Дата принятия: 08 апреля 2011г.
Номер документа: А71-2362/2011
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5
http://www.udmurtiya.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Ижевск Дело № А71-2362/2011
А24
«08» апреля 2011г.
Резолютивная часть решения объявлена 05 апреля 2011г.
Полный текст решения изготовлен 08 апреля 2011г.
Арбитражный суд Удмуртской Республики
в составе судьи М.Н.Кудрявцева,
при ведении протокола судебного заседания
секретарем судебного заседания И.В.Шемякиной,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению
Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Удмуртской Республике, г.Сарапул
к индивидуальному предпринимателю Кузьмину Андрею Владимировичу, г.Сарапул
о привлечении к административной ответственности
с участием сторон
от заявителя: специалист 1 разряда Короткова Т.М. по доверенности №13 от 11.01.2010г.
от лица, привлекаемого к административной ответственности: не явился, надлежащим образом извещен (уведомление №420936);
У С Т А Н О В И Л:
Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №5 по Удмуртской Республике (далее – Межрайонная ИФНС №5 по УР, заявитель)обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Кузьмину Андрею Владимировичу к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушенияхза осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
Ответчик в судебное заседание не явился. Дело рассмотрено в соответствии со ст. 205 АПК РФ в отсутствие ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте http://www.udmurtiya.arbitr.ru Арбитражного суда Удмуртской Республики, неявка которого не является препятствием для рассмотрения дела.
В судебном заседании представитель административного органа поддержал заявленные требования.
Ответчик с доводами административного органа не согласен по основаниям, изложенным в возражениях на заявление.
Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения представителя административного органа, арбитражный суд установил следующее.
На основании решения заместителя начальника Межрайонная ИФНС №5 по УР от 14.03.2011г. №1 должностными лицами налогового органа проведена проверка выполнения предпринимателем Кузьминым А.В. лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в помещении букмекерской конторы «Шанс», расположенной по адресу: г. Сарапул, ул. Путейская, д. 1«а».
В указанной букмекерской конторе деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется предпринимателем Кузьминым А.В., арендующим данное помещение по договору аренды от 04.12.2010г.
Должностными лицами налоговой инспекции произведен осмотр помещения букмекерской конторы «Шанс», по результатам которого оформлен Протокол осмотра помещений, территорий от 14.03.2011г. ( л.д.12). В момент проверки производилась фотосъемка (л.д.32-37), изъятие оборудования для осуществления букмекерской деятельности должностными лицами налогового органа осуществлено не было.
В ходе осмотра проверяющими было установлено, что в помещении букмекерской конторы «Шанс» предпринимателя Кузьмина А.В.имеется оборудование для осуществления букмекерской деятельности. Кроме того, на стене конторы оборудован стенд, содержащий информацию о постановке на налоговый учет предпринимателя Кузьмина А.В., а также копия лицензии, выданная ООО «Росбет» на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах №8 от 11.08.2009г., агентский договор №С112 от 14.09.2010г., заключенный между ООО «Росбет» и предпринимателем Кузьминым А.В.
В ходе проверки должностными лицами был зафиксирован факт приема оператором Санниковой А.А. предпринимателя Кузьмина А.В., в обязанности которой входит прием денежных средств от участников пари в пункте приема ставок букмекерской конторы «Шанс», ставки 100 руб. на исход спортивного матча.
Проверяющими были взяты объяснения у оператора Санниковой А.А., из которых следует, что 14 марта 2011г. в 11 ч. 11 мин. ею была получена сумма ставки в размере 100 рублей на исход спортивного матча по хоккею между командами «Авангард» и «Металлург» от посетителя, после чего ему была выдана карточка с данными о сделанной ставке, коэффициентом выигрыша, суммой возможного выигрыша. Коэффициент и размер выигрыша определяется в автоматическом режиме на сайте: www.abc-bet.ru. Вход на указанный сайт требует ввода пароля, который выдается букмекерской конторой «Шанс». Все ставки, сделанные посетителями, принимаются предпринимателем Кузьминым А.В. от имени букмекерской конторы «Шанс» (протокол допроса свидетеля №1 от 14.03.2011г.) (л.д.13).
Объяснения оператора подтвердил опрошенный проверяющими посетитель букмекерской конторы – Жижин О.Н. ( л.д.14).
Усмотрев в действиях предпринимателя Кузьмина А.В. состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена п.2 ст. 14.1 КоАП РФ, административным органом 15.03.2011г. составлен протокол №26 об административном правонарушении.
Материалы административного дела с заявлением о привлечении предпринимателя Кузьмина А.В. к административной ответственности направлены в арбитражный суд, к подведомственности которого в силу ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ отнесено рассмотрение данной категории дел.
В обоснование заявленного требования налоговый орган указал на то, что в ходе проведения проверки по соблюдению требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр был выявлен факт осуществления предпринимателем Кузьминым А.В. лицензируемого вида деятельности без соответствующей лицензии. Факт нарушения подтверждается материалами проверки.
Предприниматель Кузьмин А.В. с требованиями административного органа не согласен, в виду того, что он не является организатором букмекерской деятельности, а лишь выполняет комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и техническое содействие клиентам в заключении пари с букмекерской конторой «Шанс» (ООО «РОСБЕТ»), на основании агентского договора №С112 от 14.09.2010г., в связи с чем, все действия осуществляются от имени и за счет ООО «РОСБЕТ». Предприниматель не взимает платы и не принимает на себя обязательств при заключении пари. Организатором азартной игры является ООО «РОСБЕТ», действующее на основании лицензии на организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах №8 от 11.08.2009г. Кроме того, налоговый орган не представил доказательств наличия у предпринимателя оборудования, программ и специалистов, позволяющих предпринимателю Кузьмину А.В. влиять на условия пари, порядок учета ставок, а также определять сумму выигрыша.
Оценив представленные по делу доказательства, арбитражный суд считает требования административного органа подлежащими удовлетворению на основании следующего.
Пункт 2 части 2 статьи 17 Федерального закона №128-ФЗ от 08.08.2001г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривает обязанность по лицензированию деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
В соответствии с требованиями ст. 1 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ (далее – Закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности.
Согласно пункту 5 статьи 4 и части 1 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.
В соответствии с частью 2 статьи 14 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ и подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ) букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
В силу статьи 2 и пункта 1 статьи 7 Закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.
В соответствии с позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №9174/10 от 13.01.2011 деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии является незаконной, следовательно, действия лица, фактически осуществляющего такой вид деятельности, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Как следует из материалов дела предпринимателем Кузьминым А.В. в арендованном по договору от 04.12.2010г. помещении, расположенном по адресу: г.Сарапул, ул. Путейская, д. 1«а», осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с денежными ставками в форме заключения пари на исход спортивных событий.
В помещении букмекерской конторы было установлено компьютерное оборудование для приема, расчета и оформления ставок, что подтверждается протоколом осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 14.03.2011г. и фототаблицей.
Денежные средства в качестве ставок на исход спортивных событий принимались оператором Санниковой А.А., являющейся работником предпринимателя Кузьмина А.В. на основании трудового договора от 04.12.2010г.
Таким образом, суд приходит к выводу, что предприниматель Кузьмин А.В. осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, при отсутствии предусмотренного Законом разрешения на осуществление указанной деятельности.
За осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Материалами административного дела подтвержден факт совершения ответчиком административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Представленные в материалы дела протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 14.03.2011г. с фототаблицей, а также показания свидетеля Санниковой А.А. и Жижина О.Н. от 14.03.2011г. подтверждают факт организации и проведения ответчиком азартных игр в форме заключения пари на исход спортивных событий.
Судом не принимается довод Кузьмина А.В. о том, что поскольку организатором азартных игр является ООО «РОСБЕТ», то соответственно, оно и будет субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ на основании следующего.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Таким образом, в качестве субъекта правоотношений по получению лицензии на конкретный вид деятельности и соблюдению лицензионных требований и условий выступает только конкретное юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель.
Исходя из этого, лицензия на осуществление деятельности по своей правовой природе является разрешительным документом, выданным конкретному субъекту предпринимательской деятельности, и, принимая во внимание индивидуальный характер лицензии, лицензиат не вправе передать право на осуществление лицензируемого вида деятельности (полностью или частично) другому субъекту на основании гражданско-правового договора.
Из представленных материалов следует, что Федеральной налоговой службой России 11 августа 2009г. ООО «РОСБЕТ» выдана лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, сроком действия до 10.08.2014 г.
Указанной лицензией определены места нахождения и места осуществления лицензируемого вида деятельности, а именно: г.Иваново, ул. Почтовая, д. 3 и г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65 (л.д.19).
При проведении проверки предпринимателем Кузьминым А.В. был представлен агентский договор №С112 от 14.09.2010г., заключенный между предпринимателем - Агент с ООО «РОСБЕТ» - Букмекер, по условиям которого Агент обязуется довести до сведения Клиентов содержание Правил Букмекера и условий заключения пари, публикуемых на сайте последнего; заключать от имени Букмекера пари с Клиентом с получением от последнего денежных средств в счет исполнения ими обязательств перед Букмекером; передавать Букмекеру для целей учета информацию о Клиентах, заключивших пари, суммах внесенных ими денежных средств; по поручениям Букмекера выплачивать Клиентам денежные средства (л.д.24-30).
Из содержания пункта 2.3 договора следует, что Агент не осуществляет
от собственного имени приема Ставок от Клиентов, не принимает на себя иных обязательств по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности.
С учетом изложенного в рамках агентского договора предприниматель не вправе осуществлять деятельность (в том числе принимать ставки, выплачивать выигрыш от имени лицензиата) по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах. Осуществление подобной деятельности субъектами, не получившими лицензию на осуществление указанного вида деятельности, не может расцениваться как правомерное, соответствующее требованиям законодательства.
Кроме того, в карточке, выданной предпринимателем Кузьминым 14.03.2011г. указано, что она выдана по адресу: г.Сарапул, ул.Путейская, д.1А (л.д.11а). Однако, указанный адрес в лицензии, выданной ООО «РОСБЕТ», отсутствует.
Частью 3 статьи 8 Закона №244-ФЗ установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.
Несмотря на указанную норму, предпринимателем Кузьминым А.В. осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр.
Таким образом, поскольку предпринимателем Кузьминым А.В. самостоятельно осуществлялась деятельность по организации азартных игр в букмекерской конторе «Шанс», соответственно, именно предприниматель будет являться субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.
Вина индивидуального предпринимателя Кузьмина А.В. в совершении административного правонарушения подтверждается представленными по делу доказательствами. В действиях ответчика имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Процессуальных нарушений при составлении протокола об административном правонарушении заявителем не допущено.
При изложенных обстоятельствах, заявленное требование о привлечении предпринимателя Кузьмина А.В. к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению.
При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ).
На предпринимателя Кузьмина А.В.за совершение правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч. 2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, накладывается административный штраф в минимальном размере, предусмотренном ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, в размере 4000 руб.
Обстоятельств, позволяющих признать совершенное ответчиком правонарушение малозначительным, судом не установлено.
Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
Руководствуясь ст. ст. 167-170, 202-207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. ст. 14.1 ч. 2, 29.9 - 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Арбитражный суд Удмуртской Республики
РЕШИЛ:
1.Привлечь индивидуального предпринимателя Кузьмина Андрея Владимировича, 03.05.1983 года рождения, уроженца г. Сарапул, проживающего по адресу: г. Сарапул, ул. Азина, 87-28, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя 304183829200074, к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначив административное наказание в виде штрафа в размере четырех тысяч рублей.
2.Административный штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней с даты вступления решения в законную силу с указанием следующих реквизитов: Получатель платежа: УФК по УР, Налоговый орган: ИНН 1834030163 (Межрайонная ИФНС №8 по Удмуртской Республике), Код ОКАТО: 94401000000, номер счета получателя платежа: 40101810200000010001, Наименование банка: ГРКЦ НБ УР г. Ижевск, БИК: 049401001, Наименование платежа: Штраф по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, КБК: 18211690040040000140.
3.Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.
4.Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме)через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Удмуртской Республики при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции и только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.
Судья М.Н.Кудрявцев
