Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 25 ноября 2019 года №А72-7808/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УЛЬЯНОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 25 ноября 2019 года Дело N А72-7808/2018
Резолютивная часть определения объявлена 20 ноября 2019 г.
В полном объеме определение изготовлено 25 ноября 2019 г.
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Мызров С.Н.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Садеевой Г.Р.,
рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего, АО "Россельхозбанк" о привлечении к субсидиарной ответственности
по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроСтрой" (ОГРН 1127326002297, ИНН 7326042440), 433324, область Ульяновская, г. Ульяновск, с. Луговое, ул. Школьная, 1Б
к обществу с ограниченной ответственностью "Апекс плюс" (ОГРН 1137327003593, ИНН 7327069973), 432045, г. Ульяновск, ул. Промышленная, 2А, офис 307
о признании его несостоятельным (банкротом)
заинтересованные лица: Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна, Перескоков Сергей Александрович, финансовый управляющий Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны Косулин Игорь Олегович,
при участии в судебном заседании:
конкурсный управляющий - Лашин С.М., лично, паспорт;
от АО "Россельхозбанк" - Мошина Е.Г., доверенность;
от УФНС России по Ульяновской области - Сафонова Н.О., доверенность;
финансовый управляющий Ждановой (Перескоковой) Е.С. - Косулин И.О., лично, паспорт;
от иных лиц - не явились, извещены.
УСТАНОВИЛ:
22.05.2018 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроСтрой" о признании общества с ограниченной ответственностью "Апекс плюс" несостоятельным (банкротом); утверждении временным управляющим должника - Лашина Сергея Михайловича, члена Ассоциации СОАУ "Меркурий" (127018, г. Москва, 2-я Ямская 2, офис 201); включении в реестр требований кредиторов должника с суммой требований в размере 3 927 632 руб. 68 коп.
Определением от 28.05.2018 заявление принято к производству.
Определением от 22.08.2018 (резолютивная часть объявлена 20.08.2018) требование ООО "ЭлектроСтрой" признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Апекс плюс" с суммой требований в размере 3 927 632 руб. 68 коп. - основной долг; в отношении ООО "Апекс плюс" введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим ООО "Апекс плюс" утвержден Лашин Сергей Михайлович, член Ассоциации СОАУ "Меркурий" (127018, г. Москва, 2-я Ямская 2, офис 201).
Cведения о введении в отношении должника процедуры банкротства наблюдения опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N153 от 25.08.2018.
Решением от 24.01.2019 (резолютивная часть объявлена 21.01.2019) процедура наблюдения в отношении ООО "Апекс плюс" завершена; ООО "Апекс плюс" признано несостоятельным (банкротом); в отношении ООО "Апекс плюс" введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим ООО "Апекс плюс" утвержден Лашин Сергей Михайлович, член Ассоциации СОАУ "Меркурий", регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих членов Ассоциации - 7147.
Cведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N14 от 26.01.2019.
В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
28.05.2019 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление АО "Россельхозбанк" о привлечении к субсидиарной ответственности, в котором он просит суд привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих лиц ООО "Апекс-плюс" Перескокова Сергея Александровича и Жданову Елену Сергеевну.
Определением от 03.06.2019 заявление было оставлено без движения, заявителю предложено в срок, указанный в определении, устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения.
Обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения заявителем устранены.
Определением от 19.06.2019 заявление принято к производству, в качестве заинтересованных лиц привлечены Жданова Елена Сергеевна, Перескоков Сергей Александрович.
06.06.2019 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности, в котором он просит суд привлечь Жданову (Перескокову) Елену Сергеевну и Перескокова Сергея Александровича в субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Апекс плюс". Взыскать с Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны и Перескокова Сергея Александровича в пользу ООО "Апекс плюс" в порядке привлечения к субсидиарной ответственности 44 679 625, 18 руб. солидарно.
Определением от 11.06.2019 заявление принято к производству, в качестве заинтересованных лиц привлечены Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна, Перескоков Сергей Александрович.
Определением от 12.08.2019 ходатайство конкурсного управляющего об объединении заявлений NА72-7808-46/2018 и NА72-7808-47/2018 в одно производство для их совместного рассмотрения удовлетворено, суд объединил в одно производство заявления NА72-7808-46/2018 и NА72-7808-47/2018 для совместного рассмотрения, присвоил объединенному заявлению NА72-7808-46/2018.
Определением от 05.09.2019 в качестве заинтересованного лица привлечен финансовый управляющий Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны Косулин Игорь Олегович.
В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
В судебном заседании конкурсный управляющий, представитель АО "Россельхозбанк" настаивали на удовлетворении заявления.
Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к следующему выводу.
Как усматривается из материалов дела, согласно выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Апекс плюс" учредителями должника являются Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна, размер доли 75 % и Перескоков Сергей Александрович, размер доли 25 %.
Кроме того, Перескоков Сергей Александрович являлся директором должника на дату введения процедуры конкурсного производства, а Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна исполняла обязанности главного бухгалтера должника согласно приказа N4 от 10.01.2014 года. Сторонами подтверждается, что Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна является матерью Перескокова Сергея Александровича.
Таким образом, Жданова (Перескокова) Елена Сергеевна и Перескоков Сергей Александрович являются лицами, контролирующими должника.
Общая сумма перечисленных денежных средств за период 2016-2017 г. составляет 25 796 704,20 руб. В отношении ООО "ПрофТорг", ООО "СтройФлагман", ООО "Карсэн", ООО "АЛЬФА", ООО "Астория", ООО "ПАНОРАМА", ООО "Палитра", ООО "АРИНА", ООО "Голден Прайд", ООО "Деловой Век", ООО "ПРОФИЛЬ", ООО "Строй-Сити", ООО "КАЙЛЕН", ООО "АВТОПРЕМИУМ", ООО "Оператив", ООО П.С.К. "Город", ООО "КСП ПОЛЯРИС", ООО "Лучший выбор", ООО "БСЛ", ООО "Дельта" налоговым органом внесены сведения в Единый государственный реестр юридических лиц о недостоверности сведений внесенных в реестр. Согласно сведениям системы СБИС, сотрудники для выполнения строительных работ в данных организациях отсутствуют.
В соответствии с ч. 1 ст. 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
Положения Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", предусматривает участие участников общества в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества, получение информации о деятельности общества, право знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном уставом общества порядке (ст. 8).
Также, Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества.
Согласно статье 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
Как установлено ст. 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;
2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;
3) требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;
4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;
5) на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:
в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов.
Согласно пункту 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.
Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.
Поскольку деятельность юридического лица опосредуется множеством сделок и иных операций, по общему правилу, не может быть признана единственной предпосылкой банкротства последняя инициированная контролирующим лицом сделка (операция), которая привела к критическому изменению возникшего ранее неблагополучного финансового положения - появлению признаков объективного банкротства. Суду надлежит исследовать совокупность сделок и других операций, совершенных под влиянием контролирующего лица (нескольких контролирующих лиц), способствовавших возникновению кризисной ситуации, ее развитию и переходу в стадию объективного банкротства.
Таким образом, имеются основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по подпункту 1 пункта 2 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:
невозможность определения основных активов должника и их идентификации;
невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;
невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.
Согласно подпунктам 2 и 4 пункта 2, пунктам 4 и 6 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если лица, на которых возложена обязанность по ведению и хранению соответствующей документации (например, главный бухгалтер), также признаны контролирующими, то предполагается, что их совместные с руководителем должника действия стали необходимой причиной объективного банкротства при доказанности существенно затруднивших проведение процедур банкротства фактов непередачи, сокрытия, утраты или искажения документации.
По смыслу подпунктов 2 и 4 пункта 2, пунктов 4 и 6 статьи 61.11 Закона о банкротстве лица, не признанные контролирующими должника, на которых возложена обязанность по ведению и хранению соответствующей документации (например, главный бухгалтер), несут солидарно с бывшим руководителем субсидиарную ответственность за доведение до банкротства как соучастники, если будет доказано, что они по указанию бывшего руководителя или совместно с ним совершили действия, приведшие к уничтожению документации, ее сокрытию или к искажению содержащихся в ней сведений.
Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 18 марта 2019 г. по делу NА72-7808/2018 суд обязал Перескокова Сергея Александровича передать конкурсному управляющему Лашину Сергею Михайловичу бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные и иные ценности общества с ограниченной ответственностью "Апекс плюс".
Вышеуказанный судебный акт до настоящего времени не исполнен, в связи с чем, имеются основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по подпункту 2 и 4 пункта 2 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Согласно п. 11 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
В реестр требований кредиторов ООО "Апекс плюс" на 05.06.2019 г. включены требования кредиторов на сумму 44 679 625,18 руб.
С учетом всего изложенного суд приходит к выводу о доказанности оснований для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, заявление конкурсного управляющего, АО "Россельхозбанк" считает подлежащим удовлетворению.
Вместе с тем, судом установлена невозможность определения размера субсидиарной ответственности, поскольку как следует из отчета и пояснений конкурсного управляющего, на текущий момент имущество должника, составляющее конкурсную массу, не реализовано, расчеты с кредиторами не произведены.
В соответствии с частью 4 статьи 3 АПК РФ судопроизводство в арбитражных судах осуществляется в соответствии с федеральными законами, действующими во время разрешения спора и рассмотрения дела, совершения отдельного процессуального действия или исполнения судебного акта.
Федеральным Законом от 29.07.2017 г. N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" внесены изменения в Федеральный закон от 26 октября 2002г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), который дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

В соответствии с пунктом 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.
Аналогичное правило о приостановлении рассмотрения заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторам, было установлено и абзацем 6 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции до внесения изменений Федеральным законом от 28.12.2016 N 488-ФЗ.
Указанная норма подлежала применению в отношении заявлений о привлечении контролирующих должника лица к субсидиарной ответственности, поданных до 01.07.2017.
Суд не принимает доводы финансового управляющего Косулина И.О., что все совершаемые сделки проходили в рамках обычной хозяйственной деятельности. В рамках конкурсного производства признаны недействительными сделки по перечислению денежных средств на общую сумму более 20 000 000 руб.
Также судом не принимается довод финансового управляющего, что обязанность по передаче документов конкурсному управляющему возложена на бывшего руководителя должника - Перескокова С.А., а не на Жданову (Перескокову) Е.С. Сама Жданова (Перескокова) Е.С. будучи учредителем общества не имела прав на хранение у себя бухгалтерской документации общества. Такая документация должна храниться в обществе и ответственность за её хранение и последующую передачу несёт только руководитель, т.е. Перескоков С.А.
Суд отмечает, что Жданова (Перескокова) Е.С. являлась главным бухгалтером и участником с 75% долей не могла не знать о совершаемых сделках, о полном сокрытии документации. Она могла и должна была в полной мере участвовать в хозяйственной деятельности ООО "Апекс плюс", имея механизм влияния на финансовую деятельность, своим бездействием допустила наступление неблагоприятных последствий возбуждения процедуры банкротства.
На основании изложенного, суд считает доказанным наличие оснований для привлечения контролирующих должника лиц Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны, Перескокова Сергея Александровича к субсидиарной ответственности, а также необходимым приостановить производство по рассмотрению заявления конкурсного управляющего, АО "Россельхозбанк" о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны, Перескокова Сергея Александровича до окончания расчетов с кредиторами.
Руководствуясь статьей 61.16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 49, 184-185, 223 АПК РФ, суд
ОПРЕДЕЛИЛ:
Признать доказанным наличие оснований для привлечения контролирующих должника лиц Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны, Перескокова Сергея Александровича к субсидиарной ответственности.
Приостановить рассмотрение заявления конкурсного управляющего ООО "Апекс плюс", АО "Россельхозбанк" о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц Ждановой (Перескоковой) Елены Сергеевны, Перескокова Сергея Александровича до окончания расчетов с кредиторами.
Определение вступает в силу немедленно и может быть обжаловано в апелляционном порядке.
Судья С.Н. Мызров
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка