Решение от 08 ноября 2010 года №А73-10430/2010

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    Дело №А-73-10430/2010
 
 
    г. Хабаровск                          
 
 
    «08» ноября 2010 года
 
 
    Арбитражный суд Хабаровского края
 
 
    в составе судьи А. В. Зверевой
 
    при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой М. Н.
 
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  ОАО «Ванинский морской торговый порт»
 
    о признании незаконным и отмене постановления Департамента Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) по Дальневосточному Федеральному округу от 23.08.2010 г. № 9/11-1530 о назначении административного наказания
 
 
    при участии:
 
    от заявителя: Кузьмина О. М. по доверенности № 03/10 от 23.12.2009 г.
 
    от административного органа: Маковеев Д. И. по доверенности от 19.08.2010 г. № 7-155/2873; Газизуллина Е. Ф. по доверенности от 18.12.2009 № 7-20/3102
 
    от заинтересованного лица: представитель не явился.
 
    Сущность спора: Открытое акционерное общество «Ванинский морской торговый порт» (далее – ОАО «Ванинский морской торговый порт», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) по Дальневосточному Федеральному округу  (далее – административный орган, Департамент Росприроднадзора по Дальневосточному Федеральному округу) от 23.08.2010 г. № 9/11-1530 о назначении административного наказания которым заявитель привлечен к административной ответственности по ст. 7.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
 
 
    В судебном заседании представитель Общества требования, изложенные в заявлении, поддержал в полном объеме.
 
    Представители административного органа в судебном заседании против заявленных требований возражали. Полагают, что событие правонарушения и вина Общества подтверждается материалами дела об административном правонарушении. Настаивают на законности и обоснованности Постановления по делу об административном правонарушении.
 
    В судебном заседании объявлялся перерыв с 10-00 08.11.2010 г. до 17-50 08.11.2010 г.
 
    Суд установил:
 
    Должностными лицами Департамент Росприроднадзора по Дальневосточному Федеральному округу в период с 19.07.2010 г. по 13.08.2010 на основании распоряжения от 21.06.2010 г. № 335 проведена плановая выездная проверка ОАО «Ванинский морской торговый порт» по вопросу соблюдения требований законодательства Российской Федерации по  использованию земель и водных объектов.
 
    В ходе проверки был сделан запрос о предоставлении копии договора водопользования или разрешения на использование водного объекта (приложение 1 (пункт 22) к Акту проверки от 13.08.2010 № 9/05-1530) - документы по данному пункту представлены не были. В ходе дальнейшего проведения проверки установлено - что ОАО «Ванинский морской торговый порт» имеет договор аренды государственного имущества морских портов от 05.01.2000 № 57, выписку из государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 08.02.2010 № 07/001/2010-409 (приложение № 6 (пункт 4) к Акту проверки от 13.08.2010 № 9/05-1530). В данных документах говорится о том, что правообладатель - Российская Федерация (собственник) сдает, а ОАО «Ванинский морской торговый порт» принимает государственное имущество, т.е. причалы № 5, № 6, № 7, № 9, № 10, № 11, № 12, № 15, № 16, № 17, № 19, № 20, №№ 14-14а (комплекс паромной переправы), пирс № 3 - для использования в целях производства погрузочно-разгрузочных работ, складских операций и комплексного обслуживания транспортного флота.
 
    На основании вышесказанного, у ОАО «Ванинский морской торговый порт», повторно запрошен правоустанавливающий документ на пользования водным объектом, либо его частью (приложение № 7 (пункт 9) к Акту проверки от 13.08.2010 № 9/05-1530), так как компании ведущие деятельность по эксплуатации причалов должны приобретать права пользования водным объектом в случае использования акватории, прилегающей к причалу, для стоянки плавательных средств, загрузки и обслуживания судов на основании договора водопользования.
 
    Копии правоустанавливающего документа на пользование водным объектом (бухта Ванина) либо его частью ОАО «Ванинский морской торговый порт» представлены не были.
 
    На основании изложенной, административным органом был сделан вывод о том, что Обществомне выполняются требования ч 1 ст. 11 Водного Кодекса РФ от 03 июня 2006 г. № 74-ФЗ. ОАО «Ванинский морской торговый порт» осуществляет пользование водным объектом (его частью) без документа, на основании которого возникает право пользования водным объектом.
 
    Результаты проверки отражены в акте проверки № 9/05-1530 от 13.08.2010 г.
 
    По результатам проверки государственным инспектором по Дальневосточному федеральному округу по государственному контролю и надзору за и использованием и охраной водных объектов Зайцевой Тамарой
Анатольевной16.08.2010 г., в присутствии представителя Общества по доверенности, при надлежащем извещении Общества и его законного представителя, составлен протокол № 9/13-1530 от 16.08.2010 г. по признакам  административного правонарушения предусмотренного статьей 7.6 КоАП РФ.
 
    23.08.2010 указанным должностным лицом по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении в присутствии в присутствии представителя Общества по доверенности, при надлежащем извещении Общества и его законного представителя, вынесено постановление о назначении ОАО «Ванинский морской торговый порт» административного наказания в виде штрафа в размере 10.000 руб., по статье 7.6 КоАП РФ.
 
    Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.
 
    Выслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
 
    В соответствии со статьей 1 Водного Кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), акватория - водное пространство в пределах естественных, искусственных или условных границ;
 
    водный объект - природный или искусственный водоем, водоток либо иной объект, постоянное или временное сосредоточение вод в котором имеет характерные формы и признаки водного режима;
 
    водопользователь - физическое лицо или юридическое лицо, которым предоставлено право пользования водным объектом;
 
    использование водных объектов (водопользование) - использование различными способами водных объектов для удовлетворения потребностей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, физических лиц, юридических лиц;
 
    Участниками водных отношений являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, физические лица, юридические лица, согласно части 1 статьи 7 Кодекса.
 
 
    Согласно части 1 статьи  8 Кодекса, водные объекты находятся в собственности Российской Федерации (федеральной собственности), за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи.
 
    Частью 1 статьи 9 Кодекса установлено, что физические лица, юридические лица приобретают право пользования поверхностными водными объектами по основаниям и в порядке, которые установлены главой 3 настоящего Кодекса.
 
    Основания предоставления водных объектов в пользование, предусмотрены статьей 11 Водного кодекса Российской Федерации.
 
    В силу части 1 статьи 11 Кодекса,  на основании договоров водопользования, если иное не предусмотрено частями 2 и 3 настоящей статьи, водные объекты, находящиеся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, собственности муниципальных образований, предоставляются в пользование для:
 
    1) забора (изъятия) водных ресурсов из поверхностных водных объектов;
 
    2) использования акватории водных объектов, в том числе для рекреационных целей;
 
    3) использования водных объектов без забора (изъятия) водных ресурсов для целей производства электрической энергии.
 
    Часть 2 указанной статьи предусматривает случаи предоставления водных объектов в пользование на основании решений о предоставлении водных объектов в пользование, если иное не предусмотрено частью 3 настоящей статьи, водные объекты.
 
    Так, на основании решений о предоставлении водных объектов в пользование, водные участки предоставляются в пользование для: обеспечения обороны страны и безопасности государства;  сброса сточных вод и (или) дренажных вод;  строительства причалов, судоподъемных и судоремонтных сооружений;  создания стационарных и (или) плавучих платформ, искусственных островов, искусственных земельных участков на землях, покрытых поверхностными водами; строительства гидротехнических сооружений, мостов, а также подводных и подземных переходов, трубопроводов, подводных линий связи, других линейных объектов, если такое строительство связано с изменением дна и берегов водных объектов;  разведки и добычи полезных ископаемых;  проведения дноуглубительных, взрывных, буровых и других работ, связанных с изменением дна и берегов водных объектов;  подъема затонувших судов;  сплава древесины в плотах и с применением кошелей;  забора (изъятия) водных ресурсов для орошения земель сельскохозяйственного назначения (в том числе лугов и пастбищ); организованного отдыха детей, а также организованного отдыха ветеранов, граждан пожилого возраста, инвалидов.
 
    Случаи, при которых не требуется заключение договора водопользования или принятие решения о предоставлении водного объекта в пользование (т.е. исключение из вышеуказанных требований) содержатся в части 3 настоящей статьи.
 
    В частности не требуется заключение договора водопользования или принятие решения о предоставлении водного объекта в пользование  в случае, если водный объект используется для судоходства (в том числе морского судоходства), плавания маломерных судов (пункт 1 части 3 статьи 11 Кодекса).
 
    В соответствии с частью 4 статьи 11 Кодекса, предоставление водных объектов, находящихся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, собственности муниципальных образований, или частей таких водных объектов в пользование на основании договоров водопользования или решений о предоставлении водных объектов в пользование осуществляется соответственно исполнительными органами государственной власти и органами местного самоуправления в пределах их полномочий в соответствии со статьями 24 - 27 настоящего Кодекса.
 
    Исходя из части 1 статьи 12 Кодекса, по договору водопользования одна сторона - исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные частью 4 статьи 11 настоящего Кодекса, обязуется предоставить другой стороне - водопользователю водный объект или его часть в пользование за плату.
 
    В силу части 2 указанной статьи, к договору водопользования применяются положения об аренде, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Кодексом и не противоречит существу договора водопользования.
 
    Договор водопользования признается заключенным с момента его государственной регистрации в государственном водном реестре (часть 3).
 
 
    Содержание договора водопользования, предусмотрено часть 1 статьей 13 Кодекса.  Договор водопользования должен содержать:
 
    1) сведения о водном объекте, в том числе описание границ водного объекта, его части, в пределах которых предполагается осуществлять водопользование;
 
    2) цель, виды и условия использования водного объекта или его части (в том числе объем допустимого забора (изъятия) водных ресурсов) в случаях, предусмотренных частью 1 статьи 11 настоящего Кодекса;
 
    3) срок действия договора водопользования;
 
    4) размер платы за пользование водным объектом или его частью, условия и сроки внесения данной платы;
 
    5) порядок прекращения пользования водным объектом или его частью;
 
    6) ответственность сторон договора водопользования за нарушение его условий.
 
    В силу части 3 данной статьи, к договору водопользования прилагаются материалы в графической форме (в том числе схемы размещения гидротехнических и иных сооружений, расположенных на водном объекте, а также зон с особыми условиями их использования) и пояснительная записка к ним.
 
    Предельный срок предоставления водных объектов в пользование на основании договора водопользования не может составлять более чем двадцать лет, в соответствии с частью 1 статьи 14 Кодекса.
 
    В силу 1 статьи 16 Водного кодекса Российской Федерации, договор водопользования заключается в соответствии с гражданским законодательством, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
 
    Таким образом, в целях использования акватории водных объектов, водные объекты предоставляются  на основании договоров водопользования, в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 11 Кодекса.
 
    Как следует из материалов дела, после приватизации порта акватория была изъята у акционерного общества и передана в постоянное бессрочное пользование ФГУ «Морская администрация порта Ванино». (Постановление Администрации Ванинского района от 04.05.1995 г. № 187). ОАО «Ванинский морской порт» арендует причалы для осуществления погрузочно-разгрузочных операций с грузами.
 
    На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что Общество использует пирсы, причалы (иные сооружения), расположенные на водном объекте, для осуществления погрузочно-разгрузочной деятельности.
 
    По мнению суда, деятельность, осуществляемая Обществом не попадает под исключения, установленные частью 3 статьи 11 Кодекса, при котором не требуется заключения договора или получения разрешения на пользование водным объектом. В том числе, по мнению суда, данная деятельность не является судоходством.
 
    Согласно статье 2 Кодекса торгового мореплавания, под торговым мореплаванием в настоящем Кодексе понимается деятельность, связанная с использованием судов для: перевозок грузов, пассажиров и их багажа; рыболовства; разведки и разработки минеральных и других неживых ресурсов морского дна и его недр; лоцманской и ледокольной проводки; поисковых, спасательных и буксирных операций;  подъема затонувшего в море имущества; гидротехнических, подводно-технических и других подобных работ; санитарного, карантинного и другого контроля; защиты и сохранения морской среды; проведения морских научных исследований; учебных, спортивных и культурных целей; иных целей.
 
    Аналогично понятие судоходства имеется в статье 3 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации. В соответствии с указанной статьей, судоходство - деятельность, связанная с использованием на внутренних водных путях судов для перевозок грузов, пассажиров и их багажа, почтовых отправлений, буксировки судов и иных плавучих объектов, проведения поисков, разведки и добычи полезных ископаемых, строительных, путевых, гидротехнических, подводно-технических и других подобных работ, лоцманской и ледокольной проводки, спасательных операций, осуществления мероприятий по охране водных объектов, защите их от загрязнения и засорения, подъема затонувшего имущества, санитарного и другого контроля, проведения научных исследований, учебных, спортивных, культурных и иных целей.
 
    Указанные нормы не относят деятельность портов, включая погрузочно-разгрузочную и иные виды деятельности к судоходству.
 
 
    Погрузка, разгрузка судов, иные погрузочно-разгрузочные работы могут быть отнесены, по мнению суда, к деятельности, обеспечивающей использование судов (торговое мореплавание, судоходство) для перевозки грузов. Однако, является самостоятельным видом деятельности.
 
    Указанное подтверждается Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 г. № 490 «О лицензировании отдельных видов деятельности на морском и внутреннем водном транспорте», которым разделены лицензируемые виды деятельности на морском и внутреннем водном транспорте на виды деятельности: перевозка морским транспортом грузов; перевозка внутренним водным транспортом грузов; деятельность по осуществлению буксировок морским транспортом; погрузочно-разгрузочная деятельность применительно к опасным грузам в морских портах; погрузочно-разгрузочная деятельность применительно к опасным грузам на внутреннем водном транспорте.
 
    Положением о лицензировании погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам в морских портах, утвержденным вышеуказанным Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 г. № 490 «О лицензировании отдельных видов деятельности на морском и внутреннем водном транспорте», установлено, что под погрузочно-разгрузочной деятельностью понимается перемещение грузов из одного транспортного средства в другое транспортное средство (одним из которых является судно) непосредственно или через склад.
 
    Помимо изложенного, следует указать, что Общество осуществляет также эксплуатацию причалов, пирсов, расположенных на водном объекте, складских операций и комплексного обслуживания транспортного флота.
 
 
    Как следует из материалов дела, у ОАО «Ванинский морской торговый порт» правоустанавливающий документ на пользования водным объектом, либо его частью (договор на пользование водным объектом) отсутствует.
 
    В соответствии со статьей 7.6 КоАП РФ, самовольное занятие водного объекта или его части, либо использование их без документов, на основании которых возникает право пользования водным объектом или его частью, либо водопользование с нарушением его условий, является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.
 
 
    При таких обстоятельствах, следует признать обоснованным вывод административного органа о наличии в действиях (бездействии) Общества признаком правонарушения, предусмотренного статьей 7.6 КоАП РФ.
 
    Довод заявителя о невозможности заключения договора, заключаемого по результатам аукциона, отклоняется как необосноанный,
 
    В соответствии с частью 1 статьи 15 Водного кодекса Российской Федерации, водопользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору водопользования, по истечении срока действия договора водопользования имеет преимущественное перед другими лицами право на заключение договора водопользования на новый срок, за исключением случая, если договор водопользования был заключен по результатам аукциона. Водопользователь обязан уведомить в письменной форме исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные частью 4 статьи 11 настоящего Кодекса, о желаниизаключить договор водопользования на новый срок не позднее чем за три месяца до окончания срока действия этого договора.
 
 
    Согласно части 2 статьи 16 Кодекса, договор водопользования в части использования акватории водного объекта, в том числе для рекреационных целей, заключается по результатам аукциона в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, а также в случае, если имеется несколько претендентов на право заключения такого договора.
 
    В силу пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 14.04.2007 г. № 230 «О договоре водопользования, право на заключение которого приобретается на аукционе, и о проведении аукциона», право на заключение договора водопользования в части использования акватории водного объекта, в том числе для рекреационных целей, приобретается на аукционе в случаях, когда договором водопользования предусматриваются разметка границ акватории водного объекта, размещение на ней зданий, строений, плавательных средств, других объектов и сооружений, а также в случаях, предусматривающих иное обустройство акватории водного объекта, в соответствии с водным законодательством и законодательством о градостроительной деятельности.
 
    Изложенное позволяет сделать вывод, что указанное право приобретается на аукционе не во всех случаях использования водного объекта.
 
    В силу части 1 статьи 15 Кодекса, водопользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору водопользования, по истечении срока действия договора водопользования имеет преимущественное перед другими лицами право на заключение договора водопользования на новый срок, за исключением случая, если договор водопользования был заключен по результатам аукциона. Водопользователь обязан уведомить в письменной форме исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные частью 4 статьи 11 настоящего Кодекса, о желании заключить договор водопользования на новый срок не позднее чем за три месяца до окончания срока действия этого договора.
 
    Полномочия административного органа по составлению протокола об административном правонарушении, вынесению оспариваемого постановления реализованы в соответствии с компетенцией и в порядке, установленных ст.ст.28.4, 23.29 главами 28, 29 КоАП РФ.
 
    Сроки привлечения к административной ответственности,   соответствуют действующему законодательству.
 
    Нарушения порядка привлечения Общества к административной ответственности в ходе рассмотрения дела не установлено.
 
    Обстоятельств отягчающих либо отягчающих ответственность Общества в ходе рассмотрения дела не установлено.
 
 
    Между тем, в ходе рассмотрения дела, суд пришел к выводу о необоснованности применения административным органом санкции статьи 7.6 КоАП РФ по максимальному пределу санкции.
 
    Как сказано выше в ходе рассмотрения дела обстоятельств отягчающих ответственность Общества не установлено.
 
    Между тем, административным органом необоснованно в качестве отягчающего вину обстоятельства указано на длящийся характер правонарушения.
 
    Указанное обстоятельство могло быть применено административным органом для назначении меры ответственность как конкретное обстоятельство дела, но не как отягчающее обстоятельство, поскольку статья 4.3 КоАП РФ содержит исчерпывающий перечень отягчающих вину обстоятельств и тот факт, что правонарушение является длящимся не отнесен к числу отягчающих вину обстоятельств.
 
    При таких обстоятельствах постановление административного органа подлежит изменения в части размера примененной санкции.
 
 
    Исходя из вышеизложенного и руководствуясь ст.ст.167-170, 176, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ,
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
 
    Требования Открытого акционерного общества «Ванинский морской торговый порт»  удовлетворить частично.
 
    Постановление Департамента Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзора) по Дальневосточному Федеральному округу от 23.08.2010г. № 9/11-1530 о назначении административного наказания,
 
    которым Открытое акционерное общество «Ванинский морской торговый порт»  привлечено к административной ответственности по статье 7.6 КоАП РФ признать незаконным и отменить в части назначения административного наказания свыше минимальной санкции стати 7.6 КоАП РФ, т.е. свыше 5.000 руб..
 
    Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.
 
    Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ.
 
    В других случаях решения по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обжалуются в порядке, установленном статьей 181 АПК РФ.
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.
 
 
 
 
    Судья                                                                                    А. В. Зверева