Дата принятия: 26 февраля 2018г.
Номер документа: А55-33929/2017
АРБИТРАЖНЫЙ СУД САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 26 февраля 2018 года Дело N А55-33929/2017
Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2018 года. Полный текст решения изготовлен 26 февраля 2018 года.
Арбитражный суд Самарской области
в составе судьи
Кулешова Л.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коршиковой О.В.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
Общества с ограниченной ответственностью "МД-Тольятти"
к Межрайонной ИФНС России N19 по Самарской области,
о признании недействительным ненормативного акта
при участии в заседании:
от заявителя - не явился, извещён,
от налогового органа - предст. Скляр Т.В. по дов. от 04.08.2017 г.,
установил:
Заявитель обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просит признать незаконным решение Межрайонной ИФНС России N19 по Самарской области N15-44/35 от 14.06.2017 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Представитель заявителя в судебное заседание не явился, представив ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.
Представитель налогового органа заявленные требования не признаёт по основаниям, изложенным в отзыве.
Исследовав материалы дела, оценив доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, заслушав представителя инспекции, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.
Как следует из материалов дела, инспекцией по результатам выездной налоговой проверки, проведенной в отношении Общества с ограниченной ответственностью "МД-Тольятти" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций, земельного налога, за период 2012 - 2014гг., по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки N15-36/9 от 21.02.2017 г.
По итогам рассмотрения материалов проверки Межрайонной ИФНС России N19 по Самарской области было вынесено решение от 14.06.2017 N15-44/35 о привлечении ООО "МД-Тольятти" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым сумма доначислений составляет 139 689 031 руб., в том числе: налоги - 99 354 794 руб., пени - 36 100 765 руб., штраф - 4 233 472 руб. (т.2 л.д. 117-163).
Не согласившись с вынесенным решением ООО "МД-Тольятти" обжаловало его в УФНС России по Самарской области. Решением УФНС России по Самарской области N03-15/34582 от 08.09.2017 решение Межрайонной ИФНС России N 19 по Самарской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 14.06.2017 N15-44/35 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения (т. 2 л.д. 101-109).
Посчитав вынесенное решение нарушающим права и законные интересы, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.
При оценке данного решения суд исходит из положений п. 5 ст. 200 АПК РФ, устанавливающего, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие), а также с учетом положений п. 1 ст. 65 АПК РФ применительно к обязанности заявителя доказать право на получение налоговой выгоды.
Как следует из оспариваемого решения основанием для привлечения заявителя к налоговой ответственности, начисления пени и доначисления налогов явились следующее обстоятельства:
- в нарушение пункта 2-3 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, ООО "МД-Тольятти" неправомерно отнесло в состав внереализационных расходов проценты по долговым обязательствам перед российской и иностранной организациями в 2012 году на общую сумму 190 650 691 руб., в 2013 году на общую сумму 133 593 145 руб. Общество, в нарушение пункта 2, 3 статьи 269 НК РФ не рассчитывало предельную величину процентов по контролируемой задолженности перед компанией "Atrium European Real Estate Limited" по договорам займов, заключенным с компанией "Atrium European Management N.V.";
- в нарушение пп. 2 п. 1 ст. 265, п. 4 ст. 269, п. 1 ст. 270, пп.3 п.3 ст.284 НК, ООО "МД-Тольятти" не исчислена сумма налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации ООО "МД-Тольятти" иностранной организацией "Atrium European Real Estate Limited", подлежащая к уплате в бюджет за 2012-2013гг. в размере 48 636 576 руб.
В обосновании незаконности решения общество ссылается на то, что понятие контролируемой задолженности четко определено в п. 2 ст. 269 НК РФ и оно связывается законодателем не с взаимозависимостью со стороны какого-либо лица, а с владением, прямым или косвенным, более 20 процентов долей в капитале заемщика. Письмо ФНС России от 13.08.2015 N 17-5-07/0624дсп@ подтверждает, что компания Atrium European Management N.V. является самостоятельным юридическим лицом. Ссылки Инспекции на информацию на официальном сайте группы Atrium основаны на невнимательном прочтении этой информации и непонимании специфики консолидированной отчетности группы компаний. Независимо от незаконности и необоснованности позиции Инспекции по существу, сумма налога на дивиденды рассчитана незаконно. Инспекция, определяя задолженность как контролируемую, незаконно предлагает взыскать сумму налога с доходов иностранной организации, начисленную до 27.08.2013, и пеней с ООО "МД-Тольятти", как налогового агента. Инспекция незаконно не учла имеющуюся у ООО "МД-Тольятти" переплату по налогу на прибыль при определении суммы пени, начисленной в связи с выявленной недоимкой по этому же налогу за 2014 год. ООО "МД-Тольятти" указывает, что не может быть привлечено к ответственности в виде штрафа и к начислению пени, поскольку руководствовалось разъяснением Минфина России при учете процентов по договорам займа с компанией Atrium European Management N.V. Кроме того, Инспекцией не учтены смягчающие ответственность обстоятельства.
Однако данные доводы заявителя не могут быть признаны судом в качестве основания для признания решения незаконным, поскольку не нашли своего подтверждения в ходе рассмотрения дела.
В соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем:, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируем задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений п. 1 названной статьи, применяются правила, установленные данным пунктом.
В п. 4 ст. 269 НК РФ прямо предусмотрено, что положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ.
Суд соглашается с позицией налогового органа, что положения указанной статьи позволяют признать задолженность контролируемой и в тех случаях, когда договор займа заключен не с иностранной компанией прямо или косвенно, участвующей в уставном капитале заемщика, но и в случае, когда займодавец является аффилированным лицом (ассоциированным предприятием, подконтрольным лицом) с иностранной организацией, являющейся "материнской" компанией российского заемщика, что было установлено по данному делу.
Пункт 2 статьи 269 НК РФ прямо закрепляет, что контролируемой задолженностью является задолженность перед иностранным лицом, которое более чем на 20 % участвует в российском налогоплательщике. Квалифицируя указанную задолженность в качестве контролируемой, законодатель исходил из возможности влияния иностранной материнской компании на соответствующую задолженность.
Как установлено проведенной выездной налоговой проверкой, в составе расходов ООО "МД-Тольятти" учтены расходы по процентам по задолженности перед компанией Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси) по займам, предоставленным компанией Atrium European Management N.V. (Нидерланды), переименованной в Atrium Group Services N.V.
ООО "МД-Тольятти" заключило кредитный договор б/н от 28.11.2006 с банком Meinl Bank Aktiengesellschaft (Австрия) о получении кредита на строительство и ввод в эксплуатацию части ТРЦ "Парк Хаус" в г. Тольятти в сумме 65000000 долларов США под 13% годовых от суммы фактической задолженности по займу.
30.09.2009 в соответствии с Соглашением о переуступке и прекращении банк Meinl Bank Aktiengesellschaft переуступил право требования по кредитному договору от 28.11.2006 нидерландской компании Atrium European Management N.V. Уведомление о переводе права требования долга банком в адрес компании Atrium European Management N.V. подписано Рэйчел Лавин, являющейся также генеральным директором компании Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси).
Материалами проверки подтверждается, что компания Atrium European Management N.V. является иностранной сестринской компанией ООО "МД-Тольятти". Косвенным участником (с долей участия 100%) российской организации ООО "МД-Тольятти", а также нидерландской компании Atrium European Management N.V в период с 30.09.2009 и до 31.12.2014 является компания Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси), то есть заемщик ООО "МД-Тольятти" и заимодавец компания Atrium European Management N.V. являются дочерними организациями компании Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси). Указанная доля владения означает, что, с одной стороны, в группе компаний Atrium полностью исключено участие третьих лиц в принятии любых, в том числе кадровых и финансовых решений, а с другой - принятие всех решений находится под контролем именно Atrium European Real Estate Limited, которая через последовательность аффилированных компаний владеет всеми участниками группы, возглавляет группу и управляет ею.
Обоснованность признания названной задолженности контролируемой перед материнской компанией Atrium European Real Estate Limited и правомерность применения положений п. 2-4 ст. 269 НК РФ также подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делам NN А55-9504/2015, А55-12851/2016, А55-12849/2016, А12-47731/2015 по заявлениям ООО "Ритейл Тольятти" и ООО "Манхэттен Девелопмент", являющихся сестринскими компаниями ООО "МД-Тольятти", А55-15926/2016 по заявлению ООО "МД-Тольятти" (за налоговый период 2014 год), А55-10156/2017 по заявлению ООО "МД-Тольятти" (за налоговый период 2015 год).
Так, в рамках дела N А55-15926/2016 оценивались взаимоотношения заявителя с заимодавцем по тому же кредитному договору б/н от 28.11.2006 с банком Meinl Bank Aktiengesellschaft (Австрия) с учетом Соглашения о переуступке права требования по кредитному договору от 28.11.2006 нидерландской компании Atrium European Management N.V.
Во вступившем в законную силу судебном акте установлено:
Материалами проверки подтверждается, что компания Atrium European Management N.V. является иностранной сестринской компанией ООО "МД-Тольятти". Участником займодавца Atrium European Management N.V. (Нидерланды), также как и его учредителя Atrium European Cooperatief UA (Нидерланды) и единственного участника ООО "МД-Тольятти" - MD Time Holding Limited (Кипр), является компания Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси).
Косвенным участником ООО "МД-Тольятти", через последовательность участия других компаний группы Atrium, является материнская компания Atrium European Real Estate Limited.
Таким образом, задолженность перед компанией Atrium European Management N.V. является контролируемой в соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ, в связи с подтверждением взаимозависимости этой компании с компанией Atrium European Real Estate Limited.
Понятием "тонкой капитализации" охватывается ситуация, когда иностранное лицо с определенной долей участия в капитале предоставляет национальной компании заемные средства в размере, существенно превышающем ее собственный капитал. В результате существенная часть прибыли, финансируемой за счет заемных средств компании, выводится из-под национального налогообложения, поскольку проценты, выплачиваемые за временное пользование предоставленным капиталом, признаются расходами, уменьшающими налогооблагаемую базу.
В Комментариях ОЭСР к Модели конвенции по налогам на доход и капитал, на основе которой большинством государств заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения, указано, что применение правил "тонкой (недостаточной) капитализации" направлено на борьбу с налоговыми злоупотреблениями при скрытом распределении дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицами. При этом не обязательно, чтобы заемщик был дочерней компанией кредитора. Они оба, могут быть дочерними компаниями третьего лица, вместе входить в одну группу компаний или холдинг, контролируемый таким третьим лицом, и т.п. Именно в этом смысле следует трактовать положение о наличии особых отношений между плательщиком и фактическим получателем процентов или между ними обоими и какими-либо третьими лицами - заемщик и кредитор должны быть аффилированы непосредственно друг с другом или оба - с третьими лицами.
Исходя из вышеизложенного, общий смысл применения п. 2 ст. 269 НК РФ устанавливает возможность применения правил о контролируемой задолженности не только при прямой, но и косвенной зависимости между российским налогоплательщиком - получателем займа и иностранной компанией, через которую предоставляются заемные средства.
Косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании - кредитора выражается в самом факте подконтрольности обоих лиц единому центру - иностранной материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самим заимодавцем и непосредственно заемщиком отсутствуют отношения подчиненности и подконтрольности (владение акциями или долями в уставном капитале).
Факт подконтрольности заемщика - ООО "МД-Тольятти" и заимодавца - компании Atrium European Management N.V. одной материнской компании - компании Atrium European Real Estate Limited (о. Джерси) подтверждается следующим.
1) Налоговыми органами Нидерландов предоставлена информация, доведенная письмом ФНС России от 13.08.2015 N17-5-07/0624дсп@, которая подтверждает факт подконтрольности спорной задолженности ООО "МД-Тольятти" по договору займа, заключенному с сестринской иностранной компанией Atrium European Management N.V., материнской компании Atrium European Real Estate Limited.
Налоговые органы Нидерландов представили на запрос Инспекции информацию в отношении компании Atrium European Management N.V. за 2008-2014 годы, указав, что в отношении любого возможного (непрямого) участия лиц в указанной компании ссылаются на опубликованную ежегодную отчетность компании Atrium European Real Estate Limited за 2014 год.
Компания Atrium European Real Estate Limited занимается управлением и развитием торговых центров в Центральной и Восточной Европе.
В качестве документального подтверждения сведений о деятельности компании Atrium European Management N.V. за 2008-2014 годы налоговыми органами Нидерландов представлена финансовая отчётность компании Atrium European Management N.V. за 2011 год.
Анализ финансовой отчётности за 2011 год компании Atrium European Management N.V. подтверждает доводы Инспекции о том, что кредитор ООО "МД-Тольятти" - компания Atrium European Management N.V. наряду с иными российскими и иностранными юридическими лицами, взаимоотношения между которыми анализируются в решении Инспекции, принадлежит к консолидированной группе Atrium, каждая из которых выполняет строго отведенные ей функции в рамках группы, во главе с компанией Atrium European Real Estate Limited.
В финансовой отчётности Atrium European Management N.V. за 2011 год, в частности, указано:
- "Компания является дочерней компанией, находящейся в полном владении Атриум Юропин Кооператив / Atrium European Cooperatief UA. и членом группы компаний с головной компанией Атриум Юропин Реал Истейт Лимитед / Atrium European Real Estate Limited, зарегистрированной в Джерси, будучи её конечной материнской компанией (далее Atrium и Группа)".
- "Группу, в которой консолидируются итоги компании, возглавляет её головная материнская организация, Атриум Юропин Реал Истейт Лимитед / Atrium European Real Estate Ltd. (Атриум), компания, зарегистрированная в Джерси. Консолидированная финансовая отчётность Атриум / Atrium доступна для общественности и может быть получена у Службы Нидерландов по финансовым рынкам, а финансовые показатели также публикуются на официальном веб-сайте компании Атриум (www.aere.com)".
- "Компания не оформляет отчёт о движении денежных средств. Отчёт о движении денежных средств Компании включен в консолидированную отчётность о движении денежных средств как часть финансовой отчётности Atrium, которая доступна на (www.aere.com)".
- "Компания формирует финансовый блок с её родительской компанией, как для целей корпоративного налога, так и для НДС. Компания имеет значительные налоговые убытки по текущему году и перенесённые на будущие периоды".
- "Кредитная линия от Atrium European Real Estate Ltd., Джерси в 2011 году составила 35,245,568 Евро, в 2010 году - 27,574,380 Евро".
- "Затраты на выплату процентов Atrium European Real Estate Ltd составила в 2011 году 937,000 Евро, в 2010 году - 561,440 Евро".
- "Компания образует фискальную единицу с её материнской компанией, Атриум Юропин Кооператив UA по корпоративному налогу на прибыль. Сумма налога составляет ноль из-за наличия существенных налоговых убытков текущего года и убытков, перенесенных на будущие периоды".
- "В рамках своей обычной деятельности, компания занимает и предоставляет средства для компаний, входящих в группу".
Таким образом, деятельность компании Atrium European Management N.V. является подконтрольной материнской компании, стоящей во главе группы компаний Atrium.
2) Годовая финансовая отчетность компании Atrium European Management N.V. подписывается членом Совета директоров Рейчел Лавин.
Кроме того, согласно информации, представленной налоговыми органами Нидерландов, Рейчел Лавин является генеральным директором и членом совета директоров компании Atrium European Real Estate Limited, а также одновременно руководителем компании Atrium European Management N.V.
Таким образом, содержание финансовой отчётности компании Atrium European Management N.V. за 2011 год, а также участие в руководстве аффилированными организациями одного и того же должностного лица, дополнительно подтверждает доводы Инспекции о подконтрольности задолженности по долговым обязательствам перед компанией Atrium European Management N.V. непосредственно материнской компании Atrium European Real Estate Limited (Джерси).
3) При принятии управленческих и организационно-распорядительных решений в аффилированных компаниях, входящих в группу Atrium, также прослеживается участие одних и тех же физических лиц.
Как указано выше, руководителем компании Atrium European Management N.V. и генеральным директором и членом совета директоров компании Atrium European Real Estate Limited в проверяемом периоде является Рэйчел Лавин.
Согласно договору безвозмездного финансирования б/н от 29.10.2012, подписанного директором участника ООО "МД-Тольятти" - MD Time Holding Limited Рэйчел Лавин, с одной стороны, и генеральным директором управляющей компании ООО "МД-Тольятти" - ООО "Молл Менеджмент" Эшелом Пести, с другой, MD Time Holding Limited предоставляет ООО "МД-Тольятти" безвозмездное финансирование в сумме не более 83 320 000 руб. для улучшения и оздоровления финансового состояния, а также для увеличения стоимости его чистых активов. В результате анализа выписок по расчетным счетам, полученные средства идут на погашение основного долга и процентов по займу, полученному по договору б/н от 28.11.2006, б/н от 01.11.2013 и б/н от 01.11.2014.
Таким образом, под непосредственным руководством материнской компании осуществляется перераспределение денежных средств внутри группы компаний Atrium.
4) Выводы о подконтрольности деятельности ООО "МД-Тольятти" компании Atrium European Real Estate Limited подтверждаются также информацией, размещенной на официальном сайте компании Atrium European Real Estate www.aere.com (по состоянию на ноябрь 2015 года).
Согласно информации, размещенной на официальном сайте, ООО "МД-Тольятти" входит в консолидированную группу, которая включает в себя Atrium European Real Estate Limited и ее филиалы. Компания Atrium European Real Estate Limited подтверждает подконтрольность ООО "МД-Тольятти" и наличие в собственном портфеле инвестиций компании имущества, правообладателем которого является ООО "МД-Тольятти". То есть, материнская компания Atrium European Real Estate Limited позиционирует объекты недвижимости (здание "Парк Хауса" в г. Тольятти, Россия) как свою собственность.
5) Необходимо принять во внимание прямое (100%) участие компании Atrium European Real Estate Limited в капитале управляющей компании ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент", которая с 01.03.2013 является исполнительным органом ООО "МД-Тольятти", и в управляющей компании ООО "Молл Менеджмент", которая с 10.07.2007 по 28.02.2013 являлась исполнительным органом ООО "МД-Тольятти".
В ходе анализа денежных потоков ООО "Молл Менеджмент" и ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" установлено, что основными источниками дохода является оказание управленческих услуг российским организациям, входящим в группу компаний Atrium.
Согласно представленным в ходе проверки за 2014 год пояснениям, а также первичным документам ООО "МД-Тольятти" и управляющей компании, ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" обладает полномочиями Генерального директора. У ООО "МД-Тольятти" отсутствует штатная численность, а также работники, выполняющие работы по договорам гражданско-правового характера. Текущая финансово-хозяйственная деятельность осуществляется силами сотрудников и средствами управляющей компании.
По условиям заключенных договоров и первичным документам управляющая компания в полном объеме осуществляла ведение бухгалтерского и налогового учета, анализ дебиторской и кредиторской задолженности российских организаций, входящих в группу компаний Atrium.
В целях консолидации в рамках группы компаний Atrium, ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" подготавливало консолидированную финансовую отчетность, осуществляло контроль внутригрупповых операций, за своевременным выполнением обязательств ООО "МД-Тольятти" перед контрагентами по заключенным хозяйственным договорам, за использованием ресурсов ООО "МД-Тольятти" в соответствии с бюджетом.
Консолидированная финансовая отчетность - финансовая отчетность группы, в которой активы, обязательства, капитал, доход, расходы и денежные потоки материнского предприятия и его дочерних предприятий представляются как финансовая отчетность единого хозяйствующего субъекта. Указанная отчетность составлялась управляющей организацией для ее использования непосредственно материнской компанией.
Поскольку ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" является дочерней организацией компании Atrium European Real Estate Limited и осуществляет только деятельность, связанную с управлением российскими налогоплательщиками, входящими в группу компаний Atrium, следовательно, деятельность российских организаций подконтрольна самой компании Atrium European Real Estate Limited. Компания Atrium European Real Estate Limited является фактическим собственником бизнеса ООО "МД-Тольятти" и сестринских российских организаций и фактическим бенефициаром доходов, полученных ими от аренды имущества на территории Российской Федерации.
Наличие по долговым обязательствам перед компанией Atrium European Management N.V. контролируемой задолженности фактически перед компанией Atrium European Real Estate Limited по аналогичным обстоятельствам доказано в ходе судебного разбирательства по делу N А55-9504/2015, где оспаривалось решение по камеральной налоговой проверке налоговой декларации ООО "Ритейл Тольятти" по налогу на прибыль организаций за 2013 год, являющейся сестринской организацией ООО "МД-Тольятти".
Анализ выписок банка ООО "Ритейл Тольятти" и ее сестринских российских организаций показал, что структура финансирования построенных объектов недвижимости и деятельности указанного налогоплательщика в целом под руководством управляющей компании ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент", создана лишь с тем, чтобы формально не соответствовать критериям недостаточной капитализации, закрепленным в п. 2-4 ст. 269 НК РФ.
Учитывая изложенное, по результатам камеральной налоговой проверки декларации по налогу на прибыль ООО "МД-Тольятти" за 2014 год, Инспекцией установлено, что построение бизнеса группы компаний Atrium на территории России свидетельствует о подконтрольности деятельности сестринских компаний, на которые оформлены объекты недвижимости, построенные за счет перераспределения финансовых ресурсов компании Atrium European Real Estate посредством получения средств от иностранных участников группы компаний Atrium.
По данным выписок банка ООО "МД-Тольятти" установлен возобновляемый характер долговых обязательств, в частности их перенаправление на погашение очередного займа от другой сестринской компании, как свидетельство наличия у ООО "МД-Тольятти" постоянных обязательств и увеличения таковых за счет накапливаемых процентов.
Этот факт свидетельствует о злоупотреблении ООО "МД-Тольятти" нормами права в целях постоянной возможности за счет долговых обязательств корректировать налоговую базу, уменьшать налоговые обязательства, а также иметь возможность вывода капитала из страны и/или накопления активов на территории России, принадлежащих в конечном итоге иностранной материнской компании.
Согласно ч.2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Таким образом, характер взаимоотношений в проверяемый период и правомерность применения положений ст. 269 НК РФ к названному договору как к контролируемой сделке следует считать доказанными в рамках настоящего дела.
Кроме того, налоговым органом в материалы дела представлена информация, полученная из налоговых органов Кипра, направленная ФНС России письмом N 17-5-07/0565дсп@ от 26.09.2016 (т. 2 л.д. 67-68), которая подтверждает факт того, что в период принятия решения о реорганизации вышеуказанных сестринских компаний группы Atrium наряду с Пангиота К.Нику и Мария Даминау директором MD TIME Holding Limited (непосредственный участник ООО "МД-Тольятти", ООО "Содружество" и ООО "Диалог") была госпожа Рэйчел Лавин, являвшаяся также генеральным директором и членом совета директоров материнской компании Atriub European Real Estate Limited. Договор присоединения ООО "Содружество" к ООО "МД-Тольятти" от 24.04.2014, и договор присоединения ООО "Диалог" к ООО "МД Тольятти" от 30.07.2014 подписаны за ООО "МД-Тольятти", ООО "Содружество" и ООО "Диалог" генеральным директором управляющих компаний ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" и ООО "Молл Менеджмент" соответственно, а именно - Эшелом Пести.
Согласно информации, предоставленной МИ ФНС России по ценам N08-02-08/01/1990дсп@ от 03.07.2015:
- господин Эшел Пести, являющийся генеральным директором управляющих компаний ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" и ООО "Молл Менеджмент", является также сотрудником материнской компании Atrium European Real Estate Limited (членом команды управления);
- госпожа Татьяна Миронова, являющаяся финансовым директором управляющей*4 компании ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент", является также сотрудником' материнской компании Atrium European Real Estate Limited (членом команды управления).
Все указанные обстоятельства свидетельствуют, что фактическим получателем доходов является материнская компания Atrium European Real Estate Limited, как лицо, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
В соответствии с п. 4 ст. 269 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период), положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ.
Подпунктом 3 п. 3 ст. 284 НК РФ определено, что по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме применяется налоговая ставка 15 процентов.
В соответствии с п. 3 ст. 310 НК РФ, если иностранная организация является резидентом государства, с которым РФ имеет действующий международный договор об избежании двойного налогообложения, то получаемые ею доходы от источника в РФ подлежат налогообложению в порядке, установленном таким договором, при условии соблюдения этой иностранной организацией процедур, предусмотренных п.1 ст. 312 НК РФ.
Как установлено результатами налоговой проверки, получателем доходов является материнская компания Atrium European Real Estate Limited, созданная по законодательству Джерси (Нормандские острова), которая не имеет прямого участия в капитале ООО "МД-Тольятти".
В соответствии с п. 3 ст. 310 НК РФ, если иностранная организация является резидентом государства, с которым РФ имеет действующий международный договор об избежании двойного налогообложения, то получаемые ею доходы от источника в РФ подлежат налогообложению в порядке, установленном таким договором, при условии соблюдения этой иностранной организацией процедур, предусмотренных п. 1 ст. 312 НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 312 НК РФ удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам возможно в случае наличия у иностранной организации подтверждения факта постоянного местонахождения в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения.
В соответствии с приказом Минфина России от 13.11.2007 N108н (в редакции от 21.08.2012) "Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и представления информации при проведении финансовых операций (оффшорные зоны)", зарегистрированным в Минюсте России 03.12.2007 N 10598, остров Джерси (Нормандские острова) представляет собой оффшорную зону.
В проверяемом периоде у РФ отсутствует международный договор об избежании двойного налогообложения с о. Джерси, являющимся отдельной административной единицей Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии.
ООО "МД-Тольятти" не предоставило в соответствии с п. 1 ст. 312 НК РФ для возможности применения пониженной ставки налога по Соглашению с Нидерландами доказательств того, что Atrium European Real Estate Limited имеет постоянное местонахождение в Нидерландах.
Следовательно, основания для применения пониженной ставки налога в отношении дохода в виде сверхпредельных процентов, приравненных к дивидендам, отсутствуют, соответственно, Инспекцией правомерно применена ставка 15% для определения размера налога на прибыль с дивидендов иностранной организации.
В п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" указано, что согласно п. 4 ст. 24 НК РФ налоговые агенты перечисляют удержанные у налогоплательщика налоги в порядке, предусмотренном НК РФ для уплаты налога налогоплательщиком.
Рекомендации Пленума о невозможности взыскания с налогового агента не удержанной им суммы налога и об ограничении периода взыскания пеней, основанные на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик (подп. 5 п. 3 ст. 45 НК РФ), к которому и должно быть предъявлено налоговым органом соответствующее требование об уплате налога, не применимы при выплате денежных средств иностранному лицу в связи с неучетом данного лица в российских налоговых органах и невозможностью его налогового администрирования. Следовательно, в случае неудержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.
Как установлено в ходе проверки и следует из материалов дела, ООО "МД Тольятти" выплатило иностранной организации проценты по долговому обязательству При этом с дохода, выплаченного иностранной организации, ООО "МД-Тольятти" налог не удержало и не перечислило в бюджет. Неуплата налога на доходы в срок влечет в силу ст. 75 НК РФ для налогового агента начисление пеней.
Согласно ст. 75 НК РФ пенями признается установленная этой статьей денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.
Пени являются правовосстановительной мерой государственного принуждения, носящей компенсационный характер, за несвоевременную уплату налога в бюджет и должны взыскиваться с того субъекта налоговых правоотношений, на которого возложена такая обязанность.
Таким образом, в связи с неисполнением ООО "МД-Тольятти" обязанностей налогового агента, в нарушение положений статей 24, 309-312, п. 4 ст. 269 НК РФ - доводы ООО "МД-Тольятти" о необоснованном взыскании суммы налога с дохода иностранной организации в виде дивидендов и пеней, являются несостоятельными и не соответствующими сложившейся арбитражной практике.
В отношении довода ООО "МД-Тольятти" о не учете Инспекцией имеющейся переплаты по налогу на прибыль при определении суммы пени, начисленной в связи с выявленной недоимкой по налогу за 2014 год необходимо отметить следующее.
При вынесении решения налоговым органом были пересчитаны пени, что подтверждается расчетом (т.2 л.д. 166-168).
В оспариваемом решении ООО "МД-Тольятти" начислен налог на прибыль организаций за период 2012-2013г.г. по срокам уплаты 28.03.2013, 28.03.2014, а также налог на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов, по срокам уплаты с 01.02.2012 по 01.01.2014.
Согласно данным лицевого счета переплата по налогу на прибыль и по налогу с доходов у ООО "МД-Тольятти" на указанные сроки уплаты налогов отсутствовала.
Порядок исчисления налога на прибыль установлен ст. 286 НК РФ и предусматривает самостоятельное определение налогоплательщиками суммы налога по итогам налогового периода. По итогам же каждого отчетного периода, если иное не предусмотрено указанной статьей НК РФ, налогоплательщики исчисляют сумму авансового платежа, исходя из ставки налога и прибыли, подлежащей налогообложению, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания отчетного (налогового) периода. Кроме того, в течение отчетного периода налогоплательщики производят исчисление суммы ежемесячного авансового платежа. Уплата ежемесячных авансовых платежей, авансовых платежей по итогам отчетных и налогового периодов производится налогоплательщиками в порядке и в сроки, определенные ст. 287 НК РФ, согласно которой по итогам отчетного (налогового) периода суммы ежемесячных авансовых платежей, уплаченных в течение отчетного (налогового) периода, засчитываются при уплате авансовых платежей по итогам отчетного периода. Авансовые платежи по итогам отчетного периода засчитываются в счет уплаты налога по итогам следующего отчетного (налогового) периода.
Таким образом, указанные положения ст. 287 НК РФ устанавливают правило о зачете уплаченных авансовых платежей в счет уплаты последующих авансовых платежей и налога на прибыль, исчисленного по итогам налогового периода, основывающееся на методе нарастающего итога. Соответственно, в случае, копт1 налогоплательщиком не было заявлено требования о возврате излишне уплаченного" авансового платежа, произведенного по итогам отчетного периода, данный платеж как результат финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика учитывается на дату окончания следующего отчетного и налогового периода.
Определение окончательного финансового результата и размера налоговой обязанности по налогу на прибыль производится налогоплательщиками в налоговой декларации, представляемой по итогам налогового периода не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 4 ст. 289 НК РФ). Таким образом, юридические основания для возврата излишне уплаченного налога на прибыль наступают с момента представления налоговой декларации за соответствующий год, но не позднее срока, установленного для ее представления в налоговый орган. Указанная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.06.2011 N 17750/10, Определении Верховного Суда РФ от 03.09.2015 N 306-КП5-6527 по делу N А72-6526/2014.
Согласно данным лицевого счёта ООО "МД-Тольятти" по налогу на прибыль организаций по сроку 28.03.2015 числилась переплата в следующем размере: в федеральный бюджет - 2 221 340 руб. (КБК 18210101011010000110), в бюджет субъекта РФ - 20 028 332,29 руб. (КБК 18210101012020000110).
При этом переплата, на которую ссылается ООО "МД-Тольятти", обусловлена перечислением авансовых платежей за 1-4 месяцы 2014 года по налогу на прибыль организаций и не связана с исчислением и уплатой налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями (КБК 18210101050010000110).
12.04.2016 ООО "МД-Тольятти" обратилось в Инспекцию с заявлениями о зачете налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет за 2014 год, в размере 2 221 340 руб. и налога на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ за 2014 год, в размере 20 028 332,29 руб. в счет предстоящих платежей по НДС за 1 квартал 2016г.
Зачёт вышеуказанной переплаты был проведен Инспекцией по сроку 14.04.2016 в общем размере 22 249 672,29 руб. в текущий платеж по другому налогу, а именно: в уплату по НДС за 1 квартал 2016г. и за 2 квартал 2014г. (по уточнённой декларации, представленной 12.05.2016).
Данный довод о необходимости учета переплаты за 2014 год при начислении налога и пени в ходе камеральной проверки за 2014 год был предметом рассмотрения в Арбитражном суде Самарской области по делу N А55-15926/2016. Суд сделал вывод о недоказанности данных доводов. В силу ч.2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Таким образом, данные доводы следует считать необоснованными.
Доводы об отсутствии у налогоплательщика вины и соответственно основания для привлечения к ответственности и начисления пени за неудержание налога, поскольку ООО "Манхэттен Девелопмент" при учете спорных процентов по договорам займа с компанией Atrium European Management N.V. руководствовалось разъяснениями Минфина России, изложенными в письме от 14.07.2010 N03-03-06/1/459 отклоняются судом.
В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ обстоятельством, исключающим вину лица - в совершении налогового правонарушения, признается выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти; (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого документа). Положение указанного подпункта не применяется в случае, если указанные письменные разъяснения основаны на неполной или недостоверной информации, представленной налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом).
В соответствии с разъяснениями, содержащимися в письме Минфина России от 14.07.2010 N 03-03-06/1/459, если общество имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, размер которой более чем в 3 раза превышает размер собственного капитала общества, и при этом иностранная организация не является прямым или косвенным владельцем долей в уставном капитале общества, положения п. 2 ст. 269 НК РФ в целях налогообложения прибыли не применяются. Приведенное обществом письмо Минфина России носит информационно-разъяснительный характер, в указанном письме выражается позиция Минфина России (Департамента) по общему вопросу, приведенные разъяснения содержат ответ на вопрос, из которых не следует, что он адресован неопределенному кругу лиц, указанные разъяснения не являются нормативным актом, в связи с чем не могут устанавливать, изменять или отменять правовые нормы. Доказанность оснований для неприменения положения п. 2 ст. 269 НК РФ в целях налогообложения прибыли подлежит установлению из конкретных обстоятельств дела при возникновении спорной правовой ситуации.
Данные обстоятельства также были предметом рассмотрения по судебным делам NN А55-15926/2016, А55-12851/2016, А55-10156/2017.
ООО "МД-Тольятти" в заявлении считает, что Инспекция в оспариваемом решении не учла смягчающие ответственность обстоятельства.
Согласно п. 4 ст. 112 НК РФ обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций. Перечень предусмотренных ст. 112 НК РФ смягчающих обстоятельств не ограничен, и такими обстоятельствами могут быть признаны любые обстоятельства, так или иначе влияющие на совершение правонарушения.
ООО "МД-Тольятти" в заявлении указывает на наличие таких смягчающих обстоятельств как: наличие переплаты по налогу на прибыль; значительные налоговые отчисления Общества в бюджет; наличие правовой неопределенности Минфина России и налоговых органов по спорному вопросу; отсутствие неблагоприятных последствий для бюджета от несвоевременного перечисления налога в силу начисления пеней.
По факту значительных отчислений в бюджет следует отметить, что в соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.
Предусмотренные ст. 75 НК РФ пени являются правовосстановительной мерой государственного принуждения, носящей компенсационный характер, за несвоевременную уплату налога в бюджет и взыскиваются с лица, на которое возложена такая обязанность. Сумма соответствующих пеней уплачивается помимо причитающихся к уплате сумм налога и независимо от применения других мер обеспечения исполнения обязанности по уплате налога, а также мер ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах (п. 2 ст. 75 НК РФ).
Также необходимо отметить, что ООО "МД-Тольятти", также как и его сестринские российские компании, целенаправленно уклоняются от уплаты налога на прибыль, применяя описанные выше механизмы наделения участников группы на которых оформлены объекты коммерческой недвижимости, заемными обязательствами.
Кроме того, исполнительным органом ООО "МД-Тольятти" на основании договора управления N AS-MA-03/2013 от 01.03.2013 является ООО "Манхэттен Риал Эстейт Менеджмент" в лице генерального директора Эшела Пести. Эта же управляющая компания исполняет обязанности единоличного исполнительного органа ООО "Ритейл Тольятти" согласно договору управления N AS-MA-8/2008 от 18.07.2008. При этом Инспекция ранее привлекала ООО "Ритейл Тольятти" к налоговой ответственности за аналогичные нарушения по таким же заёмным обязательствам с Atrium European Management N.V. за 2012 год (решение о привлечении к ответственности от 20.09.2013 N 11-14/2513, вступило в силу 09.01.2014, в судебном порядке данное решение не обжаловалось), соответственно, управляющая компания на момент представления налоговой декларации ООО "МД-Тольятти" по налогу на прибыль за 2013 год и срока уплаты налога 28.03.2014 (штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ начислен оспариваемым решением за 2013 год) знала о неправомерности действий управляемого ею ООО "МД-Тольятти" по невыполнению положений п. 2 ст. 269 НК РФ в отношении заёмных обязательств с Atrium European Management N.V.
Суд, оценив размер примененной санкции, в том числе с учетом требований индивидуализации и дифференциации наказания в зависимости от тяжести содеянного, размера причиненного вреда, степени вины общества, соблюдения баланса частного и публичного интересов не установил оснований для снижения штрафов, начисленных оспариваемым решением.
С учетом изложенного суд считает, что оспариваемое решение является законным и обоснованным. В связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат с отнесением расходов по госпошлине на заявителя.
Руководствуясь ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
Заявленные требования оставить без удовлетворения. В признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N19 по Самарской области N15-44/35 от 14.06.2017 г. отказать.
Решение может быть обжаловано в месячный срок в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.
Судья
Л.В. Кулешова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
