Дата принятия: 24 февраля 2011г.
Номер документа: А71-103/2011
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5
http://www.udmurtiya.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Ижевск Дело № А71-103/2011
24 февраля 2011г. А17
Резолютивная часть решения объявлена 24 февраля 2011г.
Полный текст решения изготовлен 24 февраля 2011г.
Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Валиевой З.Ш., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коротковой А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению
Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Ижевска, г.Ижевск
к Закрытому акционерному обществу «Ф.О.Н.», г.Москва
при участии в деле третьего лица: индивидуального предпринимателя Сапарова Дмитрия Сергеевича, Республика Татарстан, с. Столбище
о привлечении к административной ответственности,
с участием представителей сторон:
от заявителя: Карпова Л.О. по доверенности от 03.02.2011г.,
от ответчика: не явился, уведомлен.
от третьего лица: не явился, уведомлен.,
УСТАНОВИЛ:
Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Ижевска обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении Закрытого акционерного общества «Ф.О.Н.» (далее - ЗАО «Ф.О.Н.») к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.
Ответчик с требованиями административного органа не согласился, представил отзыв на заявление административного органа (л.д. 152-155).
Представители ответчика и третьего лица в судебное заседание не явились. Дело на основании ст. ст. 123, 205 АПК РФ рассмотрено в отсутствие представителей ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.
10 января 2011г. вАрбитражный суд Удмуртской Республики от ответчика поступило ходатайство о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд г. Москвы.
Согласно ст. 203 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности подается в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. В случае, если лицо, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, привлекается за административное правонарушение, совершенное вне места его нахождения или места его жительства, указанное заявление может быть подано в арбитражный суд по месту совершения административного правонарушения.
Ввиду того, что согласно протоколу №1 от 27.12.2010г. местом совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, является: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Клубная, 27, в удовлетворении ходатайства судом отказано.
24 февраля 2011г. от ответчика поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства.
Названное ходатайство арбитражным судом не рассматривалось, так как оно поступило в суд посредством факсимильной связи 24.02.2011г. в 10 ч. 05 мин., тогда как судебное заседание по делу №А71-103/2011, открытое 24.02.2011г. в 9 ч. 00 мин., окончено 24.02.2011г. в 9 ч. 57 мин. В момент передачи ходатайства суду, судебное заседание по делу было окончено, что подтверждается протоколом судебного заседания.
Из представленных по делу доказательств следует, что на основании поручения №266 от 15.11.2010г., административным органом 24 ноября 2010г. была проведена проверка соблюдения требований по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе ЗАО «Ф.О.Н.», расположенной по адресу: г.Ижевск, ул.Клубная, д. 27, в ходе которой установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
В ходе проверки 24.11.2010г. составлен протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов, которым установлено, что на 2 этаже торгового центра по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27 располагается пункт приема платежей, деятельность в котором, на основании агентского договора № 94/18 от 01.01.2010г. (л.д. 32), заключенного с ЗАО «Ф.О.Н.», осуществляет предприниматель Сапаров Дмитрий Сергеевич.
27 декабря 2010г. в отсутствие представителя правонарушителя, надлежащим образом уведомленного о времени и месте составления протокола, административным органом в отношении ЗАО «Ф.О.Н.» составлен протокол №1 об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.13 КоАП РФ. Протокол отправлен ответчику письмом №15-17/19415 от 30.12.2010г.
В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ЗАО «Ф.О.Н.» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.
Оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
В соответствии с частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.
Букмекерской конторой в соответствии с пунктом 14 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №244-ФЗ) является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.
Согласно пункту 15 статьи 4 данного Федерального закона тотализатор - игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.
Согласно подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
Статьей 2 Закона о лицензировании предусмотрено, что лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
В силу пункта 9 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - это документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
ЗАО «Ф.О.Н.» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании лицензии №4 от 26.06.2009г. (л.д. 35), местом нахождения и местом осуществления лицензируемого вида деятельности в которой указаны следующие адреса: 105120,г. Москва, ул. Сергея Радонежского, д.2 и 127562, г. Москва, ул. Декабристов, д.8.
Указанная лицензия не содержит сведений об иных местах осуществления лицензируемого вида деятельности, расположенных за пределами г. Москвы.
Довод ответчика о том, что ЗАО «Ф.О.Н.» не осуществляет деятельность в г. Ижевске, судом отклоняется.
В соответствии с разделом 1 агентского договора № 94/18 от 01.01.2010г., заключенного между ЗАО «Ф.О.Н.» (принципал) и предпринимателем Сапаровым Д.С. (агент), предприниматель Сапаров Д.С. принимает платежи от физических лиц и производит выплаты от имени и за счет ЗАО «Ф.О.Н.».
В связи с тем, что по адресу г. Ижевск ул. Клубная, 27 денежные средства (ставка) передаются физическими лицами (участники азартной игры) предпринимателю Сапарову Д.С., действующему от имени и за счет ЗАО «Ф.О.Н» (организатор азартной игры), в качестве условия участия в азартной игре, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше зависит от события, можно сделать вывод, что по указанному адресу заключаются пари.
Наличие зарегистрированной кассы букмекерской конторы по адресу: г. Москва, ул. Декабристов, д. 8 не может являться доказательством того, что ЗАО «Ф.О.Н.» не осуществляет предпринимательскую деятельность с нарушением условий лицензирования по другим адресам, в том числе не принимает ставки и не заключает пари, через агента по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, 27.
Довод ответчика о том, что квитанция, выдаваемая предпринимателем Сапаровым Д.С. физическому лицу при приеме денежных средств, подтверждает заключение договора между ЗАО «Ф.О.Н.» и физическим лицом по месту нахождения общества (г. Москва, ул. Декабристов, д.8.), а не по рассматриваемому адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, судом отклоняется.
В соответствии с протоколом осмотра от 24.11.2010г. в помещении по адресу г. Ижевск, ул. Клубная, 27 имеются стенды, на которых расположены копии лицензии № 4 от 26.06.2009г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, свидетельство государственной регистрации ЗАО «Ф.О.Н.», правила игры, копия свидетельства о постановке ЗАО «Ф.О.Н.» на налоговый учет. В соответствии с п. 2.2.3 Агентского договора № 94/18 от 01.01.2010г. предприниматель Сапаров Д.И., по требованию физических лиц, обязан предоставлять Правила организации деятельности ЗАО «Ф.О.Н.».
Таким образом, участники азартной игры заключают пари с ЗАО «Ф.О.Н.» по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, 27, а не отправляются для совершения указанной сделки по адресу нахождения букмекерской конторы (г. Москва, ул. Декабристов, 8), что также подтверждается карточкой №1731447590 от 24.11.2010г. (л.д. 14), выдаваемой предпринимателем Сапаровым Д.С., в которой указано: «Ижевск-Клубная».
Следовательно, в случае заключения пари, выделение стадии оферты которого невозможно, местом заключения договора следует считать место его совершения.
Довод ответчика о том, что общество не может являться субъектом вменяемого ему административного правонарушения по факту осуществления деятельности иного лица, так как осуществляет предпринимательскую деятельность по адресу: г. Москва, ул. Декабристов, д.8, а также довод об отсутствии доказательств того, что его работники осуществляют какую либо деятельность по рассматриваемому адресу, судом отклоняются.
Федеральный закон № 244-ФЗ не содержит понятия пункта приема ставок (платежей), расположенных вне мест букмекерских контор и тотализаторов, деятельность которых связана с проведением азартной игры, и не предоставляет организатору азартной игры полномочия осуществлять эту деятельность посредством заключения агентских и иных договоров в местах, не указанных в соответствующей лицензии и приложении к ней.
Анализ положений условий заключенного 01.01.2010г. организатором азартной игры (принципал) с предпринимателем Сапаровым Д.С. (агент) агентского договора № 94/18 от 01.01.2010 объективно свидетельствует о том, что агент по поручению принципала выполняет действия, связанные с участием в проведении азартной игры посредством приема ставок от физических лиц в соответствии с перечнем информации (информационным листом), предоставляемым принципалом и производит выплаты сделавшим ставки участникам азартной игры в соответствии с расчетом, предоставляемым принципалом.
Исходя из определенного в п. 3 ст. 4 Федерального закона №244-ФЗ понятия ставки, агент фактически выступает в роли «другого участника азартной игры», что не допустимо в силу вышеуказанных положений действующего законодательства.
В помещении по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная 27, принимаются ставки и выдаются выигрыши, то есть фактически данное помещение является частью игорного заведения ЗАО «Ф.О.Н.». Законом не предусмотрено, что помещение, в котором осуществляется деятельность по заключению пари, должно принадлежать организатору азартных игр.
Довод ответчика о том, что состав административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ отсутствует, так как административным органом не доказана вина заявителя, судом отклоняется по следующим основаниям.
Согласно п. 9 ст. 4, а также п. 3 ст. 8 Федерального закона № 244-ФЗ лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Организацию и проведение азартных игр могут осуществлять исключительно работники организатора азартных игр.
Порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах определен соответствующим Положением, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 №451 (далее – Положение).
Согласно подпункту «а» п. 4 и п. 5 Положения лицензионные требования и условия должны соблюдаться по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности. При этом осуществление лицензируемой деятельности вне указанных в лицензии и приложении к ней мест лицами, не являющимися работниками организатора азартных игр, является нарушением лицензионных требований и условий, влекущих за собой ответственность, установленную законодательством РФ.
ЗАО «Ф.О.Н.» в нарушение вышеуказанных норм осуществляло лицензируемый вид деятельности по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, 27, через агента ИП Сапарова Д.С., не указанному в приложении к лицензии. Деятельность осуществлялась лицами, не являющимися работниками организатора азартных игр.
Согласно ч. 3 ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению виновность лица в совершении административного правонарушения.
Частью 1 ст. 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Вина ЗАО «Ф.О.Н.» заключается в том, что ЗАО «Ф.О.Н» передав предпринимателю Сапарову Д.С. полномочия по приему ставок и выдаче выигрышей, не обеспечило соответствие требованиям Федерального закона № 244-ФЗ, а именно не указало в приложении к лицензии адрес, по которому фактически осуществлялась деятельность от имени ЗАО «Ф.О.Н.».
Таким образом, в отношении ЗАО «Ф.О.Н.» установлен состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, так как установлено осуществление деятельности по организации и проведению азартных игры Обществом вне мест, указанных в приложении к лицензии № 4 от 26.06.2009г.
По мнению суда право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр предоставляется лицу только в отношении мест, указанных в лицензии в качестве мест осуществления лицензируемого вида деятельности. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие указание адреса пункта приема платежей по адресу г.Ижевск, ул.Клубная, д.27 в приложении к лицензии в разделе мест осуществления деятельности за нарушение которого оно привлекается к административной ответственности.
При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность(ст. 4.1 КоАП РФ). Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, и обстоятельств, отягчающих административную ответственность, судом не установлено.
На основании ст. 4.1 КоАП РФ ЗАО «Ф.О.Н.», г. Москва подлежит привлечению к административной ответственности с назначением наказания в виде штрафа в размере тридцати тысяч рублей.
Нарушения заявителем процедуры привлечения к административной ответственности судом не установлено.
Довод ответчика о ненадлежащем уведомлении о времени и месте составления протокола об административном правонарушении судом не принимается.
10.12.2010 административным органом на юридический адрес ЗАО «Ф.О.Н.» направлено заказное письмо от 10.12.2010г. № 15-17/18421 с уведомлением о составлении протокола об административном правонарушении 27.12.2010г в 10 ч. 00 мин. по адресу: г. Ижевск, ул. Баранова, 88, каб. 9. Указанное письмо, в соответствии с уведомлением о вручении, получено представителем ЗАО «Ф.О.Н.» Хохловым И.В. 20.12.2010г.
Оснований для применения судом положений ст. 2.9. КоАП РФ судом не установлено. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях. Совершенное обществом правонарушение нарушает установленный законом порядок в области организации и проведения азартных игр, содержит существенную угрозу охраняемым общественным отношениям. Характер совершенного правонарушения, степень общественной опасности, угрозы охраняемым государством интересам, не позволяют суду сделать вывод о малозначительности совершенного заявителем административного правонарушения.
Совершению правонарушения способствовало пренебрежительное отношение ответчика к исполнению возложенных на него законом обязанностей.
Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
Руководствуясь ст.ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ч. 3 ст. 14.1, ст. ст. 29.1- 29.11 Кодекса об административных правонарушениях РФ, Арбитражный суд Удмуртской Республики
РЕШИЛ:
1. Привлечь Закрытое акционерное общество «Ф.О.Н.», г. Москва, ул. Сергия Радонежского, 2, основной государственный регистрационный номер 1027739153848, к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 30000 руб.
2. Административный штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней с даты вступления решения в законную силу по следующим реквизитам: УФК Минфина России по Удмуртии (ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска Удмуртской Республики), налоговый орган: 1832015875, КПП 183201001, код ОКАТО 94401000000, номер счета получателя платежа 40101810200000010001, наименование банка ГРКЦ НБ Удмуртской Республики Банка России г. Ижевск, БИК: 049401001, наименование платежа: Прочие поступления от денежных взысканий (штраф от проведения лотереи) поле 110: АШ, КБК 18211690020020000140. При неисполнении решения добровольно направить решение в службу судебных приставов для принудительного взыскания.
3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Удмуртской Республики при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции и только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.
Судья З.Ш. Валиева
