Решение от 09 октября 2014 года №А70-10031/2014

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
РЕШЕНИЕ
 
 
    г.
 
    Тюмень
 
Дело №
 
    А70-10031/2014
 
    09 октября 2014 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 02 октября 2014 года
 
    Решение в полном объеме изготовлено 09 октября 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Стафеева С.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Токмаковой Е.С., рассмотрев в судебном заседании заявление
 
    ООО «Инженерно-технический центр «Запсибгидропром»
 
    к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области
 
    третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора- Департамент дорожной инфраструктуры и транспорта Администрации г. Тюмени;
 
    о признании незаконным решения от 20.08.2014г. по делу № РНП-72-83/14
 
    при участии представителей:
 
    от заявителя: Колченко Ю.В., на основании доверенности от 27.08.2014г. № 22; Кузнецов И.Ю., директор;
 
    от ответчика: Поткина И.В., на основании доверенности от 31.12.2013г. № 2;
 
    от третьего лица: Черемных М.Л., на основании доверенности от 04.02.2014г. № 45-17-000007/4;
 
 
    установил:
 
    ООО «Инженерно-технический центр «Запсибгидропром» (далее по тексту - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее по тексту – Управление) об оспаривании в полном объеме решения от 20.08.2014г. по делу № РНП-72-83/14 о проверке факта уклонения участника закупки от заключения контракта; об обязании Управления исключить Общество из реестра недобросовестных поставщиков.
 
    Определением от 01.09.2014г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора был привлечен Департамент дорожной инфраструктуры и транспорта Администрации г. Тюмени.
 
    В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные  требования по основаниям, изложенным в заявлении.
 
    Представители Управления, третьего лица заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в отзывах.
 
    Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.
 
    Уполномоченным органом МУК «Муниципальные закупки г. Тюмени» было организовано проведение электронного аукциона  № 3/АЭ-0599/14 на оказание услуг по разработке проектной документации по объектам: «Строительство ул. Ивана Словцова. ул. Бажова, ул. Станционная, ул. Энергостроителей, бульвар Бориса Щербины, ул. Таллиннская, ул. Боровская, ул. Космонавтов, ул. Путейцев, проезд вдоль рынка Восточный, проезд в мкр. Восточный-2.» с начальной (максимальной) ценой контракта 13 326 240,28 руб.
 
    Муниципальным заказчиком является Департамент дорожной инфраструктуры и транспорта Администрации г. Тюмени.
 
    Согласно протоколу от 17.07.2014г. № З/АЭ-0599/14 победителем аукциона было признано Общество (порядковый номер заявки 5), сделавшее наименьшее ценовое предложение при проведении аукциона, с которым заказчику надлежало заключить муниципальный контракт. При этом Обществом была предложена цена 6 500 000.00 руб., что на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, установленной аукционной документацией.
 
    В Управление поступило обращение Департамента дорожной инфраструктуры и транспорта Администрации г. Тюмени о включении в реестр недобросовестных поставщиков  сведений об Обществе, являющемся победителем электронного аукциона № 3/АЭ-0599/14 в  связи с уклонением от подписания  муниципального контракта.
 
    По результатам проведенной проверки Управлением было вынесено решение от 20.08.2014г. по делу № РНП-72-83/14 о проверке факта уклонения участника закупки от заключения контракта.
 
    Согласно указанному решению Управление признало подтвердившимся факт уклонения Общества от заключения контракта по результатам электронного аукциона № 3/АЭ-0599/14  (реестровый номер закупки: 0167300000514000896).
 
    Управление также решило включить в Реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года сведения, представленные Департаментом дорожной инфраструктуры и транспорта администрации г. Тюмени в отношении контракта ООО «ИТЦ «Запсибгидропром».
 
    Общество не согласно с указанными выше решением в связи с чем обратилось в суд с заявлением по настоящему делу.
 
    Исследовав материалы дела, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В соответствии с ч. 1 ст. 59 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту - Федеральный закон от 05.04.2013г. № 44-ФЗ) под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.
 
    Согласно ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных настоящей статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 настоящего Федерального закона признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе (часть 1).
 
    В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе ( часть 2).
 
    В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица. В случае, если при проведении такого аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель такого аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи, оказываемой в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива) (часть 3).
 
    Победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает в единой информационной системе протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона. При этом победитель такого аукциона, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим извещению о проведении такого аукциона, документации о нем и своей заявке на участие в таком аукционе, с указанием соответствующих положений данных документов (часть 4).
 
    В течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронного аукциона в единой информационной системе в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона. При этом размещение в единой информационной системе заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона допускается при условии, что победитель такого аукциона разместил в единой информационной системе протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в ч. 8 ст. 69 настоящего Федерального закона (часть 5).
 
    В течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или предусмотренный частью 4 настоящей статьи протокол разногласий (часть 6).
 
    В течение трех рабочих дней с даты размещения в единой информационной системе проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронного аукциона, и предоставления таким победителем обеспечения исполнения контракта заказчик обязан разместить контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе (часть 7).
 
    С момента размещения в единой информационной системе предусмотренного частью 7 настоящей статьи и подписанного заказчиком контракта он считается заключенным (часть 8).
 
    Контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов электронного аукциона (часть 9).
 
    Управлением установлено, что 18.07.2014г. заказчиком размещен протокол проведения  итогов аукциона;
 
    22.07.2014г. проект контракта со стороны заказчика был направлен участнику закупки для подписания;
 
    28.07.2014г. Обществом направлен протокол разногласий;
 
    30.07.2014г. заказчиком в адрес Общества был направлен доработанный проект контракта;
 
    04.08.2014г. Обществом вновь направлен протокол  разногласий;
 
    05.08.2014г. заказчик разместил информацию о признании Общества уклонившимся от заключения контракта.
 
    Согласно ч. 13 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, по истечении тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в ч. 8 ст. 69 настоящего Федерального закона, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).
 
    Признавая Общество уклонившимся от заключения контракта, Управление исходило из того, что протокол разногласий был направлен  Обществом по истечении 13 дней с даты размещения протокола подведения итогов аукциона. Кроме того,  Общество не  исполнило требования ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ,  а именно не представило обеспечение исполнения контракта.
 
    Исследовав материалы дела, суд соглашается с указанными выводами Управления по следующим основаниям.
 
    В силу положений ч. 5 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ размещение победителем аукциона в единой информационной системе протокола разногласий  должно  быть осуществлено в срок не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов аукциона.
 
    Таким образом, в силу положений ч. 5 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ, учитывая, что протокол подведения итогов аукциона был размещен 18.07.2014г. протокол разногласий должен был быть направлен в срок не позднее 31.07.2014г.
 
    Из материалов дела следует, что Общество дважды направляло протоколы  разногласий. Первый протокол разногласий был размещен Обществом 28.07.2014г., то есть в пределах  установленного срока.
 
    Управлением установлено и подтверждается материалами дела, что  второй  протокол разногласий был размещен Обществом 04.08.2014г, то есть за пределами установленного 13 - дневного срока.
 
    При указанных обстоятельствах указание Управлением в оспариваемом решении на нарушение срока представления протокола, размещенного 28.07.2014г., не имеет  существенного  правового значения.
 
    Общество указывает, что второй протокол разногласий был размещен в пределах установленного срока (04.08.2014г.) По мнению Общества, в данном случае, срок для размещения протокола составляет 3 дня, исчисляемых с даты размещения доработанного (после  получения первого протокола  разногласий) проекта контакта (доработанный проект размещен 30.07.2014г.).
 
    Указанные  доводы  судом отклоняются, поскольку противоречат положениям ч. 5 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ, которой установлен единый 13-дневный срок размещения протокола  разногласий. Правовых оснований применять положения ч. 6 ст. 70 указанного закона не имеется.
 
    При указанных обстоятельствах, суд считает обоснованным вывод Управления о нарушении Обществом 13-дневного срока для размещения протокола разногласий, что является основанием для признания Общества уклонившимся от  заключения контракта.
 
    Как указывалось выше согласно ч. 3 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ в случае, если при проведении такого аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель такого аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные ч. 2 ст. 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с ч. 9 ст.37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи, оказываемой в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).
 
    Управлением установлено и подтверждается  материалами дела, что предложенная Обществом  цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, в связи с чем на Общество распространяются  требования ч. 3 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ.
 
    Согласно ч. 1 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем пятнадцать миллионов рублей и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).
 
    Согласно ч. 2 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, указанном в части 1 настоящей статьи, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 настоящей статьи.
 
    Управлением установлено и подтверждается  материалами дела, что Общество не  исполнило  требования  ч. 2 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ.
 
    Оспаривая законность выводов Управления в данной части, Общество указывает, что  в силу положений ч. 2 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ им могли быть представлены или обеспечение исполнения контракта или информация, подтверждающая его  добросовестность. Общество считает, что в данном случае ему достаточно было представить информацию, подтверждающую его добросовестность.
 
    Согласно ч. 3 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающая исполнение таким участником в течение одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение двух лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе четырех и более контрактов (при этом не менее чем семьдесят пять процентов контрактов должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). В этих случаях цена одного из контрактов должна составлять не менее чем двадцать процентов цены, по которой участником закупки предложено заключить контракт в соответствии с частью 2 настоящей статьи.
 
    В силу положений ч. 5 ст. 37 названного закона в случае проведения аукциона информация, предусмотренная частью 3 настоящей статьи, предоставляется участником закупки при направлении заказчику подписанного проекта контракта.
 
    Заявитель указывает, что обязанность по представлению информации, предусмотренной ч. 3 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ возникает в случае направления заказчику подписанного проекта договора, а не протокола разногласий.
 
    Суд не принимает указанные доводы по следующим основаниям.
 
    В соответствии с ч. 3 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица.
 
    Согласно ч. 6 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ обеспечение, указанное в частях 1 и 2 настоящей статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта.
 
    Согласно ч. 6 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или предусмотренный частью 4 настоящей статьи протокол разногласий.
 
    Учитывая, что установленный законом 13-дневный срок для размещения протокола  разногласий истек 31.07.2014г. на Общество возложена обязанность по исполнению требований положений ч. 6 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ, в том числе по представлению обеспечения.
 
    В силу указанных выше норм, суд соглашается с выводом Общества о том, что  обязанность по направлению обеспечения возникает при направлении подписанного проекта  договора. Однако Общество при этом не учитывает, что по истечении 31.07.2014г. победитель аукциона не имеет права заявлять протоколы разногласий. Нарушение указанного срока влечет за собой возможность признания победителя аукциона уклонившимся от заключения контракта.
 
    Материалами дела подтверждается, что в установленные сроки требования ч. 6 ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ Обществом выполнены не были, обеспечение не было представлено. Указанное обстоятельство свидетельствует о несоблюдении Обществом требований ст. 37 названного закона.
 
    Таким образом, судом установлено, что Управление на основании положений ч. 13 ст.70 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ правомерно и обоснованно признало Общество уклонившимся от заключения контракта.
 
    Судом также исследованы и отклоняются доводы Общества о том, что им предпринимались необходимые и достаточные меры, направленные на заключение контракта. Заявитель указывает, что получение в качестве требуемого обеспечения  банковской гарантии  требовало предоставления значительного количества  документов и заняло продолжительный период  времени.
 
    Указанные  доводы не принимаются судом по следующим основаниям.
 
    В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
 
    Таким образом, Общество, осуществляя предпринимательскую деятельность, принимает на себя  риски наступления неблагоприятных  последствий, связанных с ведением данного вида деятельности.
 
    Общество, участвуя в размещении муниципального заказа, принимает на себя соответствующие обязанности, предусмотренные действующим законодательством, в том числе Федеральным законом от 05.04.2013г. № 44-ФЗ и обязано знать требования этого законодательства для обеспечения своевременного и качественно исполнения принятых обязательств.
 
    Длительность согласования получения банковской гарантии, возможность отказа в ее предоставления является предпринимательским риском Общества. Участвуя в гражданском обороте, Общество обязано действовать разумно и осмотрительно, учитывать наличие возможных неблагоприятных рисков.
 
    Принятие Обществом мер, направленных на получение банковской гарантии не исключает выводов Управления о признании Общества уклонившимся от заключения контракта.
 
    В соответствии с ч. 1 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.
 
    Учитывая изложенное, Управление правомерно решило включить сведения об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.
 
    Учитывая, что оспариваемое решение от 20.08.2014г. по делу № РНП-72-83/14 о проверке факта уклонения участника закупки от заключения контракта является  законным и обоснованным, оснований  для удовлетворения заявленных  требований не имеется.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 АПК РФ,
 
 
Р Е Ш И Л :
 
 
    В удовлетворении заявленных требований отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.
 
 
 
 
    Судья                                                                                                                              С.А. Стафеев