Дата принятия: 25 апреля 2011г.
Номер документа: А71-1503/2011
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5
http://www.udmurtiya.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Ижевск Дело № А71-1503/2011
25 апреля 2011г. А25
резолютивная часть решения объявлена 18 апреля 2011г.
решение в полном объеме изготовлено 25 апреля 2011г.
Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Бушуевой Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Сидоровой М.С.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению
Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республики,
об оспаривании решения и предписания
Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике,
третьи лица - Общество с ограниченной ответственностью «Монолит», Общество с ограниченной ответственностью «Лесинвест»,
при участии в судебном заседании представителя заявителя по доверенности от 21.01.2011г. Шаисламовой Д.И., представителей ответчика по доверенностям от 13.01.2011г. Солдаткиной В.Е. и Олюнина А.А., представителей ООО «Монолит» - директора Медведева В.С., по доверенности от 10.03.2011г. Касаткина С.В., представителя ООО «Лесинвест» - директора Чиркова А.В.,
УСТАНОВИЛ:
На официальном сайте Удмуртской Республики http://goszakaz-udm.ruМинистерством лесного хозяйства Удмуртской Республики было размещено извещение (с документацией об аукционе) о проведении аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка площадью 6188 га в Удмуртской Республике, Кезском лесничестве, Кузьминском участковом лесничестве, кварталах: 2-10, 77-79, 87-91, 96-98, 107, 109, 110-118, 120-123, 128 для заготовки древесины (лот № 12). Участниками аукциона по лоту № 12 признаны ООО «Монолит» и ООО «Лесинвест».
29 сентября 2010г. состоялся аукцион, победителем которого по лоту № 12 признано ООО «Лесинвест».
ООО «Монолит»обратились с жалобой в антимонопольный орган на действия аукционной комиссии Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республикипри проведении аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка площадью 6188 га в Удмуртской Республике, Кезском лесничестве, Кузьминском участковом лесничестве, кварталах: 2-10, 77-79, 87-91, 96-98, 107, 109, 110-118, 120-123, 128 для заготовки древесины. По мнению ООО «Монолит» на 11 шаге аукциона по лоту № 12 им была поднята карточка № 1 для заявления о своём намерении приобрести предмет аукциона. ООО «Лесинвест» также была поднята карточка, но при этом ООО «Лесинвест» признано победителем, хотя на данном шаге победитель не должен был быть признан. Кроме того, был нарушен объявленный на сайте пятипроцентный шаг аукциона от начальной цены лота: стартовая цена равна 958404 руб.; шаг аукциона равен 47920 руб., при этом организаторами аукциона шаг менялся в размере 5 процентов от последней предложенной цены аукциона.
Антимонопольным органом по данному факту в отношении Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республики было возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 15, пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции».
По результатам рассмотрения материалов дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике 21.01.2011г. принято решение по делу № ТГ 08-02/2010-112, согласно которому Министерство лесного хозяйства Удмуртской Республики признано нарушившим часть 1 статьи 15, пункт 3 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка площадью 6188 га в Удмуртской Республике, Кезском лесничестве, Кузьминском участковом лесничестве, кварталах: 2-10, 77-79, 87-91, 96-98, 107, 109, 110-118, 120-123, 128 для заготовки древесины в части нарушения порядка определения победителя, нарушения исчисления шага аукциона, что привело к устранению конкуренции в отношении ООО «Монолит».
21 января 2011г. Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике выдало Министерству предписание № ТГ 08-02/2010-112, которым заявителю предписано при проведении аукционов по продаже права заключения договоров аренды лесных участков не допускать нарушения части 1 статьи 15, пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции». Срок исполнения предписания установлен до 17.06.2011г.
Не согласившись решением и предписанием антимонопольного органа, Министерство лесного хозяйства Удмуртской Республики обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании их незаконными.
В обоснование заявленного требования заявителем указано, что видеозапись аукциона получила ненадлежащую оценку со стороны антимонопольного органа. На видеозаписи видно, что во время торгов с 1 по 10 шаг включительно (файл «00073» время воспроизведения с 20 мин. 37 сек. по 23 мин. 41 сек.) представитель ООО «Монолит» действительно на каждом шаге, с 1 по 10 включительно заявлял цену каждого шага путем поднятия карточки. После технического перерыва, на 11 шаге аукциона видно, что озвученную цену 11 шага аукциона заявил только представитель ООО «Лесинвест», левая рука представителя ООО «Монолит» лежит на столе, карточку с номером последний держит в правой руке на том же уровне, что и другая рука.В рассматриваемом случае при заявлении 11 шага аукциона Министерством лесного хозяйства Удмуртской Республикижесты участников аукциона были расценены следующим образом: только представитель ООО «Лесинвест»поднял свою карточку, следовательно, он согласился приобрести аукционную единицу по цене 11 шага аукциона; представитель ООО «Монолит» свою карточку не поднимал, следовательно, он не пожелал приобрести аукционную единицу по цене 11 шага аукциона. В связи, с чем победителем аукциона было обоснованно признано ООО «Лесинвест». В соответствии с протоколом аукционной комиссии Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республикио результатах аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка для заготовки древесины от 29.09.201г. шаг аукциона должен был составлять 5 % от начальной цены лота. Однако при его расчете была допущена техническая ошибка и шаги аукциона, начиная со второго шага, были рассчитаны неверно и фактически составили 5% от последней предложенной участниками аукциона цены. Вывод антимонопольного органа о том, что неверное исчисление шага аукциона, создало преимущественное условие в осуществлении предпринимательской деятельности ООО «Лесинвест» и привело к устранению конкуренции в отношении ООО «Монолит» на рынке заготовки древесины на территории Удмуртской Республики не соответствует действительности. Участники аукциона ООО «Лесинвест» и ООО «Монолит» находились в равных условиях, цена на каждом шаге аукциона по лоту № 12 была одинакова для обоих участников. Победителем аукциона было признано ООО «Лесинвест», предложившее наиболее высокую цену. Решением антимонопольного органа заявитель был признан нарушившим часть 1 статьи 15, Федерального закона «О защите конкуренции». Между тем часть 1 статьи 15 указанного Закона содержит в себе перечень запретов, состоящий из 7 пунктов. В решении антимонопольный орган не указал, какой именно из запретов, установленных частью 1 статьи 15 Закона, нарушен заявителем. Предписание не соответствует подп.»г» ч.1 ст.23 Закона «О защите конкуренции», возлагает на заявителя обязанность регулярно предоставлять информацию, перекладывает на заявителя функцию по сбору информации в целях осуществления контроля.
Антимонопольный орган заявленное требование не признал по основаниям, указанным в оспариваемом решении и письменном отзыве.
ООО «Монолит» поддержало позицию антимонопольного органа. ООО «Лесинвест» поддержало позицию заявителя.
Оценив представленные по делу доказательства, суд пришел к следующим выводам.
В соответствии с частью 1 статьи 32 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005г. № 94-ФЗ в целях настоящего Федерального закона под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 настоящего Федерального закона.
В силу части 4.1., 5, пунктов 3,4,5 части 5.2. и части 6 статьи 37 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в случае, если в документации об аукционе указывалась общая начальная (максимальная) цена запасных частей к технике, к оборудованию и начальная (максимальная) цена единицы услуги и (или) работы по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования (при размещении заказа на выполнение технического обслуживания и (или) ремонта техники, оборудования), начальная (максимальная) цена единицы услуги (при размещении заказа на оказание услуг связи, юридических услуг), аукцион проводится путем снижения общей начальной (максимальной) цены запасных частей к технике, к оборудованию и начальной (максимальной) цены единицы услуги и (или) работы по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, предусмотренных в перечне, указанном в пункте 5 части 4 статьи 34 настоящего Федерального закона, начальной (максимальной) цены единицы услуги, указанных в документации об аукционе, на "шаг аукциона". "Шаг аукциона" устанавливается в размере пяти процентов общей начальной (максимальной) цены запасных частей к технике, к оборудованию, начальной (максимальной) цены единицы услуги и изменяется в порядке, предусмотренном частью 5 настоящей статьи. "Шаг аукциона" устанавливается в размере пяти процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении аукциона. В случае, если после троекратного объявления последнего предложения о цене контракта ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении предложить более низкую цену контракта, аукционист обязан снизить "шаг аукциона" на 0,5 процента начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не ниже 0,5 процента начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).
Аукцион проводится в следующем порядке: участник аукциона после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона" в порядке, установленном частью 5 настоящей статьи, поднимает карточки в случае, если он согласен заключить контракт по объявленной цене; аукционист объявляет номер карточки участника аукциона, который первым поднял карточку после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона", а также новую цену контракта, сниженную в соответствии с "шагом аукциона" в порядке, установленном частью 5 настоящей статьи, и "шаг аукциона", в соответствии с которым снижается цена; аукцион считается оконченным, если после троекратного объявления аукционистом цены контракта ни один участник аукциона не поднял карточку. В этом случае аукционист объявляет об окончании проведения аукциона (лота), последнее и предпоследнее предложения о цене контракта, номер карточки и наименование победителя аукциона и участника аукциона, сделавшего предпоследнее предложение о цене контракта.
Победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 настоящей статьи.
Согласно части 1 статьи 78 Лесного кодекса РФ договоры аренды лесных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, договоры купли-продажи лесных насаждений заключаются по результатам аукционов, проводимых путем повышения начальной цены предмета аукциона (начального размера арендной платы или начальной цены заготавливаемой древесины). В силу части 1 и 2 статьи 79 Лесного кодекса РФ организатором аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, или права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений (далее также - аукцион) является продавец права на заключение договора аренды лесного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, или продавец права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений либо действующая на основании договора с этим продавцом специализированная организация. Продавцами права на заключение договора аренды лесного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, или права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений выступают органы государственной власти, органы местного самоуправления в соответствии со статьями 81 - 84 настоящего Кодекса.
Приказом Министерства сельского хозяйства Российской Федерации от 24 февраля 2009г. № 75 утверждены Методические указания по подготовке организации и проведению аукционов по продаже права на заключение договоров аренды лесных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо права на заключение договора купли - продажи лесных насаждений в соответствии со статьями78-80 Лесного кодекса РФ (Методические указания).
Согласно пунктам 34 и 35 Методических указаний аукцион проводится в указанном в извещении о проведении аукциона месте, в соответствующие день и час. При проведении аукциона в месте его проведения присутствует только один уполномоченный представитель от каждого участника.
Аукцион проводится в следующем порядке:
а) аукцион ведет аукционист, назначаемый из числа членов аукционной комиссии;
б) аукцион начинается с объявления председателем аукционной комиссии об открытии аукциона;
в) аукционист оглашает последовательность проведения аукциона по включенным в него лотам (аукционным единицам);
г) по каждой аукционной единице аукционист оглашает наименование, основные характеристики и начальную цену предмета аукциона, а также "шаг аукциона";
д) аукцион проводится путем повышения начальной цены предмета аукциона (начального размера арендной платы или начальной цены заготавливаемой древесины); "шаг аукциона" устанавливается в размере, не превышающем пяти процентов от начальной цены предмета аукциона;
е) участникам аукциона выдаются пронумерованные карточки участника аукциона (далее - карточки);
ж) после объявления аукционистом начальной цены предмета аукциона по аукционной единице участникам аукциона предлагается заявить эту цену путем поднятия карточек. После заявления участниками аукциона начальной цены аукционист предлагает участникам аукциона заявлять свои предложения по цене продажи, превышающей начальную цену. Каждая последующая цена, превышающая предыдущую цену на "шаг аукциона", заявляется участниками аукциона путем поднятия карточек. В случае заявления цены, кратной "шагу аукциона", эта цена называется участниками аукциона путем поднятия карточек и ее оглашения;
з) аукционист называет номер карточки участника аукциона, который первым заявил начальную или последующую цену, указывает на этого участника и объявляет заявленную цену как цену продажи. При отсутствии предложений со стороны иных участников аукциона аукционист повторяет эту цену три раза. Если до третьего повторения заявленной цены ни один из участников аукциона не поднял карточку и не заявил последующую цену, аукцион завершается;
и) по завершении аукциона аукционист объявляет о продаже аукционной единицы, называет продажную цену и номер карточки победителя аукциона. Победителем аукциона признается участник, номер карточки которого и заявленная им цена были названы аукционистом последними;
к) итоговая цена, предложенная победителем аукциона, заносится в протокол об итогах аукциона, составляемый в 2 экземплярах в день проведения аукциона. Протокол об итогах аукциона, подписанный организатором аукциона в лице председателя аукционной комиссии и победителем аукциона, является документом, удостоверяющим право победителя на заключение договора аренды или договора купли-продажи.
К протоколу прилагаются материалы аудиозаписи с составлением акта, подписываемого лицом, осуществлявшим аудиозапись, и председателем аукционной комиссии;
л) если после троекратного объявления начальной цены предмета аукциона ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении приобрести аукционную единицу по начальной цене путем поднятия карточки, аукцион признается несостоявшимся.
В соответствии с частью 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. № 135-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещаются:
1) введение ограничений в отношении создания хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;
2) необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к товарам или к хозяйствующим субъектам;
3) установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в Российской Федерации, иных ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров;
4) дача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередных поставках товаров для определенной категории покупателей (заказчиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;
5) установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары;
6) предоставление хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке;
7) предоставление государственной или муниципальной преференции в нарушение порядка, установленного главой 5 настоящего Федерального закона.
Согласно пункту 3 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе нарушение порядка определения победителя или победителей торгов.
29 сентября 2010г. состоялся аукцион, победителем которого по лоту № 12 признано ООО «Лесинвест».
Решением антимонопольного органа от 21.01.2011г. по делу № ТГ 08-02/2010-112 Министерство лесного хозяйства Удмуртской Республики признано нарушившим часть 1 статьи 15, пункт 3 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка площадью 6188 га в Удмуртской Республике, Кезском лесничестве, Кузьминском участковом лесничестве, кварталах: 2-10, 77-79, 87-91, 96-98, 107, 109, 110-118, 120-123, 128 для заготовки древесины в части нарушения порядка определения победителя, нарушения исчисления шага аукциона, что привело к устранению конкуренции в отношении ООО «Монолит».
В основу решения положены материалы видеосъемки, которая велась при проведении аукциона.
Из видеоматериалов видно, что в нарушение подпункта «з» пункта 35 Методических указаний и части 5.2 статьи 37 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» аукционист не называл номер карточки участника аукциона, который первым заявил цену, не указывал на этого участника. Тем самым, аукционист не дал возможности конкурирующим между собой хозяйствующим субъектам ООО «Монолит» и ООО «Лесинвест» понять, кто первым заявил цену, и заявить соответствующее предложение о намерении приобрести права в отношении предмета аукциона.
В связи с тем, что аукционистом было допущено нарушение подпункта «з» пункта 35 Методических указаний, т.е. аукционист неназывал четко номер карточки участника аукциона, который первым заявил начальную или последующую цену, не указывал на этого участника и не объявлял заявленную цену как цену продажи, не повторял эту цену три раза на 11 шаге аукциона по лоту № 12, сложилась ситуация, при которой оказались возможными действия ООО «Монолит», которые возможно квалифицировать и как поднятие карточки, и как не поднятие карточки.
Учитывая изложенное, является обоснованным вывод антимонопольного органа о нарушении Министерством лесного хозяйства Удмуртской Республики части 1 статьи 15, пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении аукциона в части нарушения порядка определения победителя.
В соответствии с протоколом аукционной комиссии Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республикио результатах аукциона по продаже права на заключение договора аренды лесного участка для заготовки древесины от 29.09.2010г. шаг аукциона должен был составлять 5 % от начальной цены лота. Однако фактически шаг аукциона, в нарушение части 5 статьи 37 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»,составил 5% от последней предложенной участниками аукциона цены.
Факт нарушения шага аукциона заявитель не оспаривает, сославшись на техническую ошибку, допущенную при расчете шага.
При изложенных обстоятельствах, является обоснованным вывод антимонопольного органа о нарушении Министерством лесного хозяйства Удмуртской Республики части 1 статьи 15, пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении аукциона в части нарушения порядка исчисления шага аукциона.
Согласно статье 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ основанием для признания незаконным решения государственного органа является его несоответствие закону (или иному нормативному правовому акту), и факт нарушения оспариваемым решением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Поскольку при рассмотрении дела обстоятельств, свидетельствующих о несоответствии оспариваемых решения и предписания Федеральному закону «О защите конкуренции»не установлено, оснований для удовлетворения требования заявителя не имеется.
Отклоняется довод заявителя о том, что в решенииантимонопольного органа не указано, какой именно из запретов, установленных частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, нарушен, поскольку в решении от 21.01.2011 г. по делу № ТГ 08-02/2010-112 антимонопольный орган указал, что заявителем нарушен порядок определения победителя и исчисления шага аукциона, что привело к устранению конкуренции в отношении ООО «Монолит». Допущенные заявителем нарушение не подпадает ни под один из пунктов части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, поэтому антимонопольный орган обоснованно не указал пункт данной части закона.
Также отклоняются доводы заявителя о том, что предписание возлагает на заявителя обязанность регулярно предоставлять информацию, перекладывает на заявителя функцию по сбору информации в целях осуществления контроля. Указанное предписание предполагает его разовое исполнение, обязанность заявителя регулярно предоставлять информацию указанное предписание не содержит.
На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы по государственной пошлине относятся на заявителя, который в силу пункта 1.1 части 1 статьи 333.37 Налогового кодекса РФ освобожден от уплаты пошлины.
Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Арбитражный суд Удмуртской Республики
Р Е Ш И Л:
Отказать в удовлетворении заявления Министерства лесного хозяйства Удмуртской Республики о признании незаконными, несоответствующими Федеральному закону «О защите конкуренции» решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 21.01.2011г. по делу № ТГ 08-02/2010-112.
Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия (изготовления в полном объеме)через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Удмуртской Республики при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ruили Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.
Судья Бушуева Е.А.
