Дата принятия: 11 августа 2020г.
Номер документа: А60-24973/2020
АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ
г. Екатеринбурга
РЕШЕНИЕ
от 11 августа 2020 года Дело N А60-24973/2020
[В удовлетворении исковых требований о признании недействительным решения отказать]
(Извлечение)
Резолютивная часть решения объявлена 04 августа 2020 года
Полный текст решения изготовлен 11 августа 2020 года
Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи В.А.Страшковой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.А. Кореньковым, рассмотрел в судебном заседании дело NА60-24973/2020 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Агентство недвижимости "Мира 39" (ИНН 6670087495, ОГРН 1056603576479) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928)
третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Радиокомпания "ЕКОР" (ИНН 6660005239, ОГРН 1026604933300), Общество с ограниченной ответственностью "СК "Прогресс" (ИНН 6670384716, ОГРН 1126670024227), Индивидуальный предприниматель Гайчук Константин Владимирович (ОГРНИП 3096677110700060).
о признании недействительным решения N066/05/28-193/2020 от 20.04.2020,
при участии в судебном заседании:
от истца: Задворнов Д.А., представитель по доверенности N1000 от 04.06.2020, паспорт, диплом
от ответчика: В.С. Сехина, представитель по доверенности N184 от 27.02.2020, удостоверение, диплом,
от третьих лиц: представители не явились, извещены
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.
Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.
Общество с ограниченной ответственностью "Агентство недвижимости "Мира 39" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области N066/05/28-193/2020 от 20.04.2020.
04.06.2020 заявителем представлены документы, подтверждающие направление третьим лицам копии заявления.
02.03.2020 антимонопольным органом представлены материалы дела N066/05/28-193/2020.
03.07.2020 ООО "СК "Прогресс" в электронном виде представлен отзыв.
В предварительном судебном заседании представитель антимонопольного органа ходатайствовала о приобщении к материалам дела отзыва, а также CD-диска за аудиозаписью рекламы жилого комплекса "Проспект Мира Компаунл" и реализуемых в нем квартир, распространенной 02.12.2019 в эфире радиоканала "Радио Си" (частота 103.7).
В судебном заседании 04.08.2020 судом совместно с представителями сторон заслушана аудиозапись рекламы жилого комплекса "Проспект Мира Компаунл" и реализуемых в нем квартир, распространенной 02.12.2019 в эфире радиоканала "Радио Си" (частота 103.7) на CD-диске.
Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, арбитражный суд установил:
20.04.2020 Управлением антимонопольной службы по Свердловской области принято решение по жалобе Грудиной О.В. о том, что реклама, распространенная с 02.12.2019 по 03.12.2019 г. в эфире радиоканала "Радио Си (частота 103,7) следующего содержания: "Природные формы - источник вдохновения архитекторов. Одни - создают фантастические строения, другие - дома для комфортной жизни. "Проспект Мира Компаунд" - жилой комплекс, объединяющий тренды мировой урбанистики и реальную жизнь. Исключительное пространство для жизни и процветания требовательных жителей мегаполиса. Продажи открыты. Центр продаж: улица Мира, 41. Строительство по 214-ФЗ. ООО "СК "Прогресс". Проектная декларация на prospectmira.com" (далее Реклама), признана ненадлежащей, нарушающей ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе, поскольку информация о месте получения проектной декларации и о наименовании застройщика не может быть воспринята из-за высокой скорости воспроизведения.
Не согласившись с указанным решением, считая его незаконным и необоснованным, заявитель обратился в арбитражный суд.
Согласно ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Предметом спора по делам о признании решений и действий незаконными, ненормативного правового акта недействительным является требование, направленное, прежде всего, на исключение последствий, порожденных действием (решением, актом).
Следовательно, в рассматриваемом случае, исходя из положений ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для признания данного ненормативного правового акта недействительным необходимо соблюдение двух условий: несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагающее на него какие-либо обязанности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, в предмет доказывания по делу входит несоответствие оспариваемого решения действующему законодательству, а также факт нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав доводы участвующих в деле лиц, суд пришел к следующим выводам.
Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 N149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон об информации) под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1 ст. 2), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9 ст. 2).
Информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений (ч. 1 ст. 5). Законодательством Российской Федерации могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя (ч. 4 ст. 5).
Законодательством Российской Федерации, согласно ч. 4 ст. 5 Закона об информации, могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя.
Целями Закона о рекламе являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п.2 ст.З Закона о рекламе).
Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 3 ст. 3 Закон о рекламе).
Из определения понятия "реклама" следует, что для признания информации рекламой она должна одновременно выполнять несколько условий, а именно:
быть распространенной любым способом, в любой форме; быть адресованной неопределенному кругу лиц;
быть направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена. Соответственно, распространение такой неперсонифицированной информации о лице, товаре, услуге должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, для которых такая информация будет доведена.
Реклама должна формировать или поддерживать интерес к объектам рекламирования. Чтобы информация могла считаться рекламой, она должна целенаправленно представить вниманию потребителей объект рекламы. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, формировании к нему положительного отношения и закреплении его образа в памяти потребителя. Под рекламой следует понимать сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому лицу, его товарам, идеям и начинаниям. Реклама призвана способствовать реализации товаров, идей и начинаний.
Реклама должна влиять на мотивацию потребителя при выборе товара и побуждать его совершить определенные действия в отношении объекта рекламирования, вступить в конкретные правоотношения купли-продажи по поводу рекламируемой продукции. Такая способность является отличительной чертой рекламы.
Согласно ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте размещения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение. Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов -наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации.
Материалами дела установлено, что в эфире радиоканала "Радио Си" (частота 103,7) в период с 02.12.2019 по 03.12.2019 была размещена реклама следующего содержания:
"Природные формы - источник вдохновения архитекторов. Одни - создают фантастические строения, другие - дома для комфортной жизни. "Проспект Мира Компаунд" - жилой комплекс, объединяющий тренды мировой урбанистики и реальную жизнь. Исключительное пространство для жизни и процветания требовательных жителей мегаполиса. Продажи открыты. Центр продаж: улица Мира, 41. Строительство по 214-ФЗ. ООО "СК Прогресс". Проектная декларация на prospectmira.com".
Информация о способе получения проектной декларации ("Проектная декларация на prospectmira.com"), о наименовании застройщика ("ООО "СК Прогресс"), о том, что продажа осуществляется на основании договора об участии в долевом строительстве ("Строительство по 214-ФЗ") является неразборчивой в связи с высокой скоростью воспроизведения.
Согласно п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ, за размещение рекламы, в которой отсутствует часть необходимой информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования, надлежит учитывать следующее.
Рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.
Поэтому если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).
При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями. Таким же образом осуществляется оценка восприятия звуковой рекламы.
Сведения о способе получения проектной декларации и наименовании застройщика должны не просто должно присутствовать в рекламе, но и должны быть воспринимаемыми потребителями рекламы.
Между тем, при распространении рекламы из-за высокой скорости воспроизведения фрагмент текста, содержащий информацию о способе получения проектной декларации и наименовании застройщика, не воспринимается в связи с высокой скоростью воспроизведения, следовательно, потребители рекламы лишаются возможности получить данную информацию.
В целях всестороннего рассмотрения заявления Управлением было проведено внеочередное заседание Экспертного консультативного совета по применению законодательства о рекламе в форме заочного голосования (опросным путем). Членам Экспертного совета было предложено выразить свое мнение относительно наличия либо отсутствия признаков нарушения ч. 7 ст. 28 и ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе в аудиозаписи рекламы жилого комплекса "Проспект Мира Компаунд" и реализуемых в нем квартир, распространенной 02.12.2019 в эфире радиоканала "Радио Си" (частота 103,7).
Суд, прослушав аудиофайл спорной рекламы и оценив данную рекламу с точки зрения обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями, соглашается с выводом антимонопольного органа о том, что скорость представления (изложения) в спорном рекламном ролике информации о способе получения проектной декларации ("Проектная декларация на prospectmira.com"), о наименовании застройщика ("ООО "СК Прогресс"), а также о том, что продажа осуществляется на основании договора об участии в долевом строительстве ("Строительство по 214-ФЗ") представляет собой быструю неразборчивую речь и не позволяет потребителям воспринять и различить сообщаемую информацию.
Само по себе формальное присутствие в рекламе указанной информации с учетом скорости её представления не позволяет потребителю воспринимать данные сведения и не может рассматриваться как их наличие, соответственно, с учетом вышеприведенных разъяснений Пленума ВАС РФ спорная реклама является ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации.
При таких обстоятельствах, антимонопольный орган пришел к правомерному выводу о нарушении Обществом (рекламодателем) требований части 7 статьи 28 Закона о рекламе.
Таким образом, рассматриваемая реклама распространена с нарушением ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе, поскольку фрагмент текста, содержащий информацию о способе получения проектной декларации ("Проектная декларация на prospectmira.com"), о наименовании застройщика ("ООО "СК Прогресс") хоть и присутствует в рекламе, но из-за высокой скорости воспроизведения является неразборчивым, следовательно, данная информация в рекламе признается отсутствующей.
Довод Заявителя относительно того, что ООО "АН "Мира 39" не является субъектом ответственности по ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ судом во внимание не принимается, поскольку вопросы вины, наличия состава административного правонарушения в целом подлежат установлению в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении.
Учитывая изложенное, решение N066/05/28-193/2020 от 20.04.2020 соответствует действующему законодательству, не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем суд не усматривает оснований для признания решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области N066/05/28-193/2020 от 20.04.2020 недействительным.
В соответствии с ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
Руководствуясь ст. 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:
1. Заявление общества с ограниченной ответственностью "Агентство недвижимости "Мира 39" (ИНН 6670087495, ОГРН 1056603576479) оставить без удовлетворения.
2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.
В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.
Судья В.А. Страшкова
