Решение Арбитражного суда Свердловской области от 14 августа 2020 года №А60-72891/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ
г. Екатеринбурга
РЕШЕНИЕ

от 14 августа 2020 года Дело N А60-72891/2019


[Исковые требования о признании незаконным постановления удовлетворить частично]
(Извлечение)

Резолютивная часть решения объявлена 10 августа 2020 года
Полный текст решения изготовлен 14 августа 2020 года
Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи В.А.Страшковой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.А. Кореньковым, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение Екатеринбург" (ИНН 6660004997, ОГРН 1026602346066) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928) третье лицо: ООО "Сервис-Актив" (620078, г. Екатеринбург, ул. Чаадаева, д. 2, кв. 73)
о признании незаконным постановления от 10.12.2019 г. о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу N 066/04/9.21-2803/2019 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
при участии в судебном заседании:
от заявителя: Вагина Ю.В., представитель по доверенности N 2/юр от 01.01.2020, диплом;
от заинтересованного лица: Сехина В.С., представитель по доверенности N 184 от 27.02.2020, удостоверение, диплом
от третьего лица: Кушнеров Е.В., представитель по доверенности от 24.06.2019, паспорт, диплом
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.
Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.
Акционерное общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области с требованием о признании незаконным постановления от 10.12.2019 г. о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу N 066/04/9.21-2803/2019 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Определением от 15.07.2020 в связи с болезнью судьи Л.В. Колосовой, произведена замена судьи Л.В. Колосовой для рассмотрения дела N А60-72891/2019 с использованием автоматизированной информационной системы распределения дел с учетом нагрузки и специализации судей на судью В.А.Страшкову.
В судебном заседании представители заявителя и заинтересованного лица ходатайствовали о приобщении к материалам дела дополнительных документов. Ходатайства судом рассмотрены и удовлетворено.
В судебном заседании представитель третьего лица ходатайствовал о приобщении к материалам дела письменного отзыва. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено.
Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, арбитражный суд установил:
Заместителем руководителя управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - Управление) Е.К. Воробьевой вынесено постановление о назначении административного наказания в виде административного штрафа от 10.12.2019 по делу N066/04/9.21-2803/2019 об административном правонарушении в отношении АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ. Событием данного правонарушения, по мнению Управления, является осуществление деятельности по технологическому присоединению к эксплуатируемым АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" (далее - Заявитель, Общество) сетям, выразившееся в неосуществлении Обществом действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором NТв20-00894/341 от 02.11.2016, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства Заявителя и пуску газа не позднее установленного договором N Тв20-00894/341 от 02.11.2016 дня подключения в нарушение п.п. "а" п. 98 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 N 1314 (далее - Правила N 1314).
Не согласившись с указанным постановлением, акционерное общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.
При рассмотрении спора суд исходит из следующего.
Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Поводом к возбуждению дела согласно п. 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ является заявление ООО "Сервис - Актив" (вх. N 01-12211 от 23.05.2019).
Дело возбуждено 06.09.2019 путем составления на основании ч. 4.1. ст. 28.2 КоАП РФ протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя Общества, извещённого в порядке ст. 25.15 КоАП РФ о месте и времени составления протокола, что подтверждается распечаткой с официального сайта ФГУП "Почта России" (трек номер отправления 80080639770280), и в отсутствие потерпевшего (его представителя), извещенного надлежащим образом о месте и времени составления протокола, что подтверждается распечаткой с официального сайта ФГУП "Почта России" (трек номер отправления 80080639770297), но при участии Демидова Д.Д. (доверенность N 2/юр от 01.01.2019), допущенного в качестве защитника.
АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" заявлено письменное ходатайство (исх. N 05/5522 от 25.11.2019 / вх. N 01-32953 от 27.11.2019) об отложении рассмотрения дела N 066/04/9.21-2803/2019 об административном нарушении до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Свердловской области по делу N А60-34398/2019.
Определением от 09.12.2019 в удовлетворении ходатайства АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" (исх. N 05/5522 от 25.11.2019 / вх. N 01-32953 от 27.11.2019) было отказано.
Событие предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ административного правонарушения образует противоправное действие (бездействие), выражающееся в нарушении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утв. постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 N 1314 (далее - Правила N 1314).
Правила N 1314 определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (далее - объект капитального строительства).
Согласно п. 59, п. 60 Правил N 1314, подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.
По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).
Согласно п. 97 Правил N 1314 мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя:
а) разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении;
б) разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;
в) выполнение заявителем и исполнителем технических условий;
г) мониторинг исполнителем выполнения заявителем технических условий;
д) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении).
Исполнитель обязан:
а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;
б) осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. N 713 "Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения";
в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя (пп. "а", пп. "б", пп. "в" п. 98 Правил N 1314).
Заявитель обязан:
а) выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки сети газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению;
б) при мониторинге исполнителем выполнения заявителем технических условий о присоединении в соответствии с пп. "б" п. 98 настоящих Правил представить исполнителю раздел утвержденной в установленном порядке проектной документации (1 экземпляр), включающий в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации предусмотрена законодательством Российской Федерации);
в) в случае внесения изменений в проектную документацию, влекущих изменение указанной в договоре о подключении максимального часового расхода газа, в срок, оговоренный в договоре о подключении, направить исполнителю предложение о внесет соответствующих изменений в договор о подключении. Изменение заявленного максимального часового расхода газа не может превышать величины, указанной в технических условиях;
г) обеспечить доступ к объектам капитального строительства исполнителя для мониторинга выполнения заявителем технических условий;
д) внести плату за технологическое присоединение в размере и сроки, которые установлены договором о подключении (п. 100 Правил N 1314).
Изменение условий договора о подключении осуществляется при согласии сторон договора о подключении и оформляется дополнительным соглашением (п. 102 Правил N 1314).
Из заявления следует, что между АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" (далее также Общество) и ООО "Управление активами" заключен договор N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016 о подключении объекта капитального строительства - "База отдыха ООО "Управление активами"", расположенного по адресу: Свердловская область, Сысертский район, в 800 м северо - восточнее п. Луч, кадастровый N 66:25:2702001:282 к сетям газораспределения, подписанный с протоколом разногласий от 02.11.2016 (далее также Договор).
Согласно п. 5.1 Договора срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) составляет 2,5 года с момента его заключения. Следовательно, последним днем осуществления мероприятий по подключению по Договору является 02.05.2019.
Согласно ч. 3 ст. 4.8 КоАП РФ, срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока. Если окончание срока, исчисляемого днями, приходится на нерабочий день, последним днем срока считается первый следующий за ним рабочий день.
Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ст. 191 ГК РФ). Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).
Таким образом, последним днем исполнения мероприятий по подключению по Договору является 06.05.2019.
Предварительный размер платы за подключение по Договору составляет 1812090,93 рублей, окончательный размер платы за подключение устанавливается путем заключения сторонами дополнительного соглашения после разработки и проведения экспертизы проекта газоснабжения (п. 4.1, п. 4.2 Договора).
25% платы за подключение вносится в течение 15 дней со дня заключения Договора, 25% - в течение 90 дней со дня заключения Договора, 35% - в течение 365 дней со дня заключения Договора, но не позже дня фактического подключения, 15% -в течение 15 дней со дня подписания акта о подключении (технологическом присоединении) (п. 4.3.1, п. 4.3.2, п. 4.3.3, п. 4.3.4 Договора).
В рамках исполнения обязательств по Договору Общество обязано, в том числе, на основании технических условий разработать проектную документацию на создание (реконструкцию) сети газораспределения от газопровода, к которому осуществляется подключение до границы земельного участка Заявителя, надлежащим образом осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки подключения, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объекта Заявителя и пуску газа не позднее установленного Договором дня подключения (п. 3.2.2, п. 3.2.3 Договора).
Согласно техническим условиям N 20-3-00137 (приложение N 1 к Договору), Общество для подключения объекта капитального строительства Заявителя к сети газораспределения обязано возвести надземный газопровод "Газопровод к объекту: база отдыха ООО "Управление активами" Свердловская область, Сысертский район, в 800 м северо - восточнее п. Луч, кадастровый N 66:25:2702001:282.
Дополнительным соглашением от 20.03.2019 N 2 к Договору все права и обязанности ООО "Управление активами" по Договору переданы ООО "Сервис - Актив" (далее также Заявитель) в связи с реорганизацией ООО "Управление активами".
В счет оплаты по Договору ООО "Управление активами" было внесено 07.11.2016 303623,92 рубля (платежное поручение N 45 от 07.11.2016), 04.04.2017 - 303623,92 рубля (платежное поручение N 2 от 04.04.2017), 06.04.2017 - 298797,96 рублей (платежное поручение N 3 от 06.04.2017), 02.11.2017 - 634231,82 рубля (платежное поручение N91 от 02.11.2017).
Таким образом, по состоянию на 06.05.2019 (последний день выполнения мероприятий по подключению по Договору) Заявителем в счет оплаты по Договору было внесено 1540227, 62 рубля, что составляет 85% от общей суммы предварительной платы за подключение по Договору.
Документов, подтверждающих выполнение Заявителем мероприятий, предусмотренных техническими условиями в границах его земельного участка, не представлено.
Документов, свидетельствующих об осуществлении Обществом действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных Договором, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее 06.05.2019 не представлено.
Нормы действующего законодательства обязывают исполнителя осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения, независимо от выполнения Заявителем мероприятий, предусмотренных договором о подключении и техническими условиями в пределах границ его земельного участка.
Кроме того, положения Правил N 1314 наделяют исполнителя, в полном объеме выполнившего мероприятия согласно пп. "а" п. 98 Правил N 1314, требовать от заявителя исполнения обязательства по внесению 100% платы по договору о подключении в случае нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению).
Правонарушение, выразившееся в форме бездействия, считается совершенным в день, следующий за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности, а местом его совершения следует считать место, где должно было быть совершено действие, выполнена возложенная на лицо обязанность (пункт 14 и пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5).
Таким образом, имеет место наличие события административного правонарушения, совершенного 07.05.2019 по месту осуществления деятельности по технологическому присоединению к эксплуатируемым АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" сетям газораспределения, выразившегося в неосуществлении АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства Заявителя и пуску газа не позднее установленного договором N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016 дня подключения в нарушение пп. "а" п. 98 Правил N 1314.
АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" указывает на отсутствие события административного правонарушения, ввиду того, что Общество обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ООО "Сервис-Актив" о понуждении к заключению дополнительного соглашения к договору N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016, которым, в том числе, продлевается срок исполнения сторонами обязательств по Договору. Кроме того, Общество на момент определения условий договора N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016 не обладало информацией о необходимости возведения сети газораспределения на землях особо охраняемых природных территорий для осуществления подключения объекта капитального строительства ООО "Сервис-Актив" к сети газораспределения.
По мнению АО "Газпром газораспределение Екатеринбург", Общество предприняло все зависящие от него меры по исполнения обязательств по Договору, что подтверждается материалами дела, а именно: Общество начало переписку с Главой Сысертского городского округа о подготовке проекта планировки и проекта межевания территории для проектирования и строительства объекта, расположенного по адресу: Свердловская область, Сысертский район, в 800 м северо - восточнее п. Луч, кадастровый N 66:25:2702001:282 с января 2017 (исх. N 74 от 16.01.2017).
Вышеуказанные доводы не могут быть приняты судом, поскольку АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" еще до заключения договора было известно (более чем за 2 месяца), что для осуществления подключения объекта капитального строительства Заявителя к сети газораспределения может потребоваться возведение сети газораспределения на землях особо охраняемых природных территорий, следовательно, АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" имело возможность учесть вышеуказанное при определении условий договора NТв20-00894/341-16 от 02.11.2016.
Действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.09.2009 N 6057/09, Постановление УФАС УО от 14.04.2014 N Ф09-1462/14 по делу N А50-11207/2013). АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" оказывало услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям (на территории Свердловской области) в 2018 году по тарифам, установленным приказом ФАС России от 26.04.2019 N 527/19, а так же составляющие их услуги по подключению объектов капитального строительства к сетям газораспределения.
Таким образом, причастность АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" к совершению административного правонарушения в качестве субъекта естественной монополии установлена.
В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
По обстоятельствам дела у АО "Газпром газораспределение Екатеринбург" имелась возможность осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства Заявителя и пуску газа не позднее установленного договором N Тв20-00894/341-16 от 02.11.2016 дня подключения в соответствии с пп. "а" п. 98 Правил N 1314, но данным лицом не предпринято всех достаточных для этого мер.
При таких обстоятельствах суд полагает, что в действиях заявителя имеется состав вменяемого ему административного правонарушения, его вина подтверждается имеющимися в деле доказательствами и связана с непринятием заявителем всех зависящих от него мер, направленных на недопущение совершения правонарушения.
Оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности принято в пределах срока давности, предусмотренного ст. 4.5 КоАП РФ.
Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным, судом не установлено. С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что основания для применения ст. 2.9 КоАП РФ, отсутствуют.
При этом правовых оснований для замены административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение в порядке ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ, не имеется, поскольку данная норма может быть применена к юридическим лицам, являющимся субъектами малого и среднего юридическим лицам, при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, то есть за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба. Таких оснований материалы дела не содержат.
Суд первой инстанции, руководствуясь положениями ч. 3.2, ч. 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ считает возможным снизить размер назначенного административным органом штрафа до 50000 рублей, то есть ниже низшего предела административного штрафа, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.
Руководствуясь ст. 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:
1. Заявленные требования удовлетворить частично.
Признать незаконным постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928) N 066/04/9.21-2803/2019 от 10.12.2019 о привлечении акционерного общества "Газпром газораспределение Екатеринбург" (ИНН 6660004997, ОГРН 1026602346066) к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части установления административного наказания в виде административного штрафа в размере, превышающем 50000 руб.
В остальной части - в удовлетворении заявления отказать.
2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
3. Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.
В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.
4. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.
Судья В.А. Страшкова