Дата принятия: 09 сентября 2014г.
Номер документа: А59-3014/2014
АРБИТРАЖНЫЙ СУД САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
город Южно-Сахалинск
09 сентября 2014 года Дело № А59-3014/2014
Резолютивная часть решения объявлена 02.09.2014. Полный текст решения изготовлен 09.09.2014.
Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Белоусова А.И.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Однодворцевым С.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Мега Оил» (ОГРН 1136501000778, ИНН 6501253162) к Сахалинской таможне (ОГРН 1026500535951, ИНН 6500000793) о признании незаконным решения от 16.05.2014 об отказе в выпуске товара по ДТ № 10707030/290414/0002317,
при участии:
от ООО «Мега Оил» – Лясиной К.В. по доверенности от 08.07.2014, директора Терешонкова М.А.,
от Сахалинской таможни – Кузнецовой Д.Л. по доверенности от 01.09.2014 № 05-16/9945, Схоменко Н.И. по доверенности от 27.12.2013 № 05-16/16850,
У С Т А Н О В И Л :
Общество с ограниченной ответственности «Мега Оил» (далее – общество, декларант, ООО «Мега Оил») обратилось в арбитражный суд с указанным заявлением к Сахалинской таможне (далее – таможенный орган, таможня).
В обоснование заявленного требования указано, что 05.04.2013 ООО «Мега Оил» и компания «ITS NIPPON LIMITED» заключили контракт №M/ITS13. В рамках указанного контракта общество ввезло на территорию Российской Федерации в режиме ввоза нефтяной битум (образец для тестовых испытаний) в количестве одной пластиковой банки. При подаче таможенному органу декларации на вышеуказанный товар общество указало код товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности – 2713 20 000 0 - нефтяной битум. 16.05.2014 таможенный орган отказал ООО «Мега Оил» в выпуске вышеуказанного товара на основании не соблюдения п. 1 ст. 195 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), в соответствии со ст. 201 ТК ТС (отсутствие лицензии) - товар запрещен к ввозу. В Едином перечне товаров имеется ссылка, согласно которой для целей использования настоящего перечня необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД ТС, так и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара. В нарушении указанного, таможенный орган при отказе в выпуске товара руководствовался только кодом Единого перечня товаров, исключая представленные документы по наименованию (физические и химические характеристики) товара. Перевозимый товар, по декларации №10707030/290414/0002317 нефтяной битум является образцом для тестовых испытаний в лаборатории, по результатам которого, исходя, из состава битума и места, где планируется его использовать, будет приниматься решение о его пригодности для дорожного покрытия российской местности, что подтверждается наименованием в декларации, инвойсе, а также письме иностранного контрагента от 22.04.2014. В этой связи решение таможенного органа является незаконным, поскольку нефтяной битум, ввозимый заявителем, не является опасными отходами, а носит испытательный характер для тестовых испытаний в лаборатории.
В судебном заседании представитель общества требование поддержал по основаниям, изложенным в заявлении. В дополнениях к заявлению указал, что решение об отказе в выпуске товара само по себе является непосредственным нарушением прав декларанта, так как заявитель считает его незаконным и подлежащим отмене. Кроме того, в связи с отказом в выпуске товара обществом было упущено время для тестовых испытаний образца нефтяного битума в лаборатории и дальнейшей поставки крупной партии товара битума для дорожного покрытия в российской местности.
Таможня в отзыве и ее представители в судебном заседании заявление общества не признали. Пояснили, что исходя из информации, предоставленной декларантом, однозначно определить, является ли данный товар битумной пастой (запрещенной к ввозу на таможенную территорию Таможенного союза), либо нефтяным битумом, на момент декларирования товара и таможенного контроля не представлялось возможным, поскольку технической документации от изготовителя по товару, его составу предоставлено не было. Техническую документацию от изготовителя декларант не предоставил, мотивируя отсутствием таковой. В целях недопущения ввоза товара, запрещенного к ввозу на таможенную территорию Таможенного союза, в рамках срочного профиля риска было принято решение о назначении таможенной экспертизы от 07.05.2014 № 52 с отбором проб и образцов. В установленные законом сроки выпуска товара заключение таможенного эксперта предоставлено не было. Основания для выпуска товара, запрещенного к ввозу на таможенную территорию Таможенного союза, отсутствовали. В связи с чем, 16.05.2014 таможенным органом было принято решение об отказе в выпуске товара по указанной ДТ. При принятии оспариваемого решения таможня руководствовалась Единым перечнем товаров. В данный Перечень попадают отходы производства и применения химических консервантов древесины (исключая соединения ртути): битумные пасты, код ТН ВЭД ТС – 2713 20 000 0. В ТН ВЭД ТС под кодом 2713 20 000 0 указано только одно наименование товара - битум нефтяной, наименование «битумные пасты» не указано. Соответственно, ввезенный заявителем товар имеет признаки (как и по коду ТН ВЭД ТС, так и по наименованию товара), указывающие на то, что к данному товару могут применяться ограничения при его ввозе.
Заслушав в судебном заседании представителей участников процесса и изучив материалы дела, суд приходит к следующему.
Согласно выписке из ЕГРЮЛ общество зарегистрировано в качестве юридического лица 12.02.2013 Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за основным государственным регистрационным номером 1136501000778; в связи с постановкой на налоговый учет заявителю присвоен ИНН 6501253162.
Как видно из материалов дела, 29.04.2014 ООО «Мега Оил» подана в электронной форме ДТ № 10707030/290414/0002317, в соответствии с которой к таможенной процедуре выпуска для внутреннего потребления заявлен товар: нефтяной битум (образец для тестовых испытаний), используется для дорожных покрытий, в твердом состоянии, не отходы, 1 пластиковая банка, изготовитель – не установлен, товарный знак – не установлен, код товара 2713 20 000 0 в соответствии с ТН ВЭД ТС.
Указанный товар поступил в адрес ООО «Мега Оил» от фирмы - продавца «ITSNIPPONLIMITED» (Япония) в рамках заключенного между ними внешнеторгового контракта от 05.04.2013 № M/ITS13.
В качестве документов, подтверждающих соблюдение указанных запретов и ограничений, ООО «Мега Оил» при таможенном декларировании товара по ДТ № 10707030/290414/0002317 представило в таможенный орган коносамент от 28.04.2014 № 027-0076-(D), документы по сделке от 22.04.2014 № б/н, расчетные документы NITS-2014042201от 22.04.2014.
Таможенным органом у декларанта запрашивались следующие электронные документы:
- технические документы от изготовителя по составу товара в процентном содержании с указанием температурного застывания, плотности, индекса пенетрации;
- технические документы от изготовителя с указанием состава в % соотношении (товар запрещен к вывозу на таможенной территории ТС и попадает в перечень опасных отходов, запрещенных к ввозу. Решение коллегии № 134 от 16.08.2012);
- заключение Росприроднадзора, что данный товар не является отходом и исключен из перечня;
-лицензия на представленный товар.
При документальном контроле таможенным органом в рамках таможенного наблюдения принято решение о необходимости проведения таможенного контроля в форме отбора проб и образцов с целью идентификации товара.
08.05.2014 таможенный орган произвел отбор проб и образцов товара. Должностным лицом таможни составлен акт отбора проб и образцов от 08.05.2014 № б/н. Отбор проб и образцов задекларированного товара был осуществлен в присутствии представителя общества Бойченко В.Г.
07.05.2014 с целью идентификации товара таможенным органом было принято решение о назначении таможенной экспертизы № 52 по ДТ № 10707030/290414/0002317.
07.05.2014 в соответствии с п. 4 ст. 196 ТК ТС срок выпуска товаров, заявленных в ДТ № 10707030/290414/0002317, продлен до 16.05.2014.
Учитывая, что вустановленные законом сроки выпуска товара заключение таможенного эксперта предоставлено не было, таможней 16.05.2014 на основании п. 1 ст. 201 и п. 1 ст. 195 ТК ТС было принято решение об отказе в выпуске товара по ДТ № 10707030/290414/0002317.
Согласно заключению таможенного эксперта филиала ЭКС ЦЭКТУ г.Владивосток от 19.05.2014 № 03/1609/2014, представленная на исследование проба товара, оформленного по ДТ № 10707030/290414/0002317, по органолептическим показателям представляет собой однородный вязкий продукт черного цвета, со специфическим запахом, характерным для нефтепродуктов. Представленная проба товара смешивается с органическими растворителями (хлороформ, толуол, ксилол, ацетон), с водой при комнатной температуре и при нагревании не смешивается (данный продукт не растворяется в воде, что указывает на отсутствие поверностно-активных веществ в пробе). ИК-спектроскопическим исследованием представленной пробы, определено, что она представляет собой многокомпонентную смесь углеводородов различного строения. Физико-химические показатели: плотность при 70 С, кг/см3 – 955 (ГОСТ 3900-85), глубина проникновения иглы – 337 (ГОСТ 11501-78), количество испарившегося разжижителя - <0,05 (ГОСТ 11504-73), масса после прогрева, % - <0,1 (ГОСТ 18180-72), зольность, % - <0,2 (ГОСТ 11512-65). Согласно представленной информации, приведенной нормативной и справочной литературе, битумная паста состоит из следующих компонентов: битума, воды (~25%) и инертного минерального наполнителя (~15-25%). Природный битум также содержит минеральный наполнитель. Так как в представленной пробе товара отсутствует вода и минеральная составляющая, данные признаки свидетельствуют о том, что проба товара не является битумной пастой, либо природным битумом.
Анализ полученных экспериментальных данных (внешний вид и органолептические показатели, химический состав, значения физико-химических характеристик) позволяют идентифицировать данную пробу как нефтяной битум. На поставленные вопросы эксперт ответил следующим образом:
1. Чем является представленный на исследование образец товара (нефтяным битумом, природным битумом, битумной смесью – с указанием на основании каких веществ)?
- исследуемая проба товара № 1, заявленного в ДТ № 10707030/290414/0002317, является битумом нефтяным.
2. Является ли образец битумной пастой?
- представленная проба товара не является битумной пастой.
3. Каков качественный состав представленного на исследование образца, с указанием количественного соотношения компонентов, входящих в его состав?
- исследуемый продукт является битумом нефтяным, представляющим собой многокомпонентную смесь углеводородов различного строения. Наличия неорганического компонента и разжижителей не установлено.
Не согласившись с решением от 16.05.2014 об отказе в выпуске товара по ДТ № 10707030/290414/0002317, общество обратилось с указанным заявлением в суд.
Исследовав материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в заявлении, в отзыве на него, возражении, суд приходит к следующему.
В соответствии с положениями ст.ст. 150, 179, 180, 181 ТК ТС декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
К сведениям о товарах, подлежащим указанию в таможенной декларации, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость (пп. 5 п. 2 ст. 181 ТК ТС).
В силу положений ст. 52 ТК ТС товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, то есть в отношении товаров определяется классификационный код (классификационные коды) по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). В случае установления нарушения правил классификации товаров, при их декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров.
В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.
Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).
Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.08.2012 № 134 «О нормативных правовых актах в области нетарифного регулирования» утвержден Единый перечень товаров к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами (далее – Единый перечень товаров). Для целей использования настоящего перечня необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД ТС, так и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара.
Как следует из материалов дела, по ДТ № 10707030/290414/0002317 ввезен товар - нефтяной битум. В графе 31 декларации, товар был описан следующим образом: нефтяной битум (образец для тестовых испытаний), используется для дорожных покрытий, в твердом состоянии, не отходы, 1 пластиковая банка, изготовитель – не установлен, товарный знак – не установлен
В разделе 1.2 Единого перечня товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами приведены наименования и иные признаки товаров - опасных отходов, ввоз которых на таможенную территорию Таможенного союза запрещен.
Данный раздел Единого перечня содержит в том числе наименование - битумные пасты - код ТН ВЭД ТС (2713 20 000 0) товара, импортированного обществом.
В Единый перечень товаров попадают отходы производства и применения химических консервантов древесины (исключая соединения ртути): битумные пасты, код ТН ВЭД ТС - 2713200000.
Из пояснений к товарной позиции 2713: кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород:
А. Нефтяной кокс (некальцинированный или кальцинированный кокс) представляет собой черный пористый твердый остаток, полученный в результате крекинга или деструктивной перегонки нефти, или полученный из масел битуминозных пород. Он используется в основном как сырье для производства электродов (кальцинированный кокс) или в качестве топлива (некальцинированный кокс).
Б. Нефтяной битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.
В. Прочие остатки от переработки нефти включают:
экстракты, полученные в результате обработки смазочных масел избирательными растворителями;
нефтяную смолу и другие смолосодержащие вещества, полученные из нефти;
кислые остатки и отработанные отбеливающие глины, содержащие часть масел.
Битум, кокс и другие остатки включаются в данную товарную позицию, если они получены в результате обработки сланцевых масел или других масел, получаемых из битуминозных пород.
В данную товарную позицию не включаются:
а) водорастворимые нафтенаты или водорастворимые нефтяные сульфонаты (включая те, которые содержат некоторое количество минеральных масел), такие как нафтенаты или нефтяные сульфонаты щелочных металлов, аммония или этаноламинов (товарная позиция 3402);
б) водонерастворимые нафтенаты или водонерастворимые нефтяные сульфонаты (товарная позиция 3824 при условии, что они не включаются в более специфическую товарную позицию);
в) нафтеновые кислоты, сырые или очищенные (товарная позиция 3824).
В подсубпозицию 2713 20 000 0 Битум нефтяной включаются нефтяной кокс, описанный в пояснениях к товарной позиции 2713, абзац (Б).
Этот продукт имеет следующие характеристики: температура застывания, определенная по методу ASTM D 938, не ниже 30 C; плотность не менее 0,942 г/см3 при температуре 70 C; и индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25 C, определенный по методу ASTM D 5, менее 400.
В ТН ВЭД ТС под кодом 2713 20 000 0 указан товар - битум нефтяной.
Раздел 1.2 Единого перечня товаров содержит следующие наименования товара с кодами ТН ВЭД ТС, которые содержат в себе наименование «битум»: отходы производства или переработки нефтяного кокса и битума (исключая смолу пиролизную) – код ТН ВЭД ТС из 2713 90, из 3825; битумные пасты - код ТН ВЭД ТС 2713 20 000 0.
С учетом заключения, сделанного экспертом филиала ЭКС ЦЭКТУ г.Владивосток от 19.05.2014 № 03/1609/2014 (исследуемая проба товара № 1, заявленного в ДТ № 10707030/290414/0002317, является битумом нефтяным), а также пояснений ТН ВЭД ТС ввезенный обществом товар имеет признаки, указывающие на то, что к данному товару могут применяться ограничения при его ввозе.
Указанное не оспаривает и заявитель, поскольку, как видно из материалов дела, при подаче ДТ № 10707030/290414/0002317, общество самостоятельно проставило в графе 31 код 2713 20 000 0.
В соответствии со ст. 111 далее - ТК ТС при проведении таможенного контроля таможенный орган вправе мотивированно запросить в письменной форме дополнительные документы и сведения с целью проверки информации, содержащейся в таможенных документах.
В связи с изложенным, должностным лицом таможенного органа в адрес декларанта направлены запросы о предоставлении документов от изготовителя. При этом в направленных запросах мотивированно указаны причины необходимости предоставления таких документов.
На указанные запросы общество в информационном письме от 05.05.2014 № б/н указало, что документы по составу от производителя отсутствуют, так как данный товар является образцом для испытаний, на основании которого и будет известен состав для применения в дорожном строительстве. Кроме того, в своем информационном письме от 29.04.2014 № б/н заявитель сообщил, что образец битума налит в простую не заводскую банку; фотографии, этикетки, бирки и какая-либо документация отсутствует.
В соответствии с п. 5.1.3 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере природопользования, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 400 «Об утверждении и внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 22.07.2004 № 370», Федеральная служба по надзору в сфере природопользования (далее - Росприроднадзор) осуществляет государственный надзор в области обращения с отходами.
На основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 23.09.2010 № 1567-р, Росприроднадзор является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в рамках своей компетенции на согласование заявлений о выдаче лицензий на экспорт и (или) импорт товаров и оформление других разрешительных документов в сфере внешней торговли товарами в случаях, предусмотренных положениями о применении ограничений в отношении товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в торговле с третьими странами.
В соответствии с п. 1.3 приказа Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 29.09.2010 № 283 «О полномочиях Росприроднадзора и его территориальных органов в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2010 № 717» полномочия по выдаче разрешений на трансграничное перемещение отходов, разрешений на ввоз в Российскую Федерацию, вывоз из Российской Федерации и транзит через территорию Российской Федерации ядовитых веществ отнесены исключительно к компетенции центрального аппарата – Росприроднадзора.
Указание общества на обращение в адрес Росприроднадзора по Сахалинской области, и отказом последнего в выдаче разъяснений, в связи с чем запрос таможенного органа о предоставлении соответствующих документов, выданных Росприроднадзором, несостоятелен, суд отклоняет по следующим основаниям.
Письмо Росприроднадзора по Сахалинской области от 15.05.2014 № ОК-04Н-18/1309, полученное в ответ на запрос общества (с приложением коносамента и запроса таможенного органа) сообщает, что
- полномочия по выдаче разрешений на трансграничное перемещение отходов отнесены к компетенции центрального аппарата Росприроднадзора;
- выдача разъяснений по указанным вопросам (в т.ч. по отнесению или не отнесению категорий перемещаемых через границу России товаров к отходам производства и потребления) к компетенции территориальных органов Росприроднадзора не относится.
Между тем, указанный ответ также содержит необходимые данные Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, которая уполномочена выдавать такие заключения (с указанием телефона, факса, адреса, Интернет сайта). Однако в материалы дела и в подтверждение своей позиции, обществом не приложены документы, подтверждающие обращение ООО «Мега Оил» в уполномоченный орган.
В соответствии со ст. 198 ТК ТС если таможенные органы принимают решение о необходимости исследования проб или образцов товаров, подробной технической документации или проведения экспертизы с целью проверки достоверности сведений, указанных в ДТ или иных документах, представленных таможенным органам, выпуск товаров производится до получения результатов таможенной экспертизы при условии, что декларантом предоставлено обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов в сумме таможенных пошлин налогов, которые могут быть дополнительно начислены по результатам проведения таких исследований или экспертиз.
В силу ч. 2 ст. 198 ТК ТС выпуск товаров не производится только в случае обнаружения таможенными органами признаков, указывающих на то, что к товарам могут применяться запреты и ограничения, и декларантом не предоставлены доказательства, подтверждающие их соблюдение.
Оценив в совокупности все обстоятельства дела, суд находит правомерным решение таможенного органа об отказе в выпуске товара, поскольку, в ходе таможенного контроля обнаружены признаки, указывающие на то, что к товарам могут применяться запреты и ограничения. При этом декларантом не предоставлены доказательства, подтверждающие их соблюдение.
При рассмотрении настоящего спора судом также учитывается, что товар, задекларированный по ДТ № 10707030/290414/0002317, и в отношении которого принято решение об отказе в выпуске, повторно задекларирован обществом по ДТ №10707030/050614/0003165. В предоставленной декларантом описи в качестве подтверждения сведений о товаре указано «Заключение таможенного эксперта № 03/1609/2014 от 29.05.2014 года». Учитывая предоставление и заявление данных сведений должностным лицом Корсаковского таможенного поста Сахалинской таможни 05.06.2014 (в день подачи указанной ДТ) принято решение о выпуске товара.
В настоящее время (до обращения общества в суд с рассматриваемым заявлением) спорный товар уже выпущен для внутреннего потребления, на что указывает представленная таможенным органом ДТ №10707030/050614/0003165.
Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Из содержания приведенных правовых норм следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, незаконными необходимо соблюдение одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого правового акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При изложенных обстоятельствах, оснований для признания оспариваемого решения от 16.05.2014 об отказе в выпуске товара по ДТ №10707030/290414/0002317, незаконным в отсутствие предусмотренной ч. 2 ст.201 АПК РФ совокупности, также не имеется.
Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд
Р Е Ш И Л :
В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственности «Мега Оил» о признании незаконным решения Сахалинской таможни от 16.05.2014 об отказе в выпуске товара по ДТ №10707030/290414/0002317, отказать.
На решение может быть подана апелляционная жалоба в месячный срок со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Сахалинской области.
Судья А.И. Белоусов