Определение от 29 октября 2014 года №А62-7344/2013

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
проспект Гагарина, д. 46, г. Смоленск, 214001
 
http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru
 
тел.8(4812)61-04-16; 64-37-45; факс 8(4812)61-04-16
 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
 
 
    город Смоленск                                                                   
 
    29.10.2014                                                             Дело № А62-7344/2013
 
 
    Резолютивная часть определения объявлена 22.10.2014
 
    Полный текст определения изготовлен 29.10.2014
 
 
    Арбитражный суд Смоленской области
 
в составе: судьи Буринской Л.Л.,
    при ведении протокола судебного заседания 
 
    помощником судьи Ерохиным А.М.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании заявление о несогласии с отказом конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Смоленский Банк» во включении требований  открытого акционерного общества «Научно-исследовательский и проектный институт карбамида и продуктов органического синтеза»  в размере 49 800 000 руб. в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Смоленский Банк» по делу № А62-7344/2013 по заявлению Центрального   Банка Российской Федерации в лице Главного управления Банка России по Смоленской области (ОГРН 1037700013020; ИНН 7702235133) (преобразовано в отделение по Смоленской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу) к открытому акционерному обществу «Смоленский Банк» (ОГРН  1126700000558; ИНН 6732013898) о признании несостоятельным (банкротом),
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя: Васильева М.В., представителя (доверенность от 20.03.2014); Зиминой С.В., представителя (доверенность от 01.07.2014);
 
    от должника: Рыбикова Д.Ю., представителя (доверенность от 28.02.2014);
 
 
У С Т А Н О В И Л:
 
 
    открытое акционерное общество «Научно-исследовательский и проектный институт карбамида и продуктов органического синтеза» (далее – ОАО «НИИК», конкурсный кредитор, заявитель)  05.06.2014  обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с возражениями на отказ конкурсного управляющего  открытого акционерного общества «Смоленский Банк» (далее – ОАО «Смоленский Банк», Банк, должник)   во включении  требований заявителя в размере  49 800 000 руб. в  реестр требований кредиторов должника.
 
    При этом заявитель указал, что  26.04.2013 между  ООО «НИИК» (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Антикорстрой» (далее –  ООО «Антикорстрой», Подрядчик) заключен договор № 01/0121/0052/13 подряда на выполнение работ стоимостью  436 655 601 руб. 61 коп. с датой окончания работ 01.08.2014. По договору Заказчик  оплатил  аванс в размере 204 857 055 руб.55 коп. В соответствии с условиями договора с целью  обеспечения  исполнения обязательств по договору, Подрядчик он же Принципал  предоставил  банковскую гарантию  ОАО «Смоленский Банк» (Гарант) № 01-09/3075 от 03.06.2013 на сумму 49 800 000 руб.  С декабря 2013 года Подрядчик  прекратил выполнение работ по договору  в связи с чем 01.04.2014 ему было направлено уведомление о расторжении договора. Общий объем выполненных им работ по договору составляет 85 876 211 руб., соответственно сумма неотработанного аванса равна  118 980 844 руб. 55 коп.  Кроме того,  Подрядчик обязан  возместить затраты Заказчику по энергоресурсам в размере 188 539 руб. 25 коп. Таким образом, общая сумма задолженности Подрядчика перед Заказчиком составляет 119 169 383 руб. 08 коп. В силу статей 368, 369, 378 Гражданского кодекса Российской Федерации у ОАО «Смоленский Банк» возникло обязательство по уплате ООО «НИИК» 49 800 000 руб.  Поскольку ОАО «Смоленский Банк»  находится в процедуре банкротства,  требования заявителя на сумму банковской гарантии подлежат включению в реестр  требований кредиторов должника. Конкурсный управляющий необоснованно отказал во включении их требований в реестр требований кредиторов должника, при этом сослался на  номер другой банковской гарантии и указал, что ее подлинник был возвращен заявителем в ОАО «Смоленский Банк», однако это не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку оригинал банковской гарантии находится у заявителя.
 
    Должник возражает относительно включения требований ООО «НИИК» в реестр  требований кредиторов должника, по его мнению,  данная банковская гарантия является недействительной, поскольку в ней отсутствует  существенное условие гарантийного обязательства – указание о сроке, в течение которого требование может быть заявлено Гаранту, а поэтому она 31.07.2013 была списана Банком с внебалансового счета.  Кроме того,  банковская гарантия обеспечивает исполнение не всех обязательств по договору  № 01/0121/0052/13 подряда  от 26.04.2013,  Доказательств неисполнения Подрядчиком обязательств,  обеспеченных банковской гарантией заявителем не представлено.  В уведомлении конкурсного управляющего, которым было отказано заявителю  во включении его требований на основании  банковской гарантии имеется ссылка не на саму банковскую гарантию, а на номер  договора № 2502 от 30.05.2013, на основании которого была выдана банковская гарантия № 01-09/3075 от 03.06.2013 на сумму 49 800 000 руб., что не влияет на причины отказа.
 
    Как видно из материалов дела, приказом Центрального Банка Российской Федерации (далее -  Банка России)  от 13.12.2013 № ОД-1028 у ОАО «Смоленский Банк» с 13.12.2013  отозвана лицензия в связи с неисполнением кредитной организацией  федеральных законов регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, установлением фактов существенной недостоверности отчетных данных  и неоднократным  применением в течение одного года мер, предусмотренных Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
 
    30.12.2013 Банк России  обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением о признании ОАО «Смоленский Банк»  несостоятельным (банкротом).         
 
    Определением Арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2014 заявление Банка  России принято к производству.
 
    Решением Арбитражного суда Смоленской области от 07.02.2014 ОАО «Смоленский Банк») признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком до 22 января 2015 года.
 
    Конкурсным управляющим  ОАО «Смоленский Банк» утверждена Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».
 
    Уведомлением  от 06.05.2014 за № 07-14исх-41801 конкурсным управляющим» отказано ОАО «НИИК во включении в реестр требований ОАО «Смоленский Банк» требований в размере 49 800 000 руб.  на основании банковской гарантии, которая признана недействительной.
 
    В подтверждение своих   возражений на отказ конкурсного управляющего заявитель представил договор № 01/0121/0052/13 подряда  от 26.04.2013, в соответствии с условиями которого,  ОАО «НИИК» (Заказчик» поручает, а ООО «Антикорстрой» (Подрядчик) принимает на себя обязательство выполнить комплекс работ по строительству ОАО «Аммоний». Комплекс по производству аммиака, метанола и карбамида. Установка подготовки сырой (речной) воды 61/01 на строительной площадке Заказчика в рамках строительства в городе Менделеевск Завода по производству аммиака/метанола и карбамида (далее именуемый Завод) на основе технологии «Хальдор Топсе» для комбинированного производства аммиака/метанола максимальной мощностью 2050 тонн аммиака в сутки и 668 тонн метанола в сутки, технологии  «Сеампроджетти» компании «Сайпем С.п.А» для синтеза карбамида максимальной мощностью карбамида в сутки, а также технологии грануляции карбамида компании «Удэ Фертилайзер Технолоджи» максимальной мощностью 2 050 гранулированного карбамида в сутки и технологии «Хальдор Топсе» для производства УФ-85 максимальной мощностью 17 тонн мочевино- формальдегидного концентрата в сутки.
 
    Объем работ Подрядчика соответствует рабочему проекту № 77810-1397-61/01 переданному Подрядчику до подписания договора, по акту приема-передачи, и графиками, процедурам, чертежам, правилам и любым документам, являющимся приложением к договору.
 
    Свайные, земляные, пусконаладочные работы, работы по благоустройству  и разделы проекта:
 
    - «Пожарная сигнализация»
 
    - «Автоматическое газовое пожаротушение»
 
    - «Автоматизация»
 
    - «Приобретение и установка лабораторного оборудования и приборов» в объем работ по настоящему договору не входят.
 
    Датой начала работ является – дата получение первого авансового платежа.
 
    Датой окончания работ является 01.08.2014 при условии исполнения Заказчиком всех обязательств по оплате и поставке оборудования в соответствии с договором.
 
    С целью обеспечения исполнения обязательств по договору пунктом  8.2.1 договора стороны предусмотрели, что Подрядчик предоставляет Банковскую гарантию исполнения обязательств по договору в течение 30 дней с момента подписания договора на сумму составляющую 10%  договорной цены.
 
    Дополнительным соглашением № 3 от 14.11.2013 к договору № 01/0121/0052/13 подряда  от 26.04.2013 общая стоимость работ по договору составляет 436 655 601 руб. 61 коп.
 
    Во исполнение условий договора  подряда на основании договора о предоставлении банковского гарантии № 2502 от 30.05.2013 выдана банковская гарантия  № 01-09/3075 от 03.06.2013, в соответствии с которой, по просьбе  ООО «Антикорстрой» (Принципал) ОАО «Смоленский Банк» (Гарант) принимает на себя обязательство уплатить по первому письменному требованию ОАО «НИИК» (Бенефициар) любую сумму не превышающую 49 800 000 руб., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом нижеследующих обязательств по договору: поставку оборудования, транспортировку, сертификацию и получения разрешения на применение поставляемого оборудования по договору, достижение гарантий по технологическим характеристикам.
 
    Настоящая гарантия действует с 16 июня 2013 года до полного исполнения Принципалом своих обязательств перед Бенефициаром по договору + 6 месяцев, а Гарант освобождается от всех своих  обязательств в данной связи, если требования Бенефициара не были предъявлены до этой даты или на эту дату.
 
    Платежными поручениями № 2896 от 16.05.2013, № 5150 от 20.08.2013, № 6105  от 24.09.2013,  № 6573 от 11.10.2013, №7450 от 09.11.2013, № 7501 от 12.11.2013, № 7875 от 25.11.2013 Заказчиком Подрядчику  был перечислен аванс в размере 204 857 055 руб. 55 коп.
 
    В подтверждение выполненных Подрядчиком работ по договору на сумму 85 876 211 руб. заявитель представил справки и акты о стоимости выполненных работ  и акты об оказании услуг по произведенным затратам по энергоресурсам на сумму 188 539 руб. 25 коп.
 
    Как следует из пункта 2 статьи 374 и пункта 1 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации срок, на который выдана гарантия является существенным условием гарантийного обязательства. При его отсутствии гарантийное обязательство в силу статьи 432 Кодекса следует считать не возникшим.
 
    Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2 Информационного письма Президиума от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» при отсутствии в документах содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке на который оно выдано гарантийное обязательство не возникает.
 
    Указание на действие гарантийного обязательства до полного выполнения обязательств принципала перед бенефициаром не может быть расценено в качестве условия о сроке, на который выдана банковская гарантия, поскольку указанная формулировка не отвечает требованиям статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
    В имеющейся в материалах дела банковской гарантии № 01-09/3075 от 03.06.2013, отсутствует указание о сроке, на который она выдана, соответственно гарантийное обязательство на ее основании не возникло.
 
    Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предоставлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечении которого выдана гарантия.
 
    Как следует из содержания  банковской гарантии № 01-09/3075 от 03.06.2013, она выдана в обеспечение исполнения конкретных обязательств по договору № 01/0121/0052/13 подряда  от 26.04.2013: поставка оборудования, транспортировка, сертификация и получение разрешения на применение поставляемого оборудования по договору, достижение гарантий по технологическим характеристикам.
 
    Однако в качестве доказательств необходимости включения требований по банковской гарантии в реестр требований кредиторов  должника, заявитель сослался на ненадлежащее исполнения принципалом обязательств по договору подряда в целом, а не на те обязательства, в обеспечение исполнения которых была выдана банковская гарантия.
 
    При таких обстоятельствах суд не находит оснований для включения  требований ОАО «НИИК» в реестр требований кредиторов должника.
 
    Руководствуясь  пунктом 7 статьи 50.28 Федерального закона от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»,  статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
О П Р Е Д Е Л И Л:
 
 
    отказатьоткрытому акционерному обществу «Научно-исследовательский и проектный институт карбамида и продуктов органического синтеза» во включении задолженности в размере 49 800 000 руб. в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Смоленский Банк».
 
    Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула) в течение десяти дней со дня его вынесения.    Жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.
 
 
 
    Судья                                                                                Л.Л. Буринская