового отдыха населения и осуществлении других видов хозяйственной деятельности должны предусматриваться и проводиться мероприятия по сохранению среды обитания объектов животного мира и условий их размножения, нагула, отдыха и путей миграции, а также по обеспечению неприкосновенности защитных участков территорий и акваторий.
 
    При размещении, проектировании и строительстве аэродромов, железнодорожных, шоссейных, трубопроводных и других транспортных магистралей, линий электропередачи и связи, а также каналов, плотин и иных гидротехнических сооружений должны разрабатываться и осуществляться мероприятия, обеспечивающие сохранение путей миграции объектов животного мира и мест их постоянной концентрации, в том числе в период размножения и зимовки.
 
    Независимо от видов особо охраняемых природных территорий в целях охраны мест обитания редких, находящихся под угрозой исчезновения и ценных в хозяйственном и научном отношении объектов животного мира выделяются защитные участки территорий и акваторий, имеющие местное значение, но необходимые для осуществления их жизненных циклов (размножения, выращивания молодняка, нагула, отдыха, миграции и других). На защитных участках территорий и акваторий запрещаются отдельные виды хозяйственной деятельности или регламентируются сроки и технологии их проведения, если они нарушают жизненные циклы объектов животного мира.
 
    Специально уполномоченные государственные органы по охране, контролю и регулированию использования объектов животного мира и среды их обитания вправе вносить предложения об организации видовых заказников на указанных защитных участках территорий и акваторий.
 
    При выделении защитных участков территории с ограничением хозяйственной деятельности на них собственнику, владельцу или арендатору этих участков выплачивается компенсация в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации.
 
    Согласно ст. 50 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов», при территориальном планировании, градостроительном зонировании, планировке территории, архитектурно-строительном проектировании, строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, внедрении новых технологических процессов и осуществлении иной деятельности должны применяться меры по сохранению водных биоресурсов и среды их обитания. Деятельность, указанная в части 1 настоящей статьи, осуществляется только по согласованию с федеральным органом исполнительной власти в области рыболовства в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Меры по сохранению водных биоресурсов и среды их обитания, порядок их осуществления определяются Правительством Российской Федерации.
 
    Правилами «О согласовании размещения хозяйственных и иных объектов, а также внедрения новых технологических процессов, влияющих на состояние водных биологических ресурсов и среду их обитания», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.07.2008 г. № 569 установлен порядок согласования размещения хозяйственных и иных объектов, а также внедрения новых технологических процессов, влияющих на состояние водных биологических ресурсов и среду их обитания, в целях предотвращения или снижения воздействия такой деятельности на водные биологические ресурсы и среду их обитания.
 
    Пунктом 2 Правил закреплено, что Федеральное агентство по рыболовству осуществляет согласование размещения хозяйственных и иных объектов, а также внедрения новых технологических процессов, влияющих на состояние водных биологических ресурсов и среду их обитания, в случае размещения указанных объектов и внедрения технологических процессов на территории двух и более субъектов Российской Федерации, во внутренних морских водах Российской Федерации, в территориальном море Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации, в исключительной экономической зоне Российской Федерации, а также в Азовском и Каспийском морях.
 
    Территориальные органы Федерального агентства по рыболовству осуществляют согласование размещения хозяйственных и иных объектов, а также внедрения новых технологических процессов, влияющих на состояние водных биологических ресурсов и среду их обитания, в случае размещения указанных объектов и внедрения новых технологических процессов на территории одного субъекта Российской Федерации.
 
 
    Нарушение специального режима осуществления хозяйственной и иной деятельности на прибрежной защитной полосе водного объекта, водоохранной зоны водного объекта либо режима осуществления хозяйственной и иной деятельности на территории зоны санитарной охраны источников питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, является в соответствии с частью 1 статьи 8.42 КоАП РФ административным правонарушением и влечет  наложение административного штрафа на должностных лиц (индивидуальных предпринимателей в силу ст. 2.4 КоАП РФ) - от восьми тысяч до двенадцати тысяч рублей.
 
    Как следует из материалов дела, в ходе проверки установлено, что по адресу: г. Хабаровск, Центральный район. Набережная р. Амур Береговая зона  предприниматель осуществлял хозяйственную деятельность, связанную с розничной торговлей  продуктами питания и оказании услуг кафе без согласования с Амурским территориальным управлением Росрыболовства.
 
    Между тем, как установлено в судебном заседании вывод о нахождении принадлежащего предпринимателю объекта - летнее кафе «Веселый рыбак» (далее – объект, летнее кафе), сделан на основании Договора оказания административно-хозяйственных услуг № 8017 от 01.07.2006 г. заключенного Краевым государственным унитарным предприятием «Хабаровский рынок» («Исполнитель») и Индивидуальным предпринимателем Топчим А.А. («Клиент»).
 
    В силу пункта 1.1. указанного договора, «Исполнитель» обладает правом хозяйственного ведения в отношении объекта недвижимости -«Набережная», расположенным по адресу: г. Хабаровск, Центральный район, Набережная. Береговая зона, (далее по тексту договора - территория предприятия), а также арендует земельный участок, занятый территорией предприятия, на основании договора аренды, заключенного с Департаментом муниципальной собственности г. Хабаровска № 9473 от 14.06.2006года.
 
    Согласно пункта 1.2. данного договора, Исполнитель» предоставляет во временное пользование «Клиенту» земельный участок под торговое место № 8017 состоящего из 2-х торговых залов площадью 100 кв.м. и подсобного помещения площадью 27, 8 кв. м. всего общая площадь переданного торгового места составляет 227,8 кв.м. для осуществления торговой деятельности, расположенное на территории предприятия, и оказывает другие административно-хозяйственные услуги (осуществляет коммунально-эксплуатационное обслуживание, производит уборку прилегающей территории и вывоз мусора и т.д.). Под торговым местом по тексту договору следует считать территорию, замощенную брусчаткой. Общая схема расположения торговых мест является приложением к настоящему договору.
 
    Схема расположения торговых мест (приложение к договору) суду не представлена.
 
    Таким образом, данным договором место нахождения объекта определено -  как г. Хабаровск, Центральный район, Набережная. Береговая зона.  Аналогично местонахождения объекта зафиксировано в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 29.06.2010 г.
 
    Между тем, из договора не следует с очевидностью факт расположения объекта в водоохраной зоне реки Амур, материалы дела не содержат сведений о конкретном месте расположения объекта, относительно парапета набережной, иных объектов, включая центральный вход парка ЦПКО. Не имеется сведений о том, на каком расстоянии находится указанный объект от парапета набережной. В материалах дела не имеется также относимых и допустимых доказательств, содержащих сведения о ширине набережной реки Амур, береговой зоны реки Амур и т.п.
 
    Довод административного органа о совпадении береговой зоны реки Амур с водоохраной зоной не подтвержден документально. Водный кодекс РФ понятия «береговая зона» не содержит, что не позволяет сделать однозначный вывод о её совпадении с водоохраной зоной либо с береговой полосой реки Амур, определяемой в соответствии с  пунктом 6 статьи 6 Водного кодекса РФ.
 
    Представленные административным органом фотоизображение (снимок с высоты) не содержит привязки к местности, населенному пункту, а также не указывает на расположения объекта – летнее кафе, принадлежащее предпринимателю.
 
    Вывод о нахождении объекта в водоохраной зоне, не следует также и из объяснений предпринимателя.
 
    Иных доказательств месторасположения объекта суду не представлено.
 
    Представленный предпринимателем Акт обследования водоохраной зоны реки Амур на предмет соблюдения природоохранного законодательства от 07.06.2010 г.,  не относится к рассматриваемому делу, поскольку данный документ не был составлен в ходе настоящей проверки, кроме того, составлен иным органом, не участвующим в настоящей проверке -Хабаровской межрайонной природоохранной прокуратурой. Указанный документ не был предметом рассмотрения, как Прокуратуры Центрального района, так и административного органа. Кроме того, из акта невозможно сделать вывод о  том, что обследование проводилось в отношении того же, а не иного объекта.
 
    Таким образом, административным органом не представлено суду достаточных доказательств, свидетельствующие о расположении объекта, на котором предпринимателем осуществляется хозяйственная деятельность, в пределах водоохраной зоны реки Амур, а, следовательно, не представлено достаточных доказательств совершения предпринимателем правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 8.42 КоАП РФ.
 
    Согласно, части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность
 
    В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина; неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    Положения статей 65, 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливают правила, согласно которым обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
 
    Поскольку административным органом не представлены доказательства наличия в действиях предпринимателя события правонарушения, а также его вины  в совершении правонарушения,  следует признать, что событие правонарушения и вина предпринимателя в совершении указанного правонарушения не нашли своего подтверждения в судебном заседании и, следовательно, в действиях предпринимателя отсутствует состав вышеуказанного административного правонарушения.
 
    При таких обстоятельствах постановление административного органа подлежит признанию незаконным и отмене.
 
    Исходя из вышеизложенного и руководствуясь ст.ст.167-170, 176, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ,
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Требования удовлетворить.
 
    Постановление Амурского территориального управления росрыболовства Федерального агентства Российской Федерации по рыболовству по делу об административном правонарушении от 26.07.2010 № 10, которым индивидуальный предприниматель Топчий Александр Александрович привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 8.42 КоАп РФ признать незаконным и отменить полностью.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края. 
 
 
 
 
 
    Судья                                                                                    А. В. Зверева