Дата принятия: 15 октября 2014г.
Номер документа: А68-4622/2014
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТУЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ
300041 Россия, Тульская область, город Тула, Красноармейский проспект, д. 5
Телефон (факс): 8(4872)250-800; http://www.tula.arbitr.ru/; E-mail: а68.info@arbitr.ru
Р Е Ш Е Н И Е
город Тула Дело № А68-4622/2014
Дата объявления резолютивной части решения: 08 октября 2014 года
Дата изготовления решения в полном объеме: 15 октября 2014 года
Арбитражный суд Тульской области в составе судьи Чубаровой Н.И.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Паршиковой О.Г.,
рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» в лице Тульского филиала ОАО «ВымпелКом», (ИНН 7713076301, ОГРН 1027700166636),
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области, (ИНН 7107026090, ОГРН 1027100748950)
о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014,
при участии в заседании:
от заявителя: Косаревой И.В. - по доверенности,
от ответчика: Богдановой С.А. - по доверенности,
УСТАНОВИЛ:
Открытое акционерное общество «Вымпел-Коммуникации» в лице Тульского филиала ОАО «ВымпелКом» (далее – ОАО «ВымпелКом», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением (с учетом уточнения) о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее - Тульское УФАС России,) по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014 от 05.05.2014.
Из материалов дела следует, что 05.02.2014 года в Тульское УФАС России поступило заявление гр. Карпухина А.В. по вопросу незаконного распространения рекламы по сетям электросвязи, а именно: 30.12.2013г. в 11 часов 30 минут абонентом с номера 2014 получено смс-сообщение «Важно: У вас еще есть ШАНС ВЫИГРАТЬ МЛН РУБЛЕЙ от БИЛАЙН! Отправьте ДА на 2014 СЕЙЧАС! 19руб./день. Отписаться от рассылки: Стоп на номер 2014. Подробности 0846 (беспл.) и http://beeline.ru/redirect/s».
Тульским УФАС России определением от 26 марта 2014 г. возбуждено дело об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014 по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и проведении административного расследования.
25 апреля 2014 года Тульским УФАС России в отношении ОАО «ВымпелКом» составлен протокол по делу № АП 02-11/40-2014 об административном правонарушении, в котором деяние Общества квалифицировано по части1 статьи 14.3 КоАП как ненадлежащая реклама.
05 мая 2014 года заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014, которым ОАО «ВымпелКом» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП, в виде штрафа в размере 100 000 рублей за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», а именно распространение рекламы по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента. Копия постановления прилагается.
Не согласившись с указанным постановлением, ОАО «ВымпелКом» обратилось в суд с заявлением о его отмене, указывая, что Общество ранее было привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП за данное правонарушение Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тверской области и в отношении ОАО «ВымпелКом» было вынесено постановление от 19.11.2013 г. о наложении штрафа по делу № 04-5/2-18-2013 об административном правонарушении в размере 100 000 рублей. Кроме того, по факту совершения указанного административного правонарушения ОАО «ВымпелКом» так же было привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области и постановлением от 29.01.2014 г. прекращено административное дело в отношении ОАО «ВыпмелКом», возбужденное по признакам части 1 статьи 14.3 КоАП было в соответствии с пунктом 7 статьи 24.5 КоАП РФ.
Тульской УФАС России возражает против удовлетворения заявленного требования, считая, что направление одним хозяйствующим субъектом - ОАО «ВымпелКом», смс-сообщений, содержащих текст «Важно: У вас еще есть ШАНС ВЫИГРАТЬ МЛН РУБЛЕЙ от БИЛАЙН! Отправьте ДА на 2014 СЕЙЧАС! 19руб./день. Отписаться от рассылки: Стоп на номер 2014. Подробности 0846 (беспл.) и http://beeline.ni/redirect/s» разным абонентам, в разные периоды времени, на различные мобильные номера, не могут образовывать один факт и, как следствие, одно событие административного правонарушения.
Выслушав представителей сторон, оценив представленные доказательства, арбитражный суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.
В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Согласно с части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.
Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлено, что нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 5 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
Пунктом 4 статьи 3 названного закона определено, что реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей рекламой.
В силу частей 1, 2 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
Ответственность за несоблюдение требований названных норм несет рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 названного Закона).
Письмом (вх. 27.02.2014г.) ОАО «ВымпелКом» фактически подтвердило Тульскому УФАС России факт отправки смс-сообщения. Общество подтверждает тот факт, что являлось рекламораспространителем по отношению к указанным выше смс-сообщениям.
Распространенная обществом посредством SMS-сообщений информация является неперсонифицированной, направленной на привлечение внимания к услугам общества, имеет целью формирование и поддержание интереса к названным услугам и их продвижение, таким образом, содержит в себе признаки рекламы.
ОАО «ВымпелКом» не представило доказательств наличия согласия Карпухина А.В. на получение указанной рекламы. Распространенная посредством SMS-сообщений информация, направленная на привлечение внимания к услугам общества, является ненадлежащей рекламой, нарушающей требования, установленные часть 1 статьи 18 Закона о рекламе.
В силу части 1 статьи 1.6 Кодека Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
В силу части 5 статья 4.1 КоАП РФ никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение.
Согласно части 1 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.
В силу статьи 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении относится, в частности, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.
Согласно пункту 7 части 1 статьи 24.5 Кодекса производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о назначении административного наказания, либо постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении, либо постановления о возбуждении уголовного дела.
Из представленных заявителем материалов следует, что ранее до вынесения Тульским УФАС России постановления от 05 мая 2014 г. о наложениина ОАО «ВымпелКом» штрафа по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тверской области было вынесено постановление от 19 ноября 2014г.о наложении на ОАО «ВымпелКом» штрафа по делу об административном правонарушении № 04-5/2-18-2013 за рассылку смс-сообщения аналогичного содержания Назаренко Д.Ф. без его согласия.
Но постановлением Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровскойобласти от 29 января 2014 г. в соответствии с пунктом 7 статьи 24.5 КоАП РФ было прекращено производство по делу об административном правонарушении № 20/09-АДМ-2014в отношении ОАО «ВымпелКом» за аналогичное правонарушение, совершенное (за рассылку смс-сообщения аналогичного содержания без согласия абонентов в ноябре 2013 года).Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровскойобласти признало, что при наличии неотмененного и вступившего в законную силу постановления № 04-5/2-18-2013 от 19 ноября 2013 г. Тверского УФАС России привлечение ОАО «ВымпелКом» к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ означало бы повторное наказание за одно и то же административное правонарушение.
Суд не соглашается с выводом заявителя о том, что ОАО «ВыпмелКом» привлечено дважды за одно и то же нарушение.
Направление одним хозяйствующим субъектом - ОАО «ВымпелКом», смс-сообщений, содержащих текст «Важно: У вас еще есть ШАНС ВЫИГРАТЬ МЛН РУБЛЕЙ от БИЛАЙН! Отправьте ДА на 2014 СЕЙЧАС! 19руб./день. Отписаться от рассылки: Стоп на номер 2014. Подробности 0846 (беспл.) и http://beeline.ni/redirect/s» разным абонентам, в разные периоды времени, на различные мобильные номера, не могут образовывать одно событие административного правонарушения.
ОАО «ВыпмелКом» допущено несколько самостоятельных (несмотря на схожесть) правонарушений, следовательно, ОАО «ВыпмелКом» подлежит административной ответственности за каждое административное правонарушение, в том числе, выразившееся в незаконном распространения рекламы по сетям электросвязи 30.12.2013 года Карпухину А.В.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
У ОАО «ВымпелКом» имелась возможность для соблюдения законодательства о рекламе (не направлять смс-сообщения абонентам при отсутствии соответствующего согласия, установленного частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», после имеющихся двух административных производств Тверского и Кемеровского УФАС России), но им не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено, порядок привлечения к административной ответственности при вынесении оспариваемого постановления соблюден.
При изложенных обстоятельствах арбитражный суд не усматривает оснований для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 5 мая 2014 года о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
Отказать открытому акционерному обществу «Вымпелком - Коммуникации» в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 5 мая 2014 года о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № АП 02-11/40-2014 по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.
Судья Н.И. Чубарова
