Дата принятия: 28 июня 2019г.
Номер документа: А72-4057/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УЛЬЯНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 28 июня 2019 года Дело N А72-4057/2019
Резолютивная часть решения объявлена 25.06.2019.
В полном объеме решение изготовлено 28.06.2019.
Арбитражный суд Ульяновской области в составе судьи О.А.Лубяновой,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания К.А.Борисовой,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
Общества с ограниченной ответственностью "Энергомодуль" (ИНН 7325117484, ОГРН 1127325007810), г.Ульяновск,
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (ИНН 7325002331), г.Ульяновск,
о признании незаконным решения от 19.12.2018 N14310/04-2017,
третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:
Публичное акционерное общество энергетики и электрификации Ульяновской области "Ульяновскэнерго" (ИНН 7327012462),
Общество с ограниченной ответственностью "Санаторий "Сосновый бор" (ИНН 7302032844),
при участии в заседании:
от заявителя - Борисова Е.В., доверенность от 09.01.2019, паспорт, Ручкина В.М., доверенность от 09.01.2019, паспорт,
от УФАС России по Ульяновской области - Шакурова А.М., доверенность от 03.09.2018, удостоверение,
от ПАО "Ульяновскэнерго" - не явились, извещены (ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя),
от ООО "Санаторий "Сосновый бор" - не явились, извещены (ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя),
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью "Энергомодуль" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области с заявлением о признании незаконным решения от 19.12.2018 N14310/04-2017.
Определением от 21.05.2019 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Публичное акционерное общество энергетики и электрификации Ульяновской области "Ульяновскэнерго", Общество с ограниченной ответственностью "Санаторий "Сосновый бор".
Из материалов дела усматривается:
26.06.2017 в УФАС по Ульяновской области поступило обращение ООО "Санаторий "Сосновый бор" на действия ООО "Энергомодуль" по составлению Актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 83, 84 от 14.02.2017 в отсутствие потребителя.
26.07.2017 УФАС по Ульяновской области на основании указанного заявления возбуждено дело N14310/04-2017 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения ООО "Энергомодуль" части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-Ф3 "О защите конкуренции".
19.12.2018 УФАС по Ульяновской области принято решение по делу N14310/04-2017, которым действия ООО "Энергомодуль", выразившиеся в неправомерном начислении потребителю ООО "Санаторий "Сосновый бор" объема безучетного потребления электрической энергии (за период с 01.01.2016 по 20.10.2016), признаны нарушением статьи части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции".
Не согласившись с указанным решением, ООО "Энергомодуль" обратилось в суд.
Представитель Заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме. Пояснил, что ООО "Энергомодуль" не нарушило порядок составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, следовательно, права ООО "Санаторий "Сосновый бор" не нарушены, а также со стороны ООО "Энергомодуль" отсутствовало нарушение, которое привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав Потребителя (ООО "Санаторий "Сосновый бор") или иных лиц. В действиях ООО "Энергомодуль" при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии отсутствует нарушение действующего законодательства.
Представитель УФАС по Ульяновской области считает оспариваемое решение законными и обоснованным, заявленные требования просит оставить без удовлетворения. Действия ООО "Энергомодуль" повлекли ограничение конкуренции и ущемление интересов ООО "Санаторий "Сосновый бор" в сфере предпринимательской деятельности. ООО "Санаторий "Сосновый бор" зарегистрировано в качестве юридического лица 08.02.2006 и согласно ч. 1, 2 ст. 50 ГК РФ относится к коммерческой организации, т.е. к организации, преследующей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Основной вид деятельности ООО "Санаторий "Сосновый бор" - деятельность санаторно-курортных организаций, дополнительные виды деятельности - производство безалкогольных напитков, производство минеральных вод и прочих питьевых вод в бутылках и др. В соответствии с п. 17 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" к признакам ограничения конкуренции относится сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке. Необходимость оплаты потребителем образовавшейся задолженности (свыше трех миллионов рублей) за потребленную электрическую энергию могла повлечь приостановление или прекращение осуществления, ведения предпринимательской деятельности и уход ООО "Санаторий "Сосновый бор" с товарного рынка.
ООО "Санаторий "Сосновый бор" считает заявленные требования необоснованными и не подлежащими удовлетворению. ООО "Санаторий "Сосновый бор" на момент проверки в октябре 2016 года не являлся ни собственником ТП-127, ни находящегося в ней оборудования, в том числе, установленных в ней приборов учета бывшим арендатором ТП-127 и оборудования ТП-127. Поскольку приборы учета, установленные в ТП-127 до декабря 2015 года в границах сетевой организации ОАО "УСК", а с декабря 2015 года - в границах организации ООО "Энергомодуль", и именно указанные лица несли обязанность по обеспечению сохранности и целостности данных приборов учета и пломб. Трансформаторная подстанция 127 является отдельно стоящим зданием, на входных дверях которого четко и однозначно соответствующими записями обозначена относимость указанного здания к ООО "Энергомодуль". Проход и проезд к указанному отдельному зданию открытый, не сопровождающийся каким-либо пропускным режимом.
ПАО "Ульяновскэнерго" отзыв в материалы дела не представило.
Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 3 статьи 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Из приведенных норм следует, что для признания действия (бездействия) незаконным необходима совокупность двух обстоятельств: несоответствие решения, действий (бездействия) закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-Ф3 "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.
ООО "Энергомодуль" занимает доминирующее положение на рынке передачи электрической энергии в границах присоединенной сети.
Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
В части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N135-Ф3 "О защите конкуренции" установлено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
В статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике") услуги по передаче электрической энергии определены как комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе, по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.
В соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, сетевой организацией является организация, владеющая на праве собственности, или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.
ООО "Энергомодуль" зарегистрировано в качестве юридического лица 04.12.2012.
ООО "Энергомодуль" является сетевой организацией, имеет в собственности/владении объекты электросетевого хозяйства, посредством которых осуществляет деятельность по передаче электрической энергии.
Приказом Министерства экономики Ульяновской области от 24.12.2015 N06-794 установлены единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям на территории Ульяновской области, в том числе, и для ООО "Энергомодуль". Приказом Министерства экономики и планирования Ульяновской области от 26.12.2015 N06-803 и Приказом Министерства развития конкуренции и экономики Ульяновской области от 28.12.2016 N06-558 установлены индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчётов между сетевыми организациями на территории Ульяновской области на 2016 и 2017 годы. Индивидуальные тарифы установлены, в том числе, и для ООО "Энергомодуль".
Таким образом, продуктовыми границами товарного рынка будет являться рынок услуг по передаче электрической энергии.
Временной интервал исследования данного товарного рынка - 2017 год.
Согласно п. 4.7. Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарное рынке, утвержденного Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220, в сфере услуг субъектов естественных монополий географические границы товарных рынков определяются с учетом особенностей, предусмотренных законодательством Российской Федерации, предоставления этих услуг на соответствующих товарных рынках, в том числе на основании одного или нескольких критериев:
- административно-территориального критерия (территория Российской Федерации, территория федерального округа Российской Федерации, территория экономических районов Российской Федерации, территория субъекта Российской Федерации, территория (района, города, пгт, иное) субъекта Российской Федерации);
- организационного критерия (территория деятельности хозяйствующего субъекта, территория деятельности филиала хозяйствующего субъекта);
- технологического критерия (наличие и расположение технологической инфраструктуры (сетей), включая доступ к инфраструктуре и ее использованию (подключение к сетям).
Таким образом, географическими границами товарного рынка будут являться границы присоединенной сети ООО "Энергомодуль".
ООО "Энергомодуль" является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке передачи электрической энергии в границах присоединенной сети, и на него распространяются требования ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-Ф3 "О защите конкуренции".
Из материалов дела следует, что 18.10.2016 ООО "Энергомодуль" было получено письмо МО МВД России "Димитровградский" N22733 с просьбой привлечь сотрудников организации для участия в проведении осмотров трансформаторных подстанций в связи с проводимой проверкой в порядке статьи 144, 145 УПК РФ по материалу проверки, зарегистрированному в КУСП N 22733 от 08.10.2016. Проверка проводилась в связи с обращением директора ООО "Энергомодуль" Перфилова И.В. по факту хищения электроэнергии предприятиями и предпринимателями г.Димитровграда.
20.10.2016 составлены Акты NN 1718, 1719 проверки узла учета. В актах указано: при проведении оперативно-розыскных мероприятий правоохранительными органами проведено внеплановое обследование на предмет проверки правильности работы узлов учета электрической энергии ООО "Санаторий "Сосновый бор" и соответствия измерительного комплекса электрической энергии предъявляемым требованиям. По указанию представителя правоохранительного органа приборы учета ООО "Санаторий "Сосновый бор" (Барс 3.111.02 N102567 и Барс 3.111.02 N 102515) демонтированы и переданы ему для дальнейших мероприятий (по причине проведения оперативно-розыскных мероприятий). Вышеуказанные приборы учета заменены на Меркурий 234 ARTM-03 PB.G 5-10А 3*230/400В с GSM антенной/модемом N 27379190 и N 27378963. Акты N1718 и N1719 подписаны представителями ООО "Энергомодуль", ОАО "Ульяновскэнерго" и правоохранительного органа.
20.10.2016 составлен также протокол осмотра места происшествия, подписанный представителями ООО "Санаторий "Сосновый бор", ОАО "Ульяновскэнерго", ООО "Энергомодуль", правоохранительного органа. Объектом данного осмотра являлась трансформаторная подстанция 127 (далее - ТП-127).
25.01.2017 МО МВД России "Димитровградский" направило в адрес ООО "Энергомодуль" копию акта экспертизы N022932 от 13.12.2016, проведенной Ульяновской торгово-промышленной палатой. Одним из объектов экспертизы были приборы учета ООО "Санаторий "Сосновый бор" (Барс 3.111.02 N102567 и Барс 3.111.02 N102515).
В ходе экспертизы вышеуказанных приборов учета ООО "Санаторий "Сосновый бор" установлено следующее:
- пломбы поверителя и завода-изготовителя имеют следы дополнительного обжатия посторонним предметом;
- следы воздействия химически агрессивных жидкостей, следы нагара, копоти, искро-образования в счетчике отсутствуют;
- поверхность корпуса счетчика, корпуса трансформаторов тока, печатные платы счетчика следов механического воздействия: вмятин, трещин, сколов не имеют;
- обрывов монтажных проводов, проводов обмоток трансформаторов тока не обнаружено;
- обнаружено вмешательство в работу счетчика: в корпус счетчика установлено постороннее радиотехническое устройство (печатная плата с электронными элементами и соединительными проводами), конструкция которого позволят замыкать (шунтировать) вторичные обмотки трансформаторов тока (датчиков тока) по команде с пульта дистанционного управления, что приводит к безучетному потреблению электрической энергии.
14.02.2017 представителем ООО "Энергомодуль" в отношении ООО "Санаторий "Сосновый бор" составлены Акты NN 83, 84 о неучтенном потреблении электрической энергии и Расчетные листы к ним (период безучетного потребления определен с 01.01.2016 по 20.10.2016). Указанные Акты подписаны заместителем директора по развитию и реализации услуг Елатницевым А.В. Подписей иных лиц Акты N 83, 84 не содержат.
15.02.2017 ООО "Энергомодуль" направило в адрес ОАО "Ульяновскэнерго" сведения о результатах экспертизы и вышеуказанные Акты с расчетными листами.
16.02.2017 ООО "Энергомодуль" направило в адрес ООО "Санаторий "Сосновый бор" уведомление N361, которым сообщило об оформлении Актов о неучтенном потреблении электрической энергии NN 83 и 84 от 14.02.2017 и Расчетных листов к ним (приложив указанные документы).
03.03.2017 ОАО "Ульяновскэнерго" направило в адрес ООО "Санаторий "Сосновый бор" письмо N596/11, в котором просило включить объем безучетного потребления в размере 647208 кВтч (период безучетного потребления определен с 01.01.2016 по 20.10.2016) в "Акт об объемах переданной потребителю электрической энергии" за февраль 2017 года и произвести за него оплату.
20.03.2017 ОАО "Ульяновскэнерго" направило в адрес ООО "Санаторий "Сосновый бор" претензию N778/11, в соответствии с которой указанному потребителю необходимо было погасить образовавшуюся задолженность в размере 3830507,94 руб. в тридцатидневный срок с момента получения претензии.
Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.02.2018 по делу NА72-7447/2017 исковые требования ОАО "Ульяновскэнерго" к ООО "Санаторий "Сосновый бор" о взыскании задолженности (безучетное потребление) за потребленную электроэнергию за октябрь 2016 года в размере 3685589,01 руб. оставлены без удовлетворения. Указанное решение вступило в законную силу 27.04.2018.
Судебными актами по делу NА72-7447/2017 установлено, что ООО "Санаторий "Сосновый бор" на момент проведенной 20.10.2016 проверки не являлся ни собственником ТП-127, ни находящегося в ней оборудования, в т.ч. установленных в ней приборов учета бывшим арендатором ТП-127 и оборудования ТП-127. Относимых и допустимых доказательств того, что ООО "Санаторий "Сосновый бор" являлся собственником приборов учета, которые на момент проверки в октябре 2016 года были установлены в ТП-127, в материалах дела нет, а соответственно у ответчика отсутствовала обязанность по сохранности и целостности приборов учета, пломб и иных обязанностей собственника прибора учета, перечисленных в п. 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442. Поскольку приборы учета установлены в ТП-127 - т.е. до декабря 2015 года - в границах сетевой организации ОАО "УСК", а с декабря 2015 года - в границах сетевой организации ООО "Энергомодуль", то именно указанные лица и несли обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб. Не представлено надлежащих, достаточных и бесспорных доказательств, достоверно подтверждающих, что неисправность прибора учета возникла по вине ООО "Санаторий "Сосновый бор".
Таким образом, ООО "Энергомодуль", являясь сетевой организацией, располагало информацией о границах раздела сетей и о лицах, имеющих доступ к приборам учета.
В соответствии с п. 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.
В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта.
Судебными актами по делу NА72-7447/2017 также установлено, что в нарушение требований п. 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, подпись полномочных представителей потребителя в актах безучетного потребления отсутствует, равно как и подписи двух незаинтересованных лиц (в случае, если ответчик отказался подписать указанные акты).
При оценке обстоятельств составления акта о безучетном потреблении суд исходит из того, что вступившим в законную силу судебным актом Арбитражного суда Ульяновской области по делу NА72-7447/2017 дана оценка актам о безучетном потреблении NN 83, 84 от 14.02.2017 и установлено, что указанные акты являются недостоверными, поскольку составлены с нарушениями пункта 193 Основных положений (в отсутствие уполномоченного представителя ООО "Санаторий "Сосновый бор"), в связи с чем, не могут служить доказательством осуществления безучетного потребления.
Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.
Поскольку акты о безучетном потреблении электроэнергии NN 83 и 84 от 14.02.2017 были приняты к расчету ПАО "Ульяновскэнерго", ООО "Санаторий "Сосновый бор" был выставлен счет для оплаты стоимости потребленной электрической энергии.
Пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" предусмотрено, что запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (часть 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ).
Арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Федерального закона N 135-ФЗ для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Суд, учитывая, что акты о безучетном потреблении электроэнергии NN83 и 84 от 14.02.2017 были приняты к расчету ПАО "Ульяновскэнерго", ООО "Санаторий "Сосновый бор" был выставлен счет для оплаты стоимости потребленной электрической энергии, приходит к выводу, что факт составления актов безучетного потребления с нарушениями процедуры ущемляет права ООО "Санаторий "Сосновый бор" как более слабой стороны в правоотношениях, поскольку незаконно возлагает на Общество дополнительное бремя расходов по оплате электрической энергии.
Отсутствие фактического взыскания с предпринимателя стоимости электроэнергии, начисленной на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии, не опровергает нарушение прав ООО "Санаторий "Сосновый бор", так как права Общества были защищены в судебном порядке принятием судебного акта по делу NА72-7447/2017, которым ПАО "Ульяновскэнерго" было отказано во взыскании с ООО "Санаторий "Сосновый бор" стоимости электроэнергии.
В соответствии с п. 17 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" к признакам ограничения конкуренции относится сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке.
Необходимость оплаты потребителем образовавшейся задолженности (свыше трех миллионов рублей) за потребленную электрическую энергию могла повлечь приостановление или прекращение осуществления, ведения предпринимательской деятельности и уход ООО "Санаторий "Сосновый бор" с товарного рынка.
Таким образом, у антимонопольного органа, имелись основания для квалификации действий Общества по части 1 статьи 10 Федерального закона N135-ФЗ.
При таких обстоятельствах дела, суд считает, что действия ООО "Энергомодуль", выразившиеся в неправомерном начислении потребителю ООО "Санаторий "Сосновый бор" объема безучетного потребления электрической энергии (за октябрь 2016 года), повлекли ограничение конкуренции и ущемление интересов ООО "Санаторий "Сосновый бор" в сфере предпринимательской деятельности.
При таких обстоятельствах дела, суд приходит к выводу, что оспариваемое решение УФАС по Ульяновской области от 19.12.2018 N14310/04-2017 является законным и обоснованным.
При таких обстоятельствах дела, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению.
В соответствии со статьей 110 АПК РФ суд возлагает расходы по госпошлине на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд
РЕШИЛ:
Заявленные требования оставить без удовлетворения
Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Настоящее решение может быть обжаловано в течение одного месяца в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара, с направлением жалобы через Арбитражный суд Ульяновской области.
Судья О.А.Лубянова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
