Решение от 06 ноября 2014 года №А62-3949/2014

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
проспект Гагарина, д. 46, г.Смоленск, 214001
 
http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru
 
тел.8(4812)61-04-16; 64-37-45; факс 8(4812)61-04-16
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    город Смоленск                                                                     
 
    06.11.2014Дело № А62-3949/2014
 
 
Резолютивная часть решения оглашена 30 октября 2014 года
 
Полный текст решения изготовлен 06 ноября 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А.
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пехтеревой Е.В.,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    Общества с ограниченной ответственностью "Орифлэйм Косметикс"(ОГРН 1047704019990; ИНН 7704270172)
 
    к Смоленской таможне (ОГРН 1026701425849; ИНН 6729005713)
 
    о признании незаконными действий по корректировке таможенной стоимости товара по ТД № 10113083/180811/0010897, по ТД № 10113083/310811/0011706
 
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом;
 
    от ответчика: Суслова А.С. – главный государственный таможенный инспектор отдела контроля таможенной стоимости (доверенность от 24.06.2014 № 04-52/35), Сахарова Е.П. – главный государственный таможенный инспектор правового отдела (доверенность от 08.05.2014 № 04-52/26)
 
 
    установил:
 
    Общество с ограниченной ответственностью "Орифлэйм Косметикс" (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможни (далее по тексту - ответчик) о признании
 
    незаконными действий по корректировке таможенной стоимости товара по ДТ № 10113083/180811/0010897(дело № А62-3949/2014),по ДТ № 10113083/310811/0011706 (дело № А62-3947/2014).
 
    Определением Арбитражного суда Смоленской области от 30.07.2014 в соответствии с положениями пункта 2.1 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела № А62-3949/2014, № А62-3947/2014 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А62-3949/2014.
 
    Как следует из материалов дела, ООО «Орифлэйм Косметикс» ввозит продукцию (парфюмерно-косметические товары, аксессуары и некоторые другие) на территорию Российской Федерации на основании внешнеторговых контрактов от 04.03.1993 № 26 и от 24.05.2004 № 26А-25 на поставку товаров, заключенных с компанией Орифлэйм Косметикс С.А. (Люксембург).
 
    18.08.2011, 31.08.2011 в целях таможенного оформления товаров, поступивших по вышеуказанным контрактам, на Заднепровский т/п Смоленской таможни ООО «Орифлэйм Косметикс» поданы декларации на товары (ДТ):  № 10113083/180811/0010897,№ 10113083/310811/0011706.
 
    Таможенная стоимость предъявленных к оформлению по указанным декларациям товаров определена Обществом по первому методу определения таможенной стоимости (по стоимости сделки с ввозимыми товарами) с учетом стоимости товаров, указанной в прайс-листах, стоимости фрахта, страховки и упаковки. Кроме того, в таможенную стоимость товара включены лицензионные платежи за использование товарного знака ORIFLAME в размере 2 (двух) % от стоимости товара по инвойсу, уплачиваемые ООО «Орифлэйм Косметикс» в соответствии с условиями договора коммерческой субконцессии от 01.10.2010 года №01-10/2010, что указано в графе 15 ДТС-1 к каждой таможенной декларации.
 
    Заявленная декларантом таможенная стоимость по указанным декларациям  была принята таможенным органом, все товары по ней были выпущены в свободное обращение по таможенной стоимости, рассчитанной по первому методу ее определения.
 
    После выпуска товаров (в период с 10.10.2012 года) Смоленской таможней в соответствии с положениями статей 99, 370 Таможенного кодекса Таможенного союза (с соблюдением трехгодичного срока проведения таможенного контроля) проведена камеральная таможенная проверка в отношении 261 декларации на товары (включая вышеназванные), в ходе которой проведен анализ документов, приложенных к проверяемым декларациям,  изучены законодательные и нормативные правовые акты по таможенному декларированию объектов интеллектуальной собственности и проведен анализ документов, полученных от ООО «Орифлэйм Косметикс».
 
    По результатам проведенной камеральной проверки (Акт проверки от 06.02.2014 № 10113000/400/060214/А0053) Смоленской таможней сделан вывод о наличии оснований для включения в таможенную стоимость лицензионных платежей, уплачиваемых ООО «Орифлэйм Косметикс» за использование товарного знака DISNEY на основании лицензионного соглашения №2133-10111 от 01.01.2010, заключенного между ООО «Орифлэйм Косметикс» и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ».
 
    В ходе проводимой проверки Смоленской таможней письмом  от  23.10.2012  №  06-12/20559  Обществу предложено самостоятельно произвести расчеты сумм лицензионных платежей, подлежащих внесению в таможенную стоимость по товарам с товарным знаком DISNEY. Однако   расчеты   лицензионных   платежей   в   Смоленскую   таможню   не или.
 
    Повторно письмом Смоленской таможни от 31.12.2013 года № 06-12/25839 Обществу   предложено   до   20.01.2014   продолжить   произвести   расчеты   сумм лицензионных  платежей,  подлежащих  включению  в  таможенную  стоимость  по товарам с товарным знаком DISNEY  с учетом объемов, цены реализации, сложившейся чистой выручки и процента  отчислений по роялти в разрезе товаров по каждой декларации.
 
    В связи с непредставлением Обществом в таможенный орган расчетов сумм лицензионных  платежей,  подлежащих  включению  в  таможенную  стоимость  товаров с товарным знаком DISNEY, Смоленской таможней в соответствии с Порядком контроля  таможенной  стоимости  товаров,  утвержденным  Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 376 «О порядке декларирования,контроля и корректировки таможенной стоимости товаров» приняты решения о корректировке таможенной стоимости товаров:
 
    - по ДТ № 10113083/310811/0011706 (товар № 1 принадлежности канцелярские из пластмасс: пенал...» арт. 23651 - 60 шт., изготовитель  «ЛФ Бьюти Лимитед», товарный знак ORIFLAME; товар № 38 «изделия,  обычно носимые в кармане, с лицевой поверхностью из текстильных материалов: чехол для мобильного телефона...», арт. 23612 - 1050 шт., изготовитель «ЛФ Бьюти Лимитед», товарный знак DISNEY; товар № 39 «шампуни для волос ORIFLAME DISNEY PIXAR CARS»», арт.  22806 - 696 шт., изготовитель «Орифлэйм продактс Швеция», товарный знак DISNEY; товар № 40 «составы для ванн...пена для ванн», арт. 22805 - 72 шт., изготовитель «Орифлэйм Свиден АБ», товарный знак DISNEY, модель ORIFLAME DISNEY PIXAR ; товар № 41 «мыло туалетное, не для ветеринарии — мыло с блестками ORIFLAME DISNEY», арт. 22810 - 3024 шт., изготовитель «Соапворкс Лимитед», товарный знак DISNEY) - решение о корректировке таможенной стоимости товаров от 06.02.2014 № 1013000/400/060214/Т0053/088 (т.1, л.д.27);
 
    - по ДТ № 10113083/180811/0010897 (товар № 22 «набор канцелярский, принадлежности серии DISNEY, арт. 23608 -  100 шт.; товар № 57 «пенал серии DISNEY», арт.23610 - 360 шт.; товар № 58 «кошелек детский DISNEY», арт. 23611 - 350 шт.) - решение о корректировке таможенной стоимости товаров от 06.02.2014 № 10113000/400/060214/Т0053/083 (т.2, л.д. 136).
 
    Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий таможенного органа по корректировке таможенной стоимости со ссылкой на то обстоятельство, что размер таможенных платежей определен Обществом обоснованно по первому методу определения таможенной стоимости (по цене сделки) без включения лицензионных платежей по Лицензионному соглашению № 2133-10111 от 01.01.2010, заключенному между ООО «Орифлэйм Косметикс» и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ». В обоснование своей правовой позиции заявитель указывает на то обстоятельство, что названные лицензионные платежи вносятся Обществом (лицензиат) в пользу ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» (Лицензиар) за использование лицензионного материала (изображение персонажей компании DISNEY на производимой продукции), при этом в силу достигнутых между сторонами договоренностей указанные лицензионные платежи не являются условием продажи оцениваемых товаров для вывоза их на единую таможенную территорию Таможенного союза, что в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 5 Соглашения Таможенного Союза от 25 января 2008 года «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза» исключает увеличение фактически уплаченной стоимости на размер произведенных лицензионных платежей.
 
    Смоленской таможней представлены отзывы на заявление, в которых предъявленные требования не признаны со ссылкой на то обстоятельство, что анализ  взаимодействия лицензиата и лицензиара по лицензионному соглашению № 2133-10111 от 01.01.2010, позволяет сделать вывод о том, что лицензиар имеет право не только осуществлять мероприятия, связанные с контролем качества производимой продукции с нанесением изображений персонажей компании DISNEY, но и имеет более широкие полномочия, связанные с осуществлением мероприятий сверх контроля качества (получение финансовой информации, прогнозных планов, возможность оказания влияния на выбор предприятий-производителей товаров и др.); расчет стоимости лицензионных платежей (подлежащих включению в стоимость товара) определен таможенным органом самостоятельно (в связи с отказом Общества от корректировки стоимости) на основании размера авансовых лицензионных платежей, размер которых не зависит от объема реализации товара на территории Российской Федерации (в соответствии с условиями пунктов 7.9.1, 7.9.3), является «невозмещаемым» и уплачивается в любом случае.
 
    Оценив в совокупности в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные по делу доказательства, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.
 
    Согласно пункту 2 статьи 65 Таможенного кодекса Таможенного союза  декларирование таможенной стоимости ввозимых товаров осуществляется путем заявления сведений о методе определения таможенной стоимости товаров, величине таможенной стоимости товаров, об обстоятельствах и условиях внешнеэкономической сделки, имеющих отношение к определению
 
    таможенной стоимости товаров, а также представления подтверждающих их
 
    документов.
 
    В соответствии с положениями пункта 1 статьи 68 Таможенного кодекса Таможенного союза решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров принимается таможенным органом при осуществлении контроля таможенной стоимости как до, так и после выпуска товаров, если таможенным органом или декларантом обнаружено, что заявлены недостоверные сведения о таможенной стоимости товаров, в том числе неправильно выбран метод определения таможенной стоимости товаров и (или) определена таможенная стоимость товаров. Принятое таможенным органом решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров должно содержать обоснование и срок его исполнения.
 
    В силу положений пункта 3 статьи 68 Таможенного кодекса Таможенного союза при принятии таможенным органом решения о корректировке таможенной стоимости после выпуска товаров декларант осуществляет корректировку недостоверных сведений и уплачивает таможенные пошлины, налоги в объеме, исчисленные с учетом скорректированных сведений. В случае несогласия декларанта с этим решением корректировка заявленной таможенной стоимости товаров и пересчет подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов осуществляется таможенным органом.
 
    В соответствии со статьей 4 Соглашения Таможенного Союза от 25 января 2008 года «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза» (далее по тексту - «Соглашение») таможенной стоимостью товаров, ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза, является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Таможенного союза и дополненная в соответствии с положениями статьи 5 Соглашения. При этом ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца.
 
    В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 5 Соглашения от 25.01.2008 при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (включая платежи за патенты, товарные знаки, авторские права), которые относятся к оцениваемым (ввозимым) товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи оцениваемых
 
    товаров, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.
 
    Таким образом, по смыслу данной нормы, лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, добавляемые к фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары цене при определении таможенной стоимости и ввозимых товаров, должны являться  «условием их продажи».
 
    Пунктом 3 статьи 1 Соглашения Таможенного Союза от 25 января 2008 года «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза» таможенная стоимость товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза, определяется в соответствии с настоящим Соглашением, основанном на принципах и общих правилах, установленных статьей VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (ГАТТ 1994) и Соглашением по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.
 
    Общепринятая международная практика по вопросу таможенной стоимости объединена в следующих документах, направленных на единообразное применение Соглашения по применению статьи VII ГАТТ:
 
    - Компендиуме Всемирной таможенной организации по таможенной стоимости (WCO), содержащем консультативные заключения, комментарии и пояснительные примечания Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации, связанные с определением таможенной стоимости в рамках статьи VII ГАТТ;
 
    -  Компендиуме Европейского союза по таможенной стоимости, состоящем из заключений и комментариев Комиссии по Таможенному кодексу Европейского союза (Секция по таможенной стоимости) по различным вопросам, связанным с таможенной стоимостью, а также перечня документов, разработанных Техническим комитетом по таможенной оценке Всемирной таможенной организации.
 
    Как отмечено выше, Соглашение предусматривает два условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров (они должны соблюдаться одновременно).
 
    Первое условие – лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам.
 
    Согласно Комментарию № 3 Компендиума по таможенной стоимости ЕС (пункт 11)  «при определении того, относятся ли роялти к оцениваемым товарам или нет, ключевым фактором является не то, как роялти рассчитываются, а то, почему они уплачиваются, а именно что лицензиат получает в обмен на их уплату», иными словами необходимо рассматривать все обстоятельства сделки, в том числе, экономическая зависимость лицензионного платежа от экономических составляющих сделки (объем продажи, стоимость либо аналогичные факторы).
 
    В ходе камеральной проверки таможенным органом установлено, что поставки товаров товарного знака ORIFLAME в адрес Общества осуществлялись в рамках контракта от 04.03.1993 № 26, контракта от 24.05.2004 № 26А-25, являющегося дополнением к контракту от 04.03.1993 № 26 (пункт  1.1 контракта от 24.05.2004 № 26А-25), заключенных ООО «Орифлэйм Косметикс» (РФ, Покупатель) с компанией ORIFLAME COSMETICS SA a Luxembourg (Швейцария, Продавец) на условиях поставки DDU Москва. В рамках указанных контрактов поставляются косметическая продукция, косметические аксессуары и прочая продукция. Наименование, количество, ассортимент, комплектность, цена продукции согласовываются сторонами контрактов отдельно до момента поставки на основании спецификаций, которые являются неотъемлемыми приложениями к контракту от 24.05.2004 №26А-25 (пункт 4.1 контракта от 24.05.2004 № 26 А-25).
 
    Некоторые товары (сумки, головоломки, шампуни, мыло и др.), везенные ООО «Орифлэйм Косметикс», содержат изображения персонажей и сопровождающих художественных образов DISNEY, которые являются объектами интеллектуальной собственности, право на изображение которых на продукции ORIFLAME предоставлено на основании Лицензионного соглашения № 2133-10111 от 01.01.2010, заключенного между ООО «Орифлэйм Косметикс» и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ». В структуру таможенной стоимости товаров с нанесенным изображением персонажей DISNEY лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности по указанному Лицензионному соглашению не включены.
 
    На основании анализа представленных в ходе проверки Обществом документов таможенным органом определена следующая схема взаимодействия по использованию Обществом товарного знака DISNEY, а также изображений художественных образов, созданных компанией DISNEY.
 
    26.05.2008  в  Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (РОСПАТЕНТ) за № РД0036497 зарегистрирован лицензионный договор на использование Товарных знаков от 14.12.2007 (т.2, л.д.43), подписанный между корпорацией Disney Enterprises Ins. (США, Лицензиар) и ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» (РФ, Лицензиат). По указанному договору Disney Enterprises Ins. - обладатель исключительных прав на зарегистрированные товарные знаки «DISNEY», предоставляет Лицензиату - ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» неисключительную лицензию на их использование в Армении, Азербайджане, Белоруссии, Грузии, Казахстане, Киргизии, Молдове, Монголии, России, Таджикистане, Туркменистане, Узбекистане в отношении товаров ТЗ «DISNEY» и услуг, связанных с этими товарами. Лицензиар предоставляет Лицензиату право заключать сублицензионные  соглашения с третьими лицами (пункт 2.2 Договора). Лицензиар осуществляет контроль использования Товарных Знаков, соответствия их указаниям и стандартам Лицензиара, которые он передает Лицензиату, контролирует качество товаров и услуг Лицензиата (пункт 2.3 Договора). За предоставленные права Лицензиат уплачивает Лицензиару роялти, установленные в отдельном конфиденциальном соглашении.
 
    28.10.2010  в  Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам за № РД0071799 зарегистрирован Сублицензионный договор (т.1, л.д.53) на использование Товарных знаков от 14.07.2010, подписанный между ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» (РФ, Сублицензиар) и ООО «Орифлэйм Косметикс (РФ, Сублицензиат). В соответствии с указанным договором Сублицензиар предоставляет Сублицензиату неисключительную лицензию на использование товарного знака «DISNEY» и услуг, связанных с этими товарами (разработки дизайна, создания, производства, снабжения и распространения товаров). За предоставленные права Сублицензиат уплачивает Сублицензиару роялти.
 
    Между ООО «Орифлэйм Косметикс» и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» также заключено лицензионное соглашение № 2133-10111 от 01.01.2010 (т.2., л.д.10), в пакет с которым входят   Перечень условий № 1, договор № 2133-10111, Приложения №  1- 5,  Дополнительное  соглашение  к
 
    лицензионному соглашению № 2133-10111 от 01.01.2010.
 
    В соответствии с пунктом 5.1 Соглашения ООО «Орифлэйм Косметикс» предоставляется неисключительная лицензия на использование лицензированного материала, состоящего из творческих разработок и товарных знаков (пункты 1.1, 1.2 Соглашения) из числа объектов собственности, в том числе  название «DISNEY», для разработки, создания, производства, финансирования и продажи продукции заказчикам, указанным в Соглашении или соответствующем Перечне условий, в течение срока действия Соглашения,  в пределах территории и в соответствии с условиями Соглашения.
 
    Согласно пунктам 7.1.1, 7.2. Соглашения Лицензиат обязуется выплачивать Disney роялти в сумме, равной проценту от стоимости продаж продукции, равной фактическому объему продаж, умноженному на цену продажи Лицензиата по прайс-листу (авансовыми (невозмещаемыми (пункт 7.9.1)) и гарантированными (от объема продаж) платежами.
 
    Ставка роялти установлена (в процентах от объема продажи, определяемого по счету-фактуре) пунктом 5 Перечня условий № 1:  6,3 % (товары для красоты и здоровья) и 10,80% (товары для дома, детей, игры, канцелярские товары). В целях определения размера подлежащих уплате роялти лицензиатом предоставляются: 1) отчеты об объемах продаж, начисленных роялти, 2) акты сдачи-приемки отчета по лицензионным платежам (пункт 7 Соглашения, Приложение № 5 к Соглашению).
 
    Роялти начисляются от стоимости продаж продукции, ввезенной и реализованной на территории РФ, а также от стоимости продаж продукции за пределами РФ, импортируемой иностранными компаниями и прошедшей таможенное оформление в Армении, Азербайджане, Беларуси, Грузии, Казахстане, Киргизии, Молдове, Монголии. В соответствии с сублицензионными соглашениями на использование интеллектуальной собственности, заключенными ООО «Орифлэйм косметикс» с коммерческими компаниями этих стран, иностранные компании перечисляют роялти с продаж ООО «Орифлэйм Косметикс», которое включает их в свои отчеты по роялти для Disney.
 
    На основании изложенного, с учетом оговоренных взаимоотношений сторон, суд соглашается с выводом таможенного органа о том, что уплата лицензионных платежей (роялти) в данном случае непосредственно относится к ввозимым Обществом товарам с нанесенными на них изображениями персонажей компании DISNEY (то есть первое условие,  необходимое для включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимого товара, соблюдается).
 
    Второе условие, необходимое для увеличения таможенной стоимости на размер лицензионных платежей,  - такие платежи должны являться «условием продажи» оцениваемых товаров для вывоза их на единую таможенную территорию Таможенного союза.
 
    В Комментарии 25.1 Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации по вопросу выплаты авторских и лицензионных вознаграждений третьим лицам разъяснено, что «ключевым фактором в установлении зависимости продажи товара от необходимости выплаты покупателем авторского или лицензионного вознаграждения является возможность/невозможность для последнего приобрести импортируемый товар без выплаты указанного вознаграждения».
 
    Согласно Комментарию решение о том, является ли уплата лицензионного вознаграждения существенным условием договора продажи, следует принимать с учетом анализа всех фактов и обстоятельств, сопутствующих продаже и импорту товара. В качестве таких факторов Технический комитет считает необходимым учитывать следующие:
 
    (a) Наличие указания на лицензионное вознаграждение в договоре купли продажи и связанных с ним документах;
 
    (b) Наличие в лицензионном соглашении ссылки на договор купли-продажи;
 
    (c) Предусмотренная договором купли-продажи или лицензионным соглашением возможность расторжения договора в случае неуплаты покупателем лицензиару лицензионного вознаграждения, указывающая на связь между выплатой лицензионного вознаграждения и продажей оцениваемого товара;
 
    (d) Наличие в лицензионном соглашении условия, запрещающего производителю изготавливать и продавать импортёру товар, созданный с использованием интеллектуальной собственности лицензиара, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения;
 
    (e) Наличие в лицензионном соглашении условия, позволяющего лицензиару контролировать производство товара и его продажу производителем импортёру (продажа на экспорт в страну импортёра) вне рамок контроля качества.
 
    Таким образом, в том случае если контроль за ввозимыми товарами со стороны правообладателя ограничивается только лишь контролем их качества, то данный фактор не является достаточным для подтверждения зависимости продажи товаров от уплаты лицензионных платежей.
 
    В данном случае, анализ взаимоотношений Общества с ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» в рамках заключенного Лицензионного соглашения (пункты 7.8.4, 8.2, 8.3, 9.2.1, 9.1.1.2, 9.1.1.3) и предшествующих его заключению соглашений, позволил прийти таможенному органу к обоснованному выводу о том, что компания Disneyнепосредственно осуществляет не только контроль качества подлежащей производству и производимой Продукции, но и контролирует сам процесс производства (в частности, контролирует  планы по закупкам, принимает  решения о допуске производственного предприятия к производству продукции, осуществляет запрет производства продукции в случае несоответствия ее концепциям и моделям и др).
 
    Так, согласно пункту 7.8.4 Соглашения ежеквартально или в любое время по требованию Disney лицензиат обязуется  по запросу компании предоставлять информацию касательно планов по закупкам, а также прогнозируемых продаж продукции (прогнозы).
 
    Согласно пункту 8.1, 8.2, 8.3 Disney утверждает все концепции, предварительные и окончательные художественные изображения; опытные образцы; серийные образцы.
 
    В соответствии с пунктами 9.1.1., 9.1.1.1 Соглашения  лицензиат обязуется соблюдать Кодексы Производителей (Приложение № 1) и Лицензиатов (Приложение № 2) при производстве, упаковке, дистрибуции продукции, предусматривающие, в том числе, право  Disney на производство инспекций (с предоставлением всех необходимых для проверки документов), письменное разрешение компании на привлечение субподрядчиков.
 
    Пункт 9.1.1.2 предусматривает проведение контрольных мероприятий, с определением порядка устранения выявленных нарушений и права на отзыв лицензии при совершении грубых нарушений.
 
    В соответствии с пунктом 9.2.1 лицензиат предоставляет Disney анкету производителя (Приложение № 3), содержащую подробное описание промышленного объекта производителя, в целях получения разрешения на привлечение производителя.
 
    В Приложении № 4 Соглашения (Соглашение производителя) содержится положение, согласно которому продукцию могут заказывать на производственном предприятии компания Disney, ее аффилированные лица, официальные сублицензиары, их лицензиаты и их поставщики. Производство продукции на производственном предприятии возможно после получения согласия Disney предоставить разрешение на производство продукции.
 
    Указанная совокупность прав Лицензиара и обязанностей Лицензиата позволяет согласиться с выводом таможенного органа о том, что Лицензиар в рамках соглашения осуществляет мероприятия не только направленные на контроль качества продукции (в частности, утверждение эскизов, опытных и серийных образцов), но и на соблюдение условий, связанных с контролем процесса производства (включающих дачу разрешений на привлечение производителей, субподрядчиков; проведение инспекций по соблюдению условий соглашения; проверку финансовых документов; возможность отзыва лицензии в случае несоблюдения условий Соглашения), то есть осуществляет мероприятия, вне контроля качества производства продукции.
 
    Таким образом, продажа Обществом продукции напрямую зависит от выполнения условий лицензионного соглашения, в том числе от взаимоотношений Общества с производителями и поставщиками, выбранными дам производства и покупки лицензируемой продукции, что позволяет сделать вывод о том, что лицензионные платежи по лицензионному договору № 2133-10111 от 01.01.2010 относятся к части товаров, содержащих изображение персонажей  «DISNEY»,  передача прав на которые предусмотрена указанным соглашением,  и подлежат включению в таможенную стоимость товаров, ввезенных Обществом в рамках внешнеторговых контрактов, заключенных с компанией ORIFLAME COSMETICS Luxembourg (Швейцария, Продавец).
 
    При рассмотрении дела в части примененного таможенным органом метода определения таможенной стоимости товаров с включением в указанную стоимость лицензионных платежей суд исходит из следующего.
 
    Согласно пункту 3 статьи 5 Соглашения добавления (дополнительные
 
    начисления) к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате, предусмотренные пунктом  статьи 5 Соглашения, производятся на основании достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации. При отсутствии такой информации, необходимой для дополнительных начислений, метод по стоимости сделки с ввозимыми товарами не применяется.
 
    Учитывая, что ООО «Орифлэйм Косметикс» не представило документов, в которых определена величина лицензионных платежей по каждой отдельно взятой партии, артикула товара в разрезе деклараций на товары, метод по стоимости сделки (пункт 3 статьи 5 Соглашения) при расчете таможенной стоимости ответчиком не мог быть применен.
 
    Второй и третий методы определения таможенной стоимости (по стоимости сделки с идентичными и однородными товарами) не могли быть применены, так как отсутствует информация для обоснованной и точной корректировки по данным методам. Информация по идентичным товарам в таможенном органе отсутствует, а соотношение с однородными товарами невозможно по причине несоответствия таких параметров как коммерческие условия сделки.
 
    Для применения данных методов необходима информация о наличии схожих условий уплаты лицензионных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности другими участниками внешнеэкономической  деятельности, которыми Смоленская таможня в силу объективных причин (отсутствие аналогичных поставок в проверяемый период) не располагала.
 
    Кроме того в силу положений статей 6, 7 Соглашения для определения
 
    таможенной стоимости ввозимых товаров на основании данных статей должна использоваться стоимость сделки с идентичными, однородными товарами, проданными на том же коммерческом уровне и по существу в том же количестве, что и ввозимые товары. Отсутствие указанной информации исключает возможность применения метода определения стоимости по сделкам с идентичными, однородными товарами.
 
    Определить таможенную стоимость рассматриваемых товаров в порядке, предусмотренном статьями  8, 9 Соглашения, не представилось  возможным, ввиду отсутствия документов и сведений о товарах, отвечающих требованиям, установленным указанными статьями Соглашения.
 
    Четвертый метод вычитания не мог быть применен, поскольку таможенный орган не располагал сведениями о цене единицы товара, по которой наибольшее совокупное количество оцениваемых, идентичных или однородных товаров продается лицам, не являющимся взаимосвязанными лицами с лицами, осуществляющими продажу на территории Российской Федерации, в тот же или соответствующий ему период времени, в который осуществляется ввоз оцениваемых товаров на таможенную территорию Российской Федерации.
 
    Пятый метод сложения ответчиком не применялся, так как отсутствовали и декларантом не предоставлены необходимые сведения о производстве оцениваемых товаров, подготовленных производителем или от имени производителя.
 
    Согласно пункту 1 статьи 10 Соглашения, в случае если таможенная стоимость товаров не может быть определена в соответствии со статьями 4, 6 - 9 Соглашения, таможенная стоимость оцениваемых товаров определяется на основе данных, имеющихся на единой таможенной территории Таможенного союза, путем использования методов, совместимых с принципами и положениями настоящего Соглашения.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Соглашения от 25.01.2008  основой для определения таможенной стоимости ввозимых товаров должна быть в максимально возможной степени стоимость сделки с этими товарами в значении, установленном в статье 4 настоящего Соглашения.
 
    Принимая во внимание принцип свободы договоров, многообразие объектов интеллектуальной собственности и индивидуальности условий лицензионных договоров, не представляется возможным выработать универсальные способы расчета лицензионных платежей, подлежащих включению в таможенную стоимость. В связи с этим, такой расчет производится способом, применимым к конкретным обстоятельствам и условиям лицензионного договора, в зависимости от представленных декларантом документов.
 
    Таможенным органом при осуществлении процедуры корректировки таможенной стоимости был применен резервный метод, основанный на гибком применении первого метода в части включения в таможенную стоимость оценочных, то есть максимально приближенных к фактическим, сумм лицензионных платежей, рассчитанных на основании представленных ООО «Орифлейм Косметикс» документов.
 
    При расчете лицензионных платежей (расчеты – т.4, л.д. 36, 42), подлежащих включению в цену конкретных видов ввезенных товаров, таможенным органом учитывались: данные об артикулах, наименовании, количестве каждой единицы товара (указанные в декларациях на товары); порядок расчета лицензионных платежей, установленный  пунктами 7.1, 7.2 Лицензионного соглашения (фактический объем продаж,  умноженный на цену продажи по прайс-листы); ставки лицензионных платежей, установленные Лицензионным соглашением, 6,3% и 10,8% (в зависимости от вида товара); отчеты и справки об объемах, ценах реализации товаров по соглашению, акты о сдаче отчетов, представленные в ходе проверки декларантом.
 
    Таким образом, расчет лицензионных платежей осуществлен таможенным органом на основании информации и сведений, представленных таможенному органу декларантом, способом, позволяющим получить размер лицензионных платежей по каждому товару в максимально приближенном к фактическому значении.
 
    При этом алгоритм расчета такой стоимости описан ответчиком в решениях о классификации товара, с заявлением о пояснении произведенного расчета Общество к Смоленской таможне не обращалось, в связи с чем отсутствуют основания для вывода о нарушении таможенным органом пункта второго Регламента действий должностных лиц таможенных органов при контроле и корректировке  таможенной стоимости товаров (приложение № 2 к Приказу ФТС России от 14.02.2011 № 272).
 
    Несостоятельным также является довод заявителя о том, что указанный расчет произведен без учета того, что не весь ввезенный товар
 был реализован заявителем на территории Российской Федерации (часть товара была списана по разным причинам, часть не была реализована), что исключает начисление лицензионных платежей в указанной части.
 
    Как следует из пункта 7.9.1 Лицензионного соглашения условиями соглашения предусмотрена выплата невозмещаемого авансового платежа (платеж, не зависит от объема продаж и не подлежит возврату заявителю ни при каких условиях), расчет лицензионных платежей, увеличивающих таможенную стоимость по оспариваемым решениям о корректировке таможенной стоимости, произведен исходя из размера невозмещаемого авансового платежа (то есть не зависит от объема фактической реализации ввезенного товара).
 
    На основании  пункта 3 статьи 68 Таможенного кодекса Таможенного союза корректировка таможенной стоимости и пересчет подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов осуществляется таможенным органом самостоятельно в связи с отказом декларанта произвести пересчет таможенной стоимости.
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи 65 Таможенного кодекса Таможенного союза декларирование таможенной стоимости ввозимых товаров осуществляется путем заявления сведений: 1) о методе определения таможенной стоимости товаров, 2) величине таможенной стоимости товаров, 3) об обстоятельствах и условиях внешнеэкономической сделки, имеющих отношение к определению таможенной стоимости товаров, а также 4) представления подтверждающих документов.
 
    В данном случае таможенный орган фактически согласился с применением декларантом первого метода определения таможенной стоимости товара, однако, поскольку в стоимость товара не были включены лицензионные платежи (при этом декларантом самостоятельно расчет лицензионных платежей не был произведен),  на базе первого метода определил таможенную стоимость, рассчитав с долей максимальной вероятности, размер таких платежей и, соответственно, скорректировал таможенную стоимость.
 
    Указанные обстоятельства позволяют признать оспариваемые действия таможенного органа по  корректировке таможенной стоимости законными и обоснованными,  предъявленные Обществом требования не подлежащими удовлетворению.
 
    При этом ссылка Общества на нарушение таможенным органом срока направления форм о корректировке таможенной стоимости (вместо 04.03.2014 - 06.03.2014) не влияет на вывод суда о законности проведенных ответчиком действий по такой корректировке, само по себе нарушение указанного срока не может являться единственным основанием для признания действий таможенного органа незаконными.
 
    Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
Р Е Ш И Л :
 
 
    В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "Орифлэйм Косметикс"(ОГРН 1047704019990; ИНН 7704270172) отказать.
 
    Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.
 
 
 
    Судья                                                                                  В.А.Печорина