Решение от 07 ноября 2011 года №А71-6651/2011

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5
 
http://www.udmurtiya.arbitr.ru
 
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
    г. Ижевск
 
    Дело №А71-6651/2011                                                                                                                                                                                                                                      
 
 
    Решение принято и изготовлено 07  ноября  2011года.
 
 
    Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи   Е.В.Желновой,  при составлении  протокола  судебного заседания    секретарём  судебного  заседания  Максимовой  Е.В.,  рассмотрел в открытом судебном  заседании  дело по иску Муниципального унитарного предприятия «Коммунальные тепловые сети» г.Воткинска, г.Воткинск к Обществу с ограниченной ответственностью  «Муниципальные коммунальные системы» г.Воткинск, с участием  третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора: Региональной энергетической комиссии по Удмуртской Республике, г.Ижевск   о взыскании  7709625,60руб. долга, 156206,30руб. пени по договору на пользование тепловой энергией в горячей воде №1032-10 от 25.02.2010, с последующим начислением пени по день фактической оплаты долга;
 
    В присутствии представителей сторон:
 
    от истца:   Литвинов  А.М. по  доверенности  № 4-04/11 от 04.04.2011,
 
    от ответчика: Силина М.А.-  по доверенности №5 от 22.09.2011;
 
    от 3-го лица: не явился, уведомлен.
 
    Установил: Муниципальным  унитарным   предприятием   «Коммунальные тепловые сети» г.Воткинска, г.Воткинск  заявлен  иск о взыскании с  ответчика - Общества с ограниченной ответственностью  «Муниципальные коммунальные системы» г.Воткинск 7709625,60руб. долга, 156206,30руб. пени по договору на пользование тепловой энергией в горячей воде №1032-10 от 25.02.2010, с последующим начислением пени по день фактической оплаты долга.
 
    Определением    суда  от  07.09.2011  судом в  порядке  статьи  49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  удовлетворено  ходатайство  истца  об уточнении  исковых  требований  в   части  взыскания   долга  до 4537102,68, пени   до  265192,08 руб. с последующим начислением пени по день фактической оплаты долга.
 
    Определением    суда  от  04.10.2011   к  участию  в  деле  в  качестве
 
    третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора,  привлечена  Региональная энергетическая  комиссия  по Удмуртской Республике, г.Ижевск.
 
    В судебном  заседании   судом  в  порядке  статьи  49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено  ходатайство  истца  об  уменьшении    исковых  требований  в   части  взыскания   долга  607102,68 руб.   и увеличении   исковых  требований  в части  взыскания   пени до   297557,01 руб., с последующим начислением по день фактической оплаты долга.
 
    Ответчик   требования   в  части  взыскания  суммы  основного  долга  признал  в  полном  объёме.  Не согласен с начислением пени, поскольку считает  договор №1032-10 от 25.02.2010  незаключенным.
 
    В соответствии   со статьёй  163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в   судебном  заседании  объявлялся  перерыв  с  02  ноября   2011  по  07  ноября  2011  года, о чём  вынесено  протокольное  определение.
 
    Третье  лицо –РЭК УР,  надлежащим образом уведомлённое  о времени  и месте  судебного  заседания  в  суд  не  явилось.
 
    Дело  рассмотрено  в  отсутствие    третьего  лица, в  соответствие   со статьями  123,156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    Как следует из  материалов  дела    ответчик  по делу – Общество  с ограниченной ответственностью  «Муниципальные коммунальные системы» г.Воткинск  осуществляет  управление    многоквартирными  домами.
 
    Между  истцом  и  ответчиком  заключен   договор  на пользование  тепловой  энергией  в  горячей   воде  № 1032-10 от  25.02.2010  в  редакции  протокола  разногласий   от  07.06.2010 и протокола урегулирования разногласий от  28.06.2010,  по  условиям  которого   истец (энергоснабжающая  организация)  обязуется  отпускать   ответчику  (абоненту)   тепловую  энергию  в  горячей воде   через  присоединённую  сеть,   в  соответствии с   установленным  ему    планом  теплопотребления  для  отопления   и  горячего  водоснабжения, холодную воду для  нужд  горячего  водоснабжения  в  количестве  соответствующем  установленным  для  населения  нормативам  потребления  коммунальных  услуг,  а  ответчик –принимать  и  оплачивать  тепловую энергию. Поставка  энергоресурсов  осуществляется   согласно   состава  объектов, находящихся  в  управлении  абонента,  согласно приложению  № 1 к  договору   (пункт  1.1  Договора).
 
    Согласно пункту  4.6  Договора   оплата  производится,  не  позднее  25-го числа   следующего  за  расчётным.
 
    В нарушение принятых на себя обязательств, предъявленные на  оплату  отопления  и  горячей  воды   за  январь - май  2011  года   счета- фактуры  № А571 от 31.01.2011, № А-1169  от 28.02.2011,  № А-1751  от 31.03.2011,   № А-2334 от 30.04.2011,   № А-2926 от 31.05.2011  оплачены  ответчиком  частично, с  нарушением  порядка  расчётов,  установленного  договором.   По данным истца, на   дату     рассмотрения   спора  за  ответчиком  числится  задолженность     по  оплате  счёт-фактуры   № А-2926 от 31.05.2011    в  сумме  607102,68 руб.
 
    Нарушение  порядка  расчётов  и  наличие  задолженности  послужило  истцу  основанием   для  обращения   в суд  с иском  о  взыскании   с  ответчика  (с учётом  принятых  судом  уточнений  в  порядке статьи  49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)  607102,68 руб.  долга,  297557,01руб. пени с последующим начислением по день фактической оплаты долга, в судебном  порядке.
 
    Ответчик   требования   в  части  взыскания  суммы  основного  долга  признал  в  полном  объёме.  Начисление  НДС  не  оспорил.   Не согласен с начислением пени, поскольку считает   договор №1032-10 от 25.02.2010  незаключенным, ссылаясь  на  то,  что    у   ответчика, как  абонента  отсутствуют   подписанные  протоколы   разногласий и протокол урегулирования разногласий   к  договору.
 
    В судебном  заседании   представители сторон  пояснили, что    в  домах,  находящихся  под  управлением   ответчика, имеются  нежилые  помещения.
 
    Ответчик  указал на то, что у ряда собственников  нежилых  помещений заключены  самостоятельные договоры с  ресурсоснабжающей  организацией.
 
    Истец пояснил, что  предъявленные  к  оплате  счета-фактуры  за     январь- май  2011  года  содержат  начисление   по отоплению  и  ГВС не  только  по   жилым,  но  и по  нежилым  помещениям,  поскольку  у энергоснабжающей  организации   отсутствуют  достоверные  сведения  о  всех   собственниках нежилых  помещений, расположенных  в  многоквартирных  домах,  находящихся  в   управлении  ответчика. При этом, истец указал на  отсутствие   возможности самостоятельно выделить из общей площади   многоквартирных  домов  площади нежилых  помещений.
 
    По пояснениям истца,  РЭК УР Постановлениями  № 9/91 от 28.07.2011 и   № 9/21 от 28.07.2011  привела  ранее  принятые   Постановления    № 15/19    от  25.11.2010 и № 13/15 от 21.10.2010 в  соответствие   с требованиями   Налогового   кодекса Российской Федерации  в части  включения  в  тариф  НДС, установив   на  2011  год  для группы  потребителей  «население»    тариф   на  тепловую  энергию   1140,47  (с  учётом  НДС) руб. /Ггкал.,  на   горячую  воду -  72,89 руб/куб.1  (с  учётом НДС).   Истец  указывает на то,  что  являясь ресурсоснабжающей  организацией,    МУП КТС в силу  закона  обязан   производить   уплату  налога  на  добавленную  стоимость,  в связи с чем,  правовых оснований  для  исчисления  стоимости  потреблённых  тепловых   ресурсов   без  НДС     не  имеется. МУП «КТС» осуществляет  продажу  коммунального  ресурса,   а  не  коммунальной  услуги, в связи  с чем,  продажа      энергоресурса с  предъявлением  к  оплате суммы  НДС,  не  включенного  в  тариф  соответствует   налоговому  законодательству. 
 
    Заслушав пояснения  сторон,  рассмотрев и  изучив материалы дела, суд    пришёл к следующим выводам:
 
    В силу положений части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии  с данными о ее фактическом потреблении.
 
    Согласно статье   544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено иными правовыми актами или соглашением сторон.
 
    Порядок расчетов определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
 
    Как следует из материалов дела, поставка тепловой энергии в  горячей  воде  производилась в  многоквартирные  дома,  находящиеся  под управлением   ответчика-  Общества с ограниченной ответственностью  «Муниципальные коммунальные системы» г.Воткинск  (приложение  №1 к  договору ).
 
    Факт поставки   тепловой энергии в  горячей  воде,  объёмы  поставки  и её  потребление     сторонами  не   оспариваются.  
 
    Ответчик   по делу  является  исполнителем коммунальных услуг, приобретает коммунальный ресурс у Энергоснабжающей организации не с целью перепродажи, а для предоставления гражданам – потребителям коммунальной услуги.
 
    В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации утверждены Правила № 307  «О порядке предоставления коммунальных  услуг гражданам» (далее: Правил  № 307).
 
    В соответствии с пунктом 3 Правил №307 исполнитель в сфере предоставления коммунальных услуг - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
 
    Кроме этого, в названном пункте Правил указано, что исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.
 
    Пунктом 15 Правил № 307 установлено, что размер платы за горячее водоснабжение, отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
 
    С учетом того, что тепловая энергия поставлялась ответчику для предоставления гражданам - потребителям коммунальных услуг, отношения сторон регулируются, в том числе, Правилами № 307.
 
    При отсутствии индивидуальных и коллективных приборов учета объем переданной (транспортированной) тепловой энергии в силу пункта 19 Правил № 307 должен определяться исходя из норматива потребления этой коммунальной услуги, установленной для населения.
 
    Письмом Министерства Регионального развития Российской Федерации от 28.05.2007 № 10087-ют/07 разъяснено, что согласно подпункту «б» пункта 19 Правил № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307,  исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных ресурсов.
 
    Поскольку к отношениям сторон по договорам энергоснабжения, заключенным между энергоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг (ТСЖ, ЖСК, ЖК, или иным специализированным потребительским кооперативом, либо управляющей организацией) в целях оказания коммунальных услуг гражданам, применяются Правила № 307, то вопрос о порядке определения количества потребленной энергии при отсутствии приборов учета должен решаться, исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг.
 
    В соответствии с приложением № 2 к Правилам № 307 при  расчете платы за отопление следует учитывать общую площадь жилых домов,  подтвержденную данными технической инвентаризации.
 
    В рассматриваемом деле к взысканию  предъявлена    задолженность  в сумме 607102,68 руб.  за  май    2011.
 
    Постановлением    Региональной   энергетической    комиссии № 9/21 от 28.07.2011   внесены  изменения  в   постановление   РЭК по УР № 15/19 от 25.11.2010 «О тарифе  на  горячую  воду, отпускаемую МУП «Коммунальные  тепловые  сети»   -  для  категории  «население » утверждён тариф   75,89 руб./куб.  (с  учётом  НДС), для  категории «прочие  потребители»  -   61,77 руб./куб.  м.    без  НДС. При этом, действие  данного  постановления  также распространено  на правоотношения, возникшие  с  01 января  2011года.
 
    В постановлении    РЭК по УР № 15/19 от 25.11.2010 тариф  на  горячую  воду,  отпускаемую   МУП «Коммунальные  системы» установлен  в  размере  61,77  руб. /куб. м.  (без  НДС).
 
    Постановлением       Региональной   энергетической    комиссии № 9/91 от 28.07.2011   внесены  изменения  в   постановление   РЭК по УР № 13/15 от 21.10.2010 «О тарифах  на   тепловую энергию,  отпускаемую  МУП «Коммунальные тепловые  сети»    утверждены  одноставочные  тарифы   -  для  категории  «население» -   1140,47 руб. /Гкал.  (с  учётом  НДС),  для  категории «прочие  потребители»  -   966,5 руб. /Гкал  без  НДС.   При этом, действие  данного  постановления  также распространено  на правоотношения, возникшие  с  01 января  2011года.
 
    В постановлении    РЭК по УР № 13/15 от 21.10.2010    на  тепловую энергию для  потребителей    установлен одноставочный  тариф  - 966,5 руб. /Гкал  без  НДС
 
    Согласно пункту 1  статье  4 Гражданского  кодекса Российской Федерации   акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
 
    В силу  указанной  нормы,  только  действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.
 
    В соответствии с  пунктом  2  статьи   10 Федерального  закона  от 27 июля 2010г. №190-ФЗ «О теплоснабжении»,  срок действия установленных тарифов на  тепловую  энергию  (мощность) и (или) их предельных (минимального и максимального) уровней, тарифов на
теплоноситель не может быть менее чем один финансовый год, если иное не установлено федеральными законами, решениями Правительства Российской Федерации.
 
    В соответствии  с  пунктом 6  Правил государственного регулирования и применения тарифов на
электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации (утв. Постановлением  Правительства Российской Федерации  от 26 февраля 2004  №109 «О ценообразовании в отношении
электрической и тепловой энергии в Российской Федерации») установлено, что тарифы и (или) их предельные уровни вводятся в действие с начала  очередного года на срок не менее одного года. При этом, пунктом 25 указанных Правил установлено, что решение об установлении тарифов и (или) их предельных уровней  обратной  силы  не  имеет.
 
    В соответствии с пункта  1 статьи  13 ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» тарифы и надбавки  устанавливаются на соответствующий период  действия, могут иметь  календарную разбивку и вступают в силу с даты начала указанного периода, но не ранее чем через один календарный месяц после  их установления до окончания этого периода, за исключением случаев их досрочного пересмотра.
 
    Исходя из буквального толкования названной нормы, начало периода действия тарифов и надбавок определено законодателем в императивном порядке, в результате чего соответствующие тарифы и надбавки вступают в силу не ранее чем через один календарный месяц после их установления. Исключение предусмотрено для окончания  периода их действия- в случае досрочного пересмотра по основаниям, установленным  статьей 14 Закона.
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи 13 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации  арбитражный суд, установив  при рассмотрении дела несоответствие  нормативного правового акта иному  имеющему большую юридическую силу нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает  судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу.
 
    Учитывая изложенное, правовых оснований для применения с 01.01.2011 г. тарифов, установленных постановлением РЭК Удмуртской Республики № 9/91 от 28.07.2011 и   № 9/21 от 28.07.2011   не имеется.
 
    Таким образом, в  рассматриваемом  случае,  при  расчёте    потреблённых  тепловых  ресурсов (отопление, ГВС)  за   взыскиваемый  период должны   применяться  тарифы утверждённые    Постановлениями     Региональной   энергетической    комиссии  УР  №  13/15  от  21.10.2010  и № 15/19 от  25.11.2010 на  тепловую  энергию -   в  размере  -   966,5 руб. /Гкал  без  НДС,     горячую  воду -  61,77  руб. /куб. м.  (без  НДС).  
 
    Как  следует  из  предъявленных    к  оплате  ответчику   счетов-фактур   № А571 от 31.01.2011, № А-1169  от 28.02.2011,  № А-1751  от 31.03.2011,   № А-2334 от 30.04.2011,   № А-2926 от 31.05.2011 истцом  применены    тарифы  на  тепловую  энергию   и горячую  воду  в редакции   Постановлений   Региональной   энергетической    комиссии  УР  №  13/15  от  21.10.2010  и № 15/19 от  25.11.2010.   При  этом   стоимость   потреблённых  ресурсов  увеличена  на   сумму  НДС 18%.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налога на добавленную стоимость (НДС) признаются операции  по реализации товаров (работ, услуг).
 
    В силу пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при  реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со  статьёй   40 Кодекса.
 
    Пунктом 13 статьи 40 Налоговой кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при  реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам),  установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей  налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).
 
    Включение истцом в подлежащую оплате покупателем цену реализуемого товара (работ, услуг) суммы налога на добавленную стоимость вытекает из положений пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, являющихся  обязательными для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, и  отражает характер названного налога как косвенного.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при  реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик  (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав  соответствующую сумму налога.
 
    При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется (пункт 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации).
 
    Из пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 05.10.2007 N 57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся  взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием,  эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов » следует, что ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами,  отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед  организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут  быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с  жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем, при реализации услуг по регулируемым ценам  (тарифам), например услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги,  предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.
 
    Данные  положения, в  силу статьи  157  Жилищного кодекса Российской Федерации  и Правил  № 307,  относятся  и  к управляющим  организациям. 
 
    Таким образом, при заключении договоров на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах,  управляющие  компании выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах   собственников  помещений  многоквартирных  домов.  
 
    Утверждение тарифов осуществляется на основании Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» и Постановления  Правительства РФ от 26.02.2004 № 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации».
 
    Исходя из системного толкования норм Налогового кодекса Российской Федерации и законодательства об установлении тарифов, к регулируемым тарифам относятся, в том числе, тарифы на тепловую энергию. Под  регулируемым тарифом понимается утвержденная уполномоченным органом  в установленном законом порядке ценовая ставка на товары и услуги, действующая в определенный законом период и являющаяся фиксированной.  При этом при реализации услуг населению по розничным ценам  соответствующая сумма НДС включается в тарифы. Следовательно, при реализации ресурсоснабжающей организацией услуг населению,   самостоятельное начисление каких-либо иных величин на тариф, установленный в  определенном законом порядке, противоречит нормам действующего законодательства. При этом, наличие у ресурсоснабжающей организации обязанности, предусмотренной Налоговым кодексом Российской Федерации, об уплате НДС не является основанием для самостоятельного включения данного налога в стоимость услуг, оказанных населению, сверх тарифа, утвержденного уполномоченным органом.
 
    С учетом изложенного, применение ответчиком при расчете стоимости оказанных услуг  иных расценок, чем они установлены в предусмотренном законодательством порядке  (тарифы), в том числе самостоятельно увеличенных на сумму НДС, не соответствует нормам  действующего законодательства.
 
    Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 по делу № 12552/10, в котором прямо закреплено, что содержащееся в названном  постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит  применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.
 
    Из  пояснений  ответчика  следует, что  у ряда собственников  нежилых  помещений  заключены  самостоятельные  договоры  с  ресурсоснабжающей  организацией.     Данный факт подтвержден и самим истцом в ходе заслушивания сторон, что подтверждается аудиозаписью протокола судебного заседания от 07.11.2011. Вместе с тем, доводы   истца  о  том,   что  предъявленные  к  оплате    счета-фактуры  за     апрель- май  2011  года  содержат  начисление   по отоплению  и  ГВС не  только  по   жилым,  но  и по  нежилым  помещениям,  судом  отклонены,  поскольку   в   нарушение  статьи  65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  наличие в  многоквартирных  домах  нежилых  помещений,  их  площадь, объемы поставленных энергоресурсов по нежилым помещениям, истцом   документально  не подтверждены. 
 
    Таким  образом,  поскольку  у  энергоснабжающей   организации отсутствуют  основания   для увеличения   установленного  тарифа  на сумму НДС по налоговой  ставке, исковые  требования   в части взыскания  задолженности  подлежат   удовлетворению  частично,   в  размере  497824,19 руб.   (за вычетом НДС)   на основании статей  309,310, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Правил  № 307.
 
    Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства,  должник обязан уплатить кредитору неустойку, в сумме определённой законом или договором.
 
    В соответствии с пунктом  4.6 Договора при несвоевременном или не в полном объёме внесения оплаты тепловой энергии Абонент уплачивает  пени  в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ  РФ за каждый день просрочки платежа, действующей на момент оплаты, от невыплаченных  сумм за каждый день просрочки, начиная  со следующего дня после наступления  установленного срока оплаты по день фактической  выплаты уплаты  включительно.
 
    Сумма пени, подлежащих взысканию с ответчика на основании пункта 4.6   Договора, согласно расчета истца, составляет   297557,01 руб., исходя из суммы задолженности за период просрочки с 26.02.2011 по   31.10.2011, в соответствии с условиями пункта   4.6  Договора со сроком оплаты не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным,  в размере  1/300 ставки    рефинансирования ЦБ РФ  8,25  % годовых.
 
    Просрочка в оплате подтверждена материалами дела.
 
    Вместе с тем, согласно расчёту суда, поскольку   при расчёте  суммы  неустойки,  истец   неправомерно   применил   сумму  задолженности,  увеличенной   на  сумму  НДС сверх  установленного тарифа,   сумма неустойки    за период   с 26.02.2011  по  31.10.2011,  в размере 1/300   ставки рефинансирования Центрального Банка  Российской  Федерации   8,25 % годовых,  будет  составлять   243996,74 руб.,  в  связи  с чем,     требования  в  данной  части  подлежат удовлетворению  частично,  в  сумме   243996,74 руб. , на основании  пункта  4.6    Договора,  статей     330, 331  Гражданского кодекса Российской Федерации. 
 
    В удовлетворении требований истца по взысканию с ответчика пени по день фактической уплаты задолженности, следует отказать, поскольку указанное право предоставлено статьёй  395 Гражданского кодекса Российской Федерации   кредитору в части начисления должнику  процентов за пользование чужими денежными средствами, а не в части начисления договорной неустойки (пени), которые предъявлены истцом к взысканию с ответчика в рамках настоящего иска.
 
    Возражения  ответчика   в  части  неправомерности  заявленного  требования  о взыскании   неустойки  со ссылкой  на    незаключённость  договора,    судом  отклонены. Счета  -фактуры,  предъявленные  к  оплате  и  двусторонние  акты сверок  взаимных  расчётов (л.д. 41-43)  имеют  ссылки  на  указанный  договор, что  свидетельствует  об  отсутствии  у  сторон   в  процессе  исполнения  договора   возражений  в  отношении  согласования  его существенных  условий. Имеющиеся  между  сторонами разногласия   урегулированы,  что  подтверждается    подписанными  и имеющимися в материалах дела протоколом разногласий   от  07.06.2010 и протоколом урегулирования разногласий от  28.06.2010.
 
    Доводы ответчика в указанной части признаны судом несостоятельными.
 
    С учетом принятого решения, в связи с частичным удовлетворением иска ответчиком после обращения истца в суд,  соответствии  со статьёй  110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате  госпошлины  по иску  относятся  на   стороны пропорционально  размеру  удовлетворенных  требований от цены иска 4834659,69руб.  (долг 4537102,68руб.+297557,01руб. пени).   При этом, в связи с уточнением истцом исковых требований, на основании  статьи  104  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статей  333.22,  пункта  3  части  1 статьи  333.40  Налогового кодекса Российской Федерации, государственная  пошлина,  перечисленная  по платежному поручению №921 от 04.07.2011,   подлежит   возврату  истцу  в  сумме   15155,87руб.,  как  излишне уплаченная. 
 
    Руководствуясь статьями 49, 104, 110, 163, 167- 171, 176 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, ст.333.22, 333.40 Налогового кодекса РФ, суд
 
 
Р е ш и л:
 
 
    1. Исковые требования  Муниципального унитарного предприятия «Коммунальные тепловые сети» г.Воткинска, г.Воткинск удовлетворить частично.
 
    2. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью  «Муниципальные коммунальные системы» г.Воткинск (ОГРН 1091828001044, ИНН 1828018947) в пользу  Муниципального унитарного предприятия «Коммунальные тепловые сети» г.Воткинска, г.Воткинск (ОГРН 1021801065131) задолженность в общей сумме    741820руб.93коп.,       из которых долг в сумме 497824руб.19коп., пени в сумме 243996руб.74коп., а также 47173руб.29коп. в возмещение расходов по оплате госпошлины по иску.
 
    В удовлетворении остальной части иска истцу отказать.
 
    3. Возвратить из федерального бюджета РФ в пользу Муниципального унитарного предприятия «Коммунальные тепловые сети» г.Воткинска, г.Воткинск 15155руб.87коп. госпошлины, перечисленной по платежному поручению  №921 от 04.07.2011г. Выдать справку.
 
    4. Исполнительный лист выдать после  вступления решения в законную силу.
 
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия (изготовления в полном объеме)через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas. arbitr.ru».
 
 
    Судья                                                                                                Е.В.Желнова