Дата принятия: 12 августа 2011г.
Номер документа: А71-6883/2011
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5
http://www.udmurtiya.arbitr.ru
__________________________________________________________________
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Ижевск Дело № А71-6883/2011
12 августа 2011г. А6
Резолютивная часть решения объявлена 12 августа 2011г.
Решение в полном объеме изготовлено 12 августа 2011г.
Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Л. Ю. Глухова
при ведении протокола судебного заседания секретарем Шамоновой Н.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Глазовского межрайонного прокурора, г. Глазов
к некоммерческому партнерству « Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед», г. Москва
о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КОАП РФ,
при участии в судебном заседании:
от заявителя: Русских И.Ю.
от лица, привлекаемого к ответственности: не явился, уведомлен согласно ч.3 ст.205 АПК РФ
установил:
Глазовский межрайонный прокурор, г. Глазов обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении некоммерческого партнерства « Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед», г. Москва к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
В обоснование заявленного требования заявитель указал, что НП «Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед» в лице обособленного подразделения в г. Глазове осуществлена деятельность по организации и проведению азартных игр на территории г. Глазова при отсутствии соответствующего разрешения(лицензии). Материалами дела полностью подтверждается состав административного правонарушения предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КОАП РФ, в том числе и вина НП «Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед».
Лицо, привлекаемое к ответственности представило 11.0811г. возражения, из которых видно, что оно надлежащим образом уведомлено о месте и времени разбирательства по делу согласно ч.3 ст. 205 АПК РФ, но не обеспечило явку законного или иного представителя в судебное заседание. Дело рассмотрено без участия законного представителя НП « Архимед».
Ходатайств лицо, привлекаемое к административной ответственности не представило.
Заслушав представителей заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.
13 мая 2011 года сотрудниками Глазовской межрайонной прокуратуры совместно с работниками УВД по г. Глазову на основании телефонограммы от 13.05.11г.зарегистрированной дежурной частью УВД по г. Глазову под № 9315 проведена проверка фактов, указанных в телефонограмме о том, что в помещении дома по адресу, г. Глазов, ул. Калинина,6 «в» в павильоне «Архимед» осуществляется незаконная игровая деятельность.
Проведенной проверкой помещений, расположенных по адресу: г. Глазов, ул. Калинина, д.6 «в» установлено, что по указанному адресу расположен павильон « Архимед», принадлежащий НП « Архимед» на основании договора аренды нежилого помещения от 15.12.10г. общей площадью 47,5 кв.м., в котором расположено 15 игровых автоматов, на которых осуществляется азартная деятельность, у ответчика в нарушение ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», ч. 1 ст. 13Федерального закона от 29.12.2006г.№ 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации» разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне не имеется.
При этом на территории Удмуртской Республики игорная зона отсутствует, и соответственно, ни один хозяйствующий субъект, в частности, НП « Архимед» осуществляющий деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Удмуртской Республики, не имеют указанного разрешения.
По результатам проверки 13 мая 2011г. составлен протокол осмотра места происшествия (л.д.43-44), были сделаны фотографии (л.д.45-46) и взяты объяснения у лиц, присутствующих в время проверки в игровом зале (л.д.47-48), а также проведена проверочная закупка о чем составлен протокол от 13.05.11г. (л.д.49).
16 мая 2011г. взято объяснение у Злобина А.А. – руководителя обособленного подразделения в г. Глазове НП « Архимед» (л.д.27).
23 мая 2011г. вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении Злобина А.А. руководителя обособленного подразделения в г. Глазове НП « Архимед» из-за отсутствия состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ -незаконная предпринимательская деятельность.
29 июня 2011г. без участия законного или иного представителя НП «Архимед» (уведомлен о месте и времени вынесение постановления о возбуждении производства по делу об административном правонарушении требованием от 20.06.11г. № 96-2011 (л.д.22-23) Глазовским межрайонным прокурором вынесено постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении в отношении НП « Архимед» по ч.2 ст. 14.1 КОАП РФ, в котором установлено, что НП « Архимед» в лице обособленного подразделения в г. Глазове 13.05.11г. в помещении по адресу г. Глазов, ул. Калинина, 6 «в» осуществлял незаконную игровую азартную деятельность с использованием игрового оборудования в количестве 15 штук без специального разрешения (лицензии).
13 июля 2011г. материалы административного дела с заявлением о привлечении НП « Архимед» (г. Москва) к административной ответственности поступили в Арбитражный суд УР, к подведомственности которого в силу ч. 3 ст. 23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях отнесено рассмотрение данной категории дел.
Оценив представленные по делу доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.
Пункт 2 части 2 статьи 17 Федерального закона N 128-ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривает обязанность по лицензированию деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игрового оборудования.
В соответствии с требованиями ст. 1 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности.
Статьей 5 названного закона установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. При этом деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном указанным Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
В соответствии со ст. 9 Федерального Закона № 244-ФЗ на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.
В соответствии со ст. 14 Федерального закона № 244-ФЗ вне игорных зон может быть организована только деятельность букмекерских контор и тотализаторов, в которых не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.
Согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 г. №
244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации» документом, предоставляющим организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр является разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.
В отсутствие указанного разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации не законна.
На территории Удмуртской Республики (г. Ижевск входит в состав УР и является ее столицей) в силу ст. 9 Федерального Закона № 244-ФЗ игорная зона отсутствует, следовательно, ни один хозяйствующий субъект, в частности, НП « Архимед», осуществляющие деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Удмуртской Республики не могут иметь указанного разрешения, в силу закона.
Как следует из материалов дела НП « Архимед» в лице своего обособленного подразделения в г. Глазове в помещении расположенном по адресу: г. Глазов, ул. Калинина, д.6 «в», принадлежащим ему на основании договора аренды нежилого помещения с гражданкой Баженовой Л.Д. от 15.12.10г. осуществлял деятельность по организации и проведению азартных игр в игровом зале, по указанному адресу расположено 15 игровых автоматов (так называемое « развлекательное оборудование»), которые были на момент проведения проверки 13.05.11г. функционирующие и подключенные к электросети, на некоторых изображены ярлыки « Подними свой рейтинг», более того при проверке осуществлялась азартная игра согласно протоколу проверочной закупки от 13.05.11г. и опросам лиц, находящихся в игровом зале во время проверки.
Так называемое «развлекательное оборудование» (15 игровых автоматов) по внешним признакам идентичны игровым автоматам, а именно: имеют клавиатуру, с помощью которой производятся игровые манипуляции, мониторы. Из себя указанное игровое оборудование представляют металлические ящики прямоугольной формы с встроенными в них мониторами и клавиатурами. Внутри ящика имеется компьютерная плата. На боковой стенке ящика имеются специальные отверстия-замки, предназначенные для начисления баллов с помощью специальных металлических ключей. С лицевой стороны автомата вверху и внизу располагались надписи «подними свой рейтинг». Слот для непосредственного ввода в автомат денежных купюр отсутствует. На момент проверки автоматы были подключены в электрической сети и находились в рабочем состоянии.
В соответствии с письмом Министерства финансов РФ от 07.04.2008 № 05-03-08/19 попытки представить игровое оборудование в качестве иного оборудования с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации и проведению азартных игр путём модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата (например, устройства приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей), неправомерны по следующим причинам:
понятие игрового автомата, содержащееся в Федеральном законе от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей;
правила испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утверждённому типу, утверждённые Приказом Госстандарта России от24.01.2000 г. № 22, также не предусматривают обязательного наличия в игровом автомате вышеназванных устройств;
- основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нём.
В связи с указанным, поименование электронного оборудования в качестве «развлекательного оборудования» не свидетельствует о том, что оно не может быть использовано в качестве игрового.
Игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
Проверкой установлено, что принцип работы «игровых» автоматов установленных на момент проведения проверки в зале по адресу УР, г. Глазов, ул. Калинина, д. 6 «в» аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра. Основным, блоком управления является игровая плата с компьютерной программой (видеоигрой). Единственным отличием является то, что деньги игроком в купюроприёмник не опускаются.
Каждая игра представляет из себя изображение на мониторе вращающихся барабанов в вертикальном направлении, разделенных на несколько вертикальных секций, вращающихся самостоятельно друг от друга. На каждой секции имеется изображение различных символов. При запуске игры, после вращения секций барабанов на мониторе фиксируется изображение символов в случайном порядке. Перед запуском игры администратор забирает у посетителя рейтинговую карту и ключом вводит сумму равную размеру бонусов указанных на пластиковой карте, взамен которой посетитель получает рейтинговую карту.
С помощью клавиатуры выбирается количество и направление линий: горизонтальных, диагональных или ломаных прямых. При фиксации на выбранной игроком линии трех и более одинаковых символов, играющему начисляются дополнительные баллы. Игрок имеет право «рискнуть» начисленными баллами, либо с помощью манипуляций с клавиатурой «начислить» их на свой игровой счет («баланс»).
Для игры от играющего достаточно - выбирать соответствующие линии, которые будут разыгрываться, ставить ставки, запускать барабаны в движение с помощью соответственных кнопок, расположенных на клавиатуре, и определить, в какой момент игры необходимо остановиться и получить денежные средства от игры (при наличии остатка в виде количества баллов («баланса»), отображаемых на мониторе.
Таким образом, фактически, выигрыш определяется методом случайностей. Символы выпадают на «барабанах» в случайном порядке и результат игры не зависит ни от умения, ни от образования, ни от иных специальных действий игрока. Для игры от играющего достаточно - запускать барабаны в движение с помощью соответственных кнопок, расположенных на клавиатуре, и определить, в какой момент игры необходимо остановиться и получить денежные средства от игры в сумме пропорциональной количеству рейтинговых баллов указанных на имеющихся у игрока на руках рейтинговых картах.
Согласно представленных гражданско-правовых договоров, объяснений директора обособленного подразделения НП «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед», деятельность по использованию «развлекательного» оборудования в помещении, расположенном по адресу: УР, г. Глазов, ул. Калинина, д. 6 «в», осуществляется НП «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед».
В ходе проведенной проверки установлено, что указанные «развлекательные аппараты» фактически используются НП «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед» для организации и проведения азартных игр.
Согласно объяснениям Злобина А.А., объяснениям Бутолина А.А., Боталова Я.В., объяснениям Кудрина Н.А. установлено, что способ участия в «развлекательной игре» следующий: любой посетитель клуба (вход свободный) вправе воспользоваться данными услугами, в случае вступления в члены НП «Содействия развитию интеллектуальных игр «Архимед». Для вступления в некоммерческое партнерство посетитель должен оплатить вступительный взнос, после чего каждому из посетителей выдавалась рейтинговая карта члена НП «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед».
По ходу игры посетитель мог повышать либо понижать свой рейтинг, в случае если при игре рейтинг посетителя увеличивался до размера номинала рейтинговой карты, посетитель мог, подозвав администратора закончить игру на данном игровом автомате и получить рейтинговые карты суммарное номинальное количество баллов, на которых соответствует набранному посетителем в ходе игры рейтингу.
«Рейтинговая карта» представляет собой пластиковую карту с выбитым 10-тизначным цифровым номером, содержащую следующие надписи слева - «рейтинговая карточка некоммерческое партнерство «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед» Настоящая карточка удостоверяет наличие у предъявителя рейтинга в «(указано цифрой сколько) баллов». Настоящая карточка может быть использована только лицом являющимся членом Некоммерческого партнерства «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед». Справа имеется изображение мужской головы золотистого цвета.
В случае если сумма рейтинга посетителя становится равной нулю, то игра заканчивается.
Если по ходу игры посетитель принимает решение закончить игру и у него на руках остаются рейтинговые карты, то он, сообщив об этом администратору зала, может обменять указанные карты на денежные средства в размере равном суммарному размеру бонусов, указанных на рейтинговых картах.
Статьей 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ установлено, что:
азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;
ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;
выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;
организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;
деятельность по организации и проведению азартных игр -деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;
участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры;
игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.
Таким образом, деятельность НП «Содействие развитию интеллектуальных игр «Архимед», через свое обособленное структурное подразделение в г. Глазов, расположенном по адресу: Удмуртская Республика, г. Глазов, ул. Калинина, д. 6 «в», полностью охватывается понятием и элементами азартной игры.
Данные обстоятельства соответствуют указанным ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определениям понятий азартной игры и деятельности по организации и проведению азартных игр, поскольку представляют собой деятельность, направленную на заключение, основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Итак, по мнению суда, 13.05.11г. в игровом зале « Архимед» (г. Глазов, ул. Калинина, 6 «в») осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).
Довод НП « Архимед», указанный в возражениях от 11.08.11г. ответчик не мог совершить указанное правонарушение потому, что 31.1210г. был расторгнут договор аренды от 15.12.10г. с Баженовой Л.Д. и обособленное подразделение его в г. Глазове было снято с учета в налоговом органе 31.12.10г. судом не принимается во внимание, данные обстоятельства не могут служить доказательствами отсутствия в действиях НП « Архимед» состава административного правонарушения, установленного ч.2 ст. 14.1 КОАП РФ.
По мнению суда, состав правонарушения ч. 2 ст. 14.1 КОАП РФ в том числе вина НП « Архимед» подтверждены протоколом осмотра места происшествия от 13.05.11г., фотографиями, приобщенными к материалам дела, объяснениями игроков во время проверки 13.05.11г., занимающихся азартными играми, объяснениями Злобина А.А..(руководителя обособленного подразделения в г. Глазове) с которым трудовые отношения не расторгнуты на день проверки 13.05.11г. (трудовой договор от 1.11.10г.), протоколом проверочной закупки, постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 23.05.11г., постановлением о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 29.06.11г.
Игровые автоматы, принадлежали НП « Архимед» и во время проверки были в игровом зале готовые к игре были приспособлены для именно той игры, которую разработал НП « Архимед», утвердив Положение о рейтинге (на игровых автоматах была надпись « Подними свой рейтинг») (л.д.40-41).
Суд считает, что даже несмотря на формальное расторжение договора аренды 31.12.10г. и снятие с учета обособленного подразделения 31.12.10г. фактически же в игровом зале в г. Глазове по ул. Калинина, 6 «в» осуществляло деятельность по организации азартных игр НП « Архимед».
Данные обстоятельства говорят о том, что ответчик имел возможность соблюдать указанные выше положения закона, однако не принял всех мер к его соблюдению, то есть вина НП « Архимед» (г. Москва) в соответствии с ч.2 ст. 2.1 КОАП РФ полностью доказана материалами дела.
В силу ч. 2 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Учитывая изложенное, некоммерческое партнерство « Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед» подлежит привлечению к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна) на основании ч. 2 ст. 14.1 КОАП РФ с назначением наказания в размере 40 000 тысяч рублей штрафа, так как отягчающих административную ответственность обстоятельств судом не обнаружено.
Суд также считает необходимым применить дополнительное наказание к НП « Архимед» в виде конфискации всего игрового и другого оборудования, применяемого при организации азартных игр, так как это оборудование может быть использовано неоднократно с учетом того, что ни в месте расположения в г. Москве и в месте нахождения обособленного подразделения в г. Глазове не имеется официально установленных игровых зон.
Руководствуясь ст. ст. 167-170, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. ст. 14.1 ч.2, 29.9 - 29.11, 32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, арбитражный суд
Р Е Ш И Л :
1. Привлечь некоммерческое партнерство « Содействие развитию интеллектуальных игр « Архимед», находящееся по адресу: г. Москва, ул. 9-ая Соколиной горы, д.15 «а», основной государственный регистрационный номер 1107799010703 к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КОАП РФ и назначить ему наказание в виде взыскания штрафа в размере 40 000 руб.с конфискацией.
2. Уплату штрафа произвести в месячный срок со дня вступления в силу
настоящего решения на лицевой счет 05415354980, на расчетный счет
40101810200000010001,ИНН 1831021019, КПП 183101001 УФК по
Удмуртской Республике (Прокуратура Удмуртской республики) в ГРКЦ
НБ г. Ижевск, БИК 049401001, код бюджетной классификации (КБК)
415 1 16 90040 04 0000 140, ОКАТО 94420000000. Тип платежа –АШ.
Назначение платежа: административный штраф
3. Игровые оборудование: игровые автоматы, изъятые по протоколу осмотра места происшествия от 13.05.11г. в количестве 15 штук, рейтинговые карты в количестве 27 штук и ключи к игровым автоматам в количестве 15 штук конфисковать.
4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Пермь в десятидневный срок со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока и только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст. 288 АПК РФ посредством подачи апелляционной жалобы в Федеральный арбитражный суд Уральского округа г. Екатеринбург в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу путем подачи жалобы через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения
апелляционной или кассационной жалобы можно получить
соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного
апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального
арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.аrbitr.ru
Судья Л.Ю.Глухов
