Дата принятия: 15 октября 2014г.
Номер документа: А61-2403/2014
Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания
362040, г. Владикавказ, пл. Свободы, 5
E-mail: info@alania.arbitr.ru,http://alania.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Владикавказ
15 октября 2014 года
Дело № А61- 2403/14
Арбитражный суд РСО-Алания в составе судьи Бекоевой С.Х.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Ерик Е.Б.,
рассмотрев в судебном заседании заявление Министерства здравоохранения РСО-Алания
к индивидуальному предпринимателю Калаговой Оксане Викторовне (ОГРНИП 310151328800151)
о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
при участии: от заявителя – Мамаева А.Н. по доверенности от 22.08.2014; Бритаева М.М. по доверенности от 22.08.2014г,
от ИП Калагова О.В. –Калагова О.В., личность установлена,
В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено с перерывом, объявленным 13.10.2014 на 15.10.2014. Об объявленном перерыве стороны извещены в судебном заседании 13.10.2014. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда РСО-Алания в сети Интернет.
установил: Министерство здравоохранения РСО-Алания (далее – министерство) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Калаговой Оксаны Викторовны к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного приостановления деятельности на 90 суток на основании протокола об административном правонарушении № 11/02-14 от 15.07.2014г.
Заявление обосновано следующим. По материалам, поступившим 11.07.2014г из Управления по экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по РСО-Алания, министерством составлен протокол об административном правонарушении № 11/02-14 от 15.07.2014г. В ходе осуществления оперативно-розыскных мероприятий «Проверочная закупка» в аптечном пункте по адресу: г. Владикавказ, ул. Чапаева, 19 сотрудниками Управления по экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по РСО-Алания (далее - УЭБиПК МВД по РСО-Алания) выявлены грубые нарушения лицензионных требований при осуществлении фармацевтической деятельности.
В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленное требование. Пояснили, что нарушения, допущенные ИП Калаговой О.В., представляют угрозу для жизни и здоровья населения, так как лекарственный препарат «Лирика» вызывает наркотическую болезненную зависимость, от которой практически невозможно избавиться. Жертвами, в основном, становятся дети школьного возраста; Калагова О.В. реализовала препарат «Лирика» без рецептов, без вторичной заводской упаковки, без указания заводской серии, срока годности лекарственного средства, инструкции или листка-вкладыша.
Пояснили, что Калагова О.В. привлекалась к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 коАП РФ как заведующая аптекой ООО «Гранит».
ИП Калагова О.В. в судебном заседании заявленные требования не признала.
ИП Каллагова О.В. заявила письменные ходатайства от 06.10.2014, входящие номера 10161, 10162 и 10163.
Ходатайство за № 10161 заявлено о подложности всех документов, со ссылкой на то, что в акте об осмотре и изъятии от 20.06.2014 не указано конкретное место, где производилось изъятие денежных купюр и препарата Прегабалин. В акте говорится, что изъятие произведено в помещении аптечного пункта. Хайманов А.Б., проводивший контрольную закупку, сообщил, что он расписался в данном акте, но ни фамилии, ни росписи в акте нет.
Ходатайство за № 10162 об обязании Минздрава РСО-Алания представить в судебное заседание оригиналы копий документов, представленных в суд, со ссылкой на то, что окончательное решение не может быть принято лишь на основании копий доказательств, не сверенных с оригиналами.
Ходатайством за № 10163 заявлено об истребовании из МВД РСО-Алания журнала регистрации постановлений и проведения гласных оперативно-розыскных мероприятий за июнь месяц 2014 года с целью подтверждения ее доводов относительно постановления заместителя начальника полиции по РСО-Алания от 19.06.2014 № 152, от 19.06.2014 № 157 и от 27.06.2014 без номера, принятые в отношении аптечного пункта, находящегося по адресу: ул. Чапаева, 19.
ИП Каллагова О.В. также заявила ходатайство от 15.10.2014 о проведении экспертизы на предмет подлинности подписей представителей общественности в протоколах, а также экспертизы денежных купюр, являющихся по делу вещественными доказательствами.
ИП Каллагова О.В. в судебном заседании поддержала заявленные письменные ходатайства и пояснила, что просит провести экспертизу денежных купюр на предмет наличия на них ее потожировых отпечатков пальцев.
Судом заявленные ходатайства рассмотрены в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и определением от 15.10.2014 в удовлетворении ходатайств о проведении экспертизы на предмет наличий на денежных купюрах потожировых отпечатков Каллаговой О.В. отказано.
Также указанным определением от 15.10.2014 отказано в удовлетворении ходатайства о проведении экспертизы на предмет подлинности подписей Хайманова А.Б., Ревазова Ч.А. и Гагиева М.И., учиненных ими 20.06.2014 в акте закупки, акте изъятия и в объяснительных.
В отношении заявленного ИП Калаговой О.В. ходатайства за № 10161 о подложности всех документов до оформления протокола об административном правонарушении, поступивших из МВД РСО-Алания в Министерство здравоохранения РСО-Алания, судом определено проверить доводы ИП Калаговой О.В. с учетом определения суда от 13.10.2014, принятого на основании заявления предпринимателя о фальсификации доказательств по делу путем допроса в судебном заседании в качестве специалиста, проводившего мероприятия по контрольному закупу Гуриева А.Г. и в качестве свидетелей представителей общественности Гагиева М.И. и Ревазова Ч.А.
Ходатайство за № 10162 об обязании Минздрава РСО-Алания представить в судебное заседание оригиналы копий документов и ходатайство за № 10163 об истребовании из МВД РСО-Алания журнала регистрации постановлений и проведения гласных оперативно-розыскных мероприятий за июнь месяц 2014 года с целью подтверждения ее доводов относительно постановления заместителя начальника полиции по РСО-Алания от 19.06.2014 № 152, от 19.06.2014 № 157 и от 27.06.2014 без номера судом протокольным определением удовлетворены.
Изучив материалы дела, заслушав мнение представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, Калагова Оксана Викторовна зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером индивидуального предпринимателя 310151328800151, и осуществляет фармацевтическую деятельность на основании лицензии от 24.04.2014, регистрационный номер ЛО-15-02-000610 в аптеке по адресу: РСО-Алания, г. Владикавказ, ул.Чапаева,19, офис 40.
На основании распоряжения МВД по РСО-Алания № 157 от 19.06.2014 о проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий, постановления № 152 от 19.06.2014 о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в аптечном пункте по адресу: РСО-Алания, г.Владикавказ, ул.Чапаева,19, которые поручены УЭБиПК МВД по РСО-Алания, 20.06.2014г проведена проверочная закупка препарата «Прегабалин» (Лирика) в аптеке, принадлежащей Калаговой О.В. по адресу: г.Владикавказ, ул.Чапаева,19.
В тот же день составлен акт проверочной закупки от 20.06.2014 с участием приглашенных в качестве представителей общественности Ревазова Ч.А. и Гагиева М.И. Проверочный закуп произвел гражданин Хайманов А.Б., которому в присутствии Ревазова Ч.А. и Гагиева М.И. были переданы денежные купюры в размере 400руб. по 100руб. каждая, при этом денежные купюры были отксерокопированы, копии указанных денежных средств подписаны Ревазовым Ч.А. и Гагиевым М.И. В тот же день составлен акт осмотра и изъятия от 20.06.2014, в котором отражено, что сотрудник УЭБиПК МВД по РСО-Алания в присутствии приглашенных в качестве представителей общественности Ревазова Ч.А. и Гагиева М.И. произвел осмотр помещений и изъятие указанных денежных купюр и «Прегабалина» в количестве 14 капсул.
Из указанных актов следует, что Калагова О.В. отказалась их подписывать, акты подписаны Ревазовым Ч.А. и Гагиевым М.И.
Сотрудником УЭБиПК МВД по РСО-Алания 20.06.2014 у Хайманова А.Б. отобрано объяснение, в котором отражено, что 20.07.2011года он был приглашен для участия в мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя; вместе с ним в проверочной закупке участвовали двое ребят в качестве представителей общественности; перед началом проверочной закупки ему были переданы денежные средства в сумме 400рублей, которые отсерокопированы и отражены в акте, скрепленном его подписью и подписями представителей общественности; в аптеке по адресу: г. Владикавказ, ул. Чапаева,19 он в писутствии представителей общественности приобрел за 400рублей две капсулы «Лирики» у продавца, которая впоследствии представилась Калаговой Оксаной; после этого в помещение аптеки вошли сотрудники Управления, которые представились продавцу, объявили проверочную закупку, представили на ознакомление постановление и распоряжение, в которых она отказалась расписываться; был составлен акт проверочной закупки, подписанный им и представителями общественности; сотрудники Управления попросили Калагову О. выдать ранее переданные денежные средства в сумме 400рублей, на что Калагова О. отказалась со ссылкой на то, что никакие денежные средства ей не передавались; впоследствии был составлен акт обследования и изъятия, в ходе которого обнаружено 14 капсул «Лирики» и денежные средства в сумме 400рублей, которые сличены с ранее отксерокопированными и переданными ему для контрольного закупа денежными средствами, серии и номера всех 4 купюр совпали; денежные купюры и 14 капсул «Лирики» упакованы в прозрачные полиэтиленовые пакеты и опечатаны печатью МВД РСО-Алания, на которых расписались представители общественности; при составлении актов Калагова О. отказалась в них расписываться.
Сотрудник УЭБ и ПК МВД по РСО-Алания Гуриев А.Ч., проводивший оперативно-розыскные мероприятия в отношении Калаговой О.В., в судебном заседании пояснил, что дата «20.07.2011» года в объяснениях Хайманова А.Б. является опечаткой, в действительности контрольный закуп производился 20.06.2014г.
Сотрудником УЭБиПК МВД по РСО-Алания 20.06.2014 у Гагиева М.И. отобрано объяснение, в котором отражено, что 20.06.2014года ему предложено принять участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий; в его присутствии и в присутствии второго представителя общественности, который представился Ревазовым Ч.А,, отсерокопированы денежные средства в сумме 400рублей; указанные денежные средства переданы молодому человеку, который представился Хаймановым А.Б., после чего составлен соответствующий акт, в котором расписались он (Гагиаев М.И.), Ревазов Ч. И Хайманов А.; примерно в 15часов они с сотрудниками полиции приехали на ул. Чапаева, 19 к аптеке, зашли в аптеку и в их присутствии Хайманов А. спросил у провизора аптеки, имеется ли у нее в продаже «Лирика», на что провизор ответила, что имеется по цене 200рублей за одну капсулу; Хайманов А. передал провизору 400рублей, та в свою очередь передала Хайманову А. две капсулы «Лирики»; затем в помещение аптеки вошли сотрудники Управления, которые представились продавцу, объявили, что проводятся оперативно-розыскные мероприятия «Проверочная закупка» и представили на ознакомление постановление и распоряжение; после ознакомления с документами провизор аптеки представилась заведующей аптекой Калаговой О, которая отказалась расписываться в актах и документах; сотрудники Управления попросили Калагову О. выдать ранее переданные денежные средства в сумме 400рублей, на что Калагова О. отказалась со ссылкой на то, что никакие денежные средства ей не передавались; впоследствии сотрудниками полиции было начато обследование аптечного пункта и обнаружены 14 капсул «Лирики» и денежные средства в сумме 400рублей, которые сличены с ранее отксерокопированными и переданными Хайманову А. для проведения контрольных мероприятий денежными средствами, серии и номера всех 4 купюр совпали; денежные купюры и 14 капсул «Лирики» упакованы в прозрачные полиэтиленовые пакеты и опечатаны печатью МВД РСО-Алания, на которых расписались он (Гагиев М.И.) и Ревазов Ч.; при составлении актов Калагова О. отказалась в них расписываться.
Сотрудником УЭБиПК МВД по РСО-Алания 20.06.2014 у Ревазова Ч.А. отобрано объяснение, в котором отражено, что 20.06.2014года ему предложено принять участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий; в его присутствии и в присутствии второго представителя общественности, который представился Ревазовым Ч.А., отсерокопированы денежные средства в сумме 400рублей; указанные денежные средства переданы молодому человеку, который представился Хаймановым А.Б., после чего составлен соответствующий акт, в котором расписались он (Гагиев М.И.), Ревазов Ч. И Хайманов А.; примерно в 15часов они с сотрудниками полиции приехали на ул. Чапаева, 19 к аптеке, зашли в аптеку и в их присутствии Хайманов А. спросил у провизора аптеки, имеется ли у нее в продаже «Лирика», на что провизор ответила, что имеется по цене 200рублей за одну капсулу; Хайманов А. передал провизору 400рублей, та в свою очередь передала Хайманову А. две капсулы «Лирики»; затем в помещение аптеки вошли сотрудники Управления, которые представились продавцу, объявили, что проводятся оперативно-розыскные мероприятия «Проверочная закупка» и представили на ознакомление постановление и распоряжение; после ознакомления с документами провизор аптеки представилась заведующей аптекой Калаговой О, которая отказалась расписываться в актах и документах; сотрудники Управления попросили Калагову О. выдать ранее переданные денежные средства в сумме 400рублей, на что Калагова О. отказалась со ссылкой на то, что никакие денежные средства ей не передавались; впоследствии сотрудниками полиции было начато обследование аптечного пункта и обнаружены 14 капсул «Лирики» и денежные средства в сумме 400рублей, которые сличены с ранее отксерокопированными и переданными Хайманову А. для проведения контрольных мероприятий денежными средствами, серии и номера всех 4 купюр совпали; денежные купюры и 14 капсул «Лирики» упакованы в прозрачные полиэтиленовые пакеты и опечатаны печатью МВД РСО-Алания, на которых расписались он и Ревазов Ч.; при составлении актов Калагова О. отказалась в них расписываться.
Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля Ревазов Ч.А. пояснил, что указание на то, что второй представитель общественности представился Ревазовым Черменом Асланбековичем является опечаткой, в действительности второй представитель общественности представился Гагиевым.
20.06.2014 у Калаговой О.В. отобрано объяснение, в котором указано, что она ознакомлена со ст. 51 Конституции РФ и хочет ею воспользоваться. В судебном заседании ИП Калагова О.В. пояснила, что запись в данном объяснении учинена ею собственноручно, однако, это произошло 19.06.2014, а не 20.06.2014, как в данном объяснении отражено, кроме этого, в указанном объяснении в момент его подписания в нем отсутствовала дата ее составления.
Указанные материалы проверки в отношении Калаговой О.В. 11.07.2014 направлены Управлением по экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по РСО-Алания в Министерство здравоохранения для принятия решения.
Усмотрев в действиях ИП Калаговой О.В. признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, специалистом –экспертом Министерствам здравоохранения РСО-Алания Кучиевой З.А. составлен протокол от 15.07.2014 № 11/02-14 об административном правонарушении, которым последней вменено совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.
О времени и месте составления протокола об административном правонарушении Калагова О.В. извещена уведомлением от 14.07.2014, в котором имеется ее подпись. В протоколе об административном правонарушении отражено, что Калагова О.В.на составление протокола явилась, но подписывать его отказалась.
Как следует из протокола об административном правонарушении, предпринимателем в аптечном учреждении по адресу: РСО-Алания, г. Владикавказ, ул. Чапаева, 19 в нарушение пп. «г» п. 5 постановления Правительства от 22.12.2011 г. № 1081 «О лицензировании фармацевтической деятельности», п. 2.18 приказа Минздравсоцразвития РФ от 14.12.2005г № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств» реализован без рецепта лекарственный препарат «Лирика» (Прегабалин). В нарушение пп. «г» п. 5 постановления Правительства от 22.12.2011 г. № 1081 «О лицензировании фармацевтической деятельности», п. 2.8 приказа Минздравсоцразвития РФ от 14.12.2005г № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств» реализовано 2 капсулы препарата «Лирика» за 400рублей по 200рублей за 1 капсулу без вторичной заводской упаковки, допустив нарушение целостности конвалют – первичной упаковки (в аптечном пункте обнаружены нарезки конвалют препарата «Лирика» в количестве 14 капсул); без указания заводской серии, срока годности лекарственного средства, инструкции или листка-вкладыша.
Министерство здравоохранения РСО-Алания обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Калаговой О.В. к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ,
В соответствии с пунктом 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела о привлечении к административной ответственности за правонарушения, предусмотренные статьей 14.37 КоАП РФ, совершенные юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями рассматриваются арбитражными судами.
В соответствии со статьей 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным указанным Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и Федеральном законе об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 206 АПК РФ по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.
Диспозиция части 4 статьи 14.1 Кодекса состоит в осуществлении предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
В примечании к статье 14.1 Кодекса указано, что понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.
Статьей 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) установлено, что лицензионные требования и условия представляют собой совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
В соответствии с частью 2 статьи 8 Закона N 99-ФЗ лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования.
Согласно части 11 статьи 19 Закона N 99-ФЗ исчерпывающий перечень грубых нарушений лицензионных требований в отношении каждого лицензируемого вида деятельности устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности.
Лицензирование фармацевтической деятельности предусмотрено пунктом 47 части 1 статьи 12 Закона N 99-ФЗ и частью 1 статьи 8 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств".
Лицензионные требования для осуществления фармацевтической деятельности установлены в пункте 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 N 1081 (далее - Положение N 1081).
Пунктом 6 Положения N 1081 установлено, что осуществление фармацевтической деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктами "а" - "з" пункта 5 указанного Положения.
ИП Калаговой О.В. вменено нарушение подпункта "г" пункта 5 Положения N 1081, согласно которому лицензиат, осуществляющий розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения, должен соблюдать правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, правил отпуска наркотических средств и психотропных веществ, зарегистрированных в качестве лекарственных препаратов, лекарственных препаратов, содержащих наркотические средства и психотропные вещества.
Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 14.12.2005 N 785 утвержден Порядок отпуска лекарственных средств, который определяет требования к отпуску лекарственных средств аптечными учреждениями (организациями) независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и ведомственной принадлежности (далее - Порядок N 785).
Согласно пункту 1.3 Порядка N 785 отпуск лекарственных средств по рецепту врача и без рецепта врача осуществляется аптечными учреждениями (организациями), имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность.
Пунктом 2.1Порядка N 785 установлено, что все лекарственные средства, за исключением включенных в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм. Лекарственные средства отпускаются в заводской упаковке с обязательным указанием наименования, заводской серии, срока годности, серии и даты по лабораторно-фасовочному журналу и иной необходимой информации.
В перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, препарат «Лирика» (Прегабалин) не входит.
Согласно пункту 2.8 Правил отпуска лекарственных средств, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 N 785, в исключительных случаях при невозможности аптечным учреждением (организацией) выполнить назначение врача (фельдшера) допускается нарушение вторичной заводской упаковки. При этом лекарственное средство должно отпускаться в аптечной упаковке с обязательным указанием наименования, заводской серии, срока годности лекарственного средства, серии и даты по лабораторно-фасовочному журналу и предоставлением больному другой необходимой информации (инструкция, листок-вкладыш и т.д.). Не допускается нарушение первичной заводской упаковки лекарственных средств.
Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 20.12.2012 № 1175н утвержден порядок назначения и выписывания лекарственных препаратов согласно приложению № 1; формы рецептурных бланков согласно приложению № 2; порядок оформления рецептурных бланков, их учета и хранения согласно приложению № 3.
Пункт 11 данного приказа предусматривает, что рецептурный бланк формы № 107-1/у предназначении для выписывания лекарственных препаратов, указанных в пункте 4 Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих, кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, другие фармакологические активные вещества, утвержденного приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 17.05.2012 № 562н.
В соответствии с частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Индивидуальный предприниматель заявила о фальсификации доказательств по делу, а именно, всех материалов проверки в отношении Калаговой О.В., составленных УЭБ и ПК МВД по РСО-Алания, со ссылкой на то, что 20.06.2014 в ее аптеке проверочных мероприятий сотрудниками МВД по РСО-Алания не проводилось, представители общественности при составлении имеющихся в материалах дела документов не присутствовали, контрольная закупка не проводилась, во всех представленных протоколах отсутствует подпись предпринимателя, один документ составлен с указанием даты 20.07.201года, в нем отсутствует подпись от имени покупателя.
Суд разъяснил сторонам порядок рассмотрения заявления о фальсификации доказательств.
Согласно части 1 статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд:
1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления;
2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу;
3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу.
В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры.
В порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд разъяснил ИП Калаговой О.В. уголовно-правовые последствия заявления о фальсификации доказательства по делу.
Суд предложил представителям Министерства исключить указанные доказательства из числа доказательств по делу. Представители Министерства отказались исключить указанные документы из числа доказательств по делу. В порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд разъяснил представителям Министерства уголовно-правовые последствия заявления о фальсификации доказательств по делу.
Суд определил проверить обоснованность заявления ИП Калаговой О.В. о фальсификации доказательств по делу путем допроса в качестве свидетелей по делу Хайманова Алана Борисовича, указанного в представленных материалах МВД по РСО-Алания в качестве лица, проводившего «контрольный закуп», Гагиева Марата Игоревича и Ревазова Чермена Асламбековича, указанных в представленных материалах МВД по РСО-Алания в качестве представителей общественности.
Допрошенные в судебном заседании в качестве свидетелей Гагиев Марат Игоревич и Ревазов Чермен Асламбекович, указанные в представленных материалах МВД по РСО-Алания в качестве представителей общественности, подтвердили в полном объеме факты, изложенные в объяснениях, отобранных у них 20.06.2014г сотрудником УЭБиПК МВД по РСО-Алания Гуиевым А. Ч. Пояснили, что добровольно и лично принимали участие в оперативно-розыскных мероприятиях, проводимых 20.06.2014 в аптеке Калаговой О.В., которая в ходе оперативно-розыскных мероприятий реализовала препарат «Лирика» без рецепта врача.
Суд, исходя из совокупности доказательств, не усмотрел оснований не доверять показаниям свидетелейГагиева Марата Игоревича и Ревазова Чермена Асламбековича, предупрежденным в установленном законом порядке об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
Хайманов А. Б. явился в судебное заседание без документов, подтверждающих его личность, в связи с чем не был допрошен судом в качестве свидетеля по делу.
Определением суда от 13.10.2014г. у МВД по РСО-Алания истребованы заверенные надлежащим образом копии журналов «Журнал учета распоряжений о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» и Журнал учета постановлений о проведении проверочной закупки за 19 июня 2014года.
Их представленных МВД по РСО-Алания копий указанных журналов следует, что в 19.06.2014 за номером № 152 зарегистрировано постановление о проведении гласного ОРМ «Проверочная закупка», за номером № 157 зарегистрировано распоряжение о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в отношении аптечного пункта по адресу: г. Владикавказ, ул. Чапаева,19.
Часть восьмая статьи 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" прямо запрещает органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, подстрекать, склонять, побуждать граждан в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий, т.е. провоцировать их на совершение преступлений. При этом проведение оперативно-розыскных мероприятий, в том числе проверочной закупки наркотиков, возможно, во-первых, лишь в целях выполнения задач, предусмотренных статьей 2 названного Федерального закона, и, во-вторых, только при наличии оснований, указанных в его статье 7.
По смыслу взаимосвязанных положений Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании постановлений, утвержденных руководителями таких органов (часть седьмая статьи 8), перечень которых устанавливается ведомственными нормативными актами (часть третья статьи 9). В частности, к руководителям органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, относятся начальники этих органов (подразделений), а также их заместители (Инструкция о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю или в суд, утвержденная приказом МВД России, Минобороны России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, ФСКН России, Следственного комитета Российской Федерации от 27 сентября 2013 года N 776/703/509/507/1820/42/535/398/68).
Из материалов дела следует, что распоряжение МВД по РСО-Алания № 157 от 19.06.2014года и постановление МВД по РСО-Алания от 19.06.2014 № 152 изданы уполномоченным на то лицом в установленном законом порядке, зарегистрированы в соответствующих журналах МВД по РСО-Алания.
С учетом изложенного суд определил отказать в удовлетворении заявления Калаговой О.В. о фальсификации доказательств по делу, а именно, всех материалов проверки в отношении Калаговой О.В., составленных УЭБ и ПК МВД по РСО-Алания, о чем указано в протоколе судебного заседания от 15.10.2014г.
Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, в данном конкретном случае является осуществление предпринимательской фармацевтической с нарушением порядка розничной торговли лекарственными средствами, то есть с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе предотвращения нанесения ущерба правам, законным интересам граждан в указанной сфере предпринимательской деятельности, то есть направленные на соблюдение правил хранения лекарственных средств для медицинского применения.
В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
Протокол об административном правонарушении, как доказательство совершения лицом, привлекаемым к ответственности, административного правонарушения, должен отвечать всем требованиям статьи 28.2 КоАП РФ и содержать в себе достоверные сведения.
Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 №2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа, но при условии, что указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
Материалы дела свидетельствуют о соблюдении контролирующим органом требований статьи 28.2 КоАП РФ.
С учетом изложенных обстоятельств суд пришел к выводу о соблюдении административной процедуры и наличии в действиях ИП Калаговой О.В. вменяемого ей правонарушения.
Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства, пояснения сторон и допрошенных в ходе судебного разбирательства лиц, суд приходит к выводу, что материалами дела подтверждается факт продажи ИП Калаговой О.В. 20.06.2014 в аптечном пункте по ул. Чапаева, 19 препарата «Лирика» в количестве двух капсул за 400 руб. по 200 руб. за одну капсулу без рецепта и без вторичной заводской упаковки, допустив нарушение целостности конвалют – первичной упаковки, без указания заводской серии, срока годности лекарственного средства, инструкции или листка – вкладыша.
При выборе меры наказания суд первой инстанции руководствуется следующим.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.
На основании части 1 статьи 4.1 Кодекса административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом.
Ответственность за указанное правонарушение влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
В силу части 1 статьи 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Согласно статье 3.12 КоАП РФ административное приостановление деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных подразделений, производственных участков, а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг. Административное приостановление деятельности применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, а также в иных случаях, предусмотренных частью 1 статьи 3.12 КоАП РФ.
Административное приостановление деятельности назначается судьей только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части настоящего Кодекса, если менее строгий вид административного наказания не сможет обеспечить достижение цели административного наказания.
Следовательно, административное приостановление деятельности, обеспечивая реализацию задач законодательства об административных правонарушениях, применяется в отношении конкретного лица, если выявленное в его действиях правонарушение предусматривает такой вид наказания, имеются предусмотренные законом обстоятельства для его назначения и менее строгое наказание не сможет обеспечить достижение целей наказания.
Таким образом, именно характер совершенного правонарушения, его объективные признаки предопределяют возможность применения в качестве наказания административное приостановление деятельности.
Согласно положениям статьи 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности. Осуществление лицензирования отдельных видов деятельности в иных целях не допускается.
Задачами лицензирования отдельных видов деятельности являются предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями (далее - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель) требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение указанного в части 1 настоящей статьи ущерба и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.
С учетом пункта 21 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" суд приходит к выводу о том, что срок давности привлечения ответчика к административной ответственности не истек, поскольку осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в данном случае посягает на права и интересы неопределенного круга лиц и нарушает законодательство Российской Федерации о защите прав потребителей.
Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.02.2008 N 11938/07.
Согласно части 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства Российской Федерации о защите прав потребителей может быть вынесено в течение одного года со дня совершения административного правонарушения.
В данном случае днем обнаружения и выявления совершенного обществом административного правонарушения является дата составления протокола об административном правонарушении, т.е. 15.07.2014, следовательно, срок привлечения к ответственности на день рассмотрения дела не истек.
При таких обстоятельствах суд считает подлежащим удовлетворению заявление министерства о привлечении ответчика к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Имеющиеся в материалах дела доказательства являются достаточными для квалификации противоправного деяния предпринимателя Калаговой О.В. по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ и подтверждают наличие в ее действиях состава указанного административного правонарушения, в том числе вину в совершении правонарушения.
Каких-либо доказательств, свидетельствующих о невозможности исполнения лицензионных требований и условий, равно как и доказательств, подтверждающих принятие всех зависящих мер для их соблюдения, обществом не представлено.
Вина ИП Калаговой О.В. в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, полностью подтверждается собранными по делу доказательствами.
Принимая решение, суд учитывает, что наркоситуация в Республике Северная Осетия-Алания, как и в стране, продолжает оставаться сложной. За последние годы широкое распространение получила «аптечно-лекарственная» наркомания с использованием подконтрольных наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, оборот которых запрещен или ограничен, а также препаратов «Лирика» (Альгерика, Прегабалин),«Тропикамид». Отмечается массовое немедицинское употребление в подростковой и молодежной среде лекарственных препаратов «Лирика» и «Тропикамид», обладающих выраженным психоактивным действием. Разрушительный эффект от употребления указанных препаратов, если их использовать не по назначению, превосходит последствия употребления марихуаны и героина.
Исходя из анализа вышеприведенных норм права, установленных по делу обстоятельств и оценки нарушений предпринимателем лицензионных требований, суд приходит к выводу о наличии в данном конкретном случае существенной угрозы охраняемым частью 4 статьи 14.1 КоАП общественным отношениям, угрозы жизни или здоровью людей.
Приостановление деятельности предпринимателя Калаговой О.В. в аптеке по адресу: РСО-Алания, г. Владикавказ, ул. Чапаева, 19, на срок 90 суток соответствует конституционно закрепленному принципу справедливости наказания и обеспечивает реализацию превентивной цели наказания, заключающейся в предупреждении совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Деятельность ИП Калаговой О.В. приостанавливается на 90 суток в связи с тем, что она свою вину не признала. Судом учтено также то, что постановлением мирового судьи судебного участка № 18 Иристонского МО г. Владикавказа РСО-Алания от 09.12.2011года Калагова О.В., как заведующая аптекой ООО «Гранит», была привлечена к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ за отпуск лекарственного средства «Лирика» без рецепта. Указанное постановление мирового судьи имеется в материалах дела №А61- 558/12, в рамках которого ООО «Гранит» решением Арбитражного суда РСО-Алания от 28.05.2012 привлечено к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ; Калагова О.В. во время проведения проверки являлась заведующей аптекой ООО «Гранит» и одним из участников ООО «Гранит» (копии указанных документов, находящихся в деле №А61-558/12, отксерокопированы судом и приобщены к материалам дела №А61- 2403/14).
Руководствуясь статьями 167-170, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л :
Привлечь индивидуального предпринимателя Калагову Оксану Викторовну (ОГРНИП 310151328800151, 22.10.1973 года рождения, проживающую по адресу: 362035,РСО-Алания, г.Владикавказ, пр. Коста, д. 259, кв. 73-74) к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного приостановления деятельности аптеки расположенной по адресу: 362021, РСО-Алания, г.Владикавказ, ул.Чапаева, 19, офис 40, сроком на 90 суток.
На решение может быть апелляционная жалоба в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течении 10 дней с даты вынесения решения.
Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд РСО-Алания.
Судья С.Х. Бекоева