Решение Арбитражного суда Самарской области от 13 октября 2017 года №А55-17680/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ
 
РЕШЕНИЕ
от 13 октября 2017 года Дело N А55-17680/2017
Резолютивная часть решения объявлена 06 октября 2017 года.
решение изготовлено в полном объеме 13 октября 2017 года.
Арбитражный суд Самарской области
в составе
судьи Мешковой О.В.
при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Торховым А.П.,
рассмотрев в судебном заседании 04 - 06 октября 2017 года (в судебном заседании на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв) дело по иску, заявлению
индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича, г. Орел, Орловская область, ИНН 575300060590
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, г. Самара, Самарская область, ИНН 6315802344
о признании незаконным решения от 06.06.2017
при участии в заседании
от заявителя - не явился, извещен;
от ответчика - представители Антонова А.Ф. по доверенности от 14.07.2017, удостоверение; Макридина И.А. по доверенности от 30.03.2017, удостоверение,
установил:
Индивидуальный предприниматель Савилов Роман Викторович (заявитель) обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее - Управление) от 06.06.2017.
В судебное разбирательство представитель заявителя не явился, извещен надлежащим образом заказным письмом 44392514426952, полученным согласно данным Почты России 13.09.2017. В деле имеется заявление, в котором заявитель просит рассмотреть по существу дело NА55-17680/2017 в его отсутствие, заявленные требования поддерживает в полном объеме. От заявителя поступили письменные пояснения на отзыв, согласно которым он возражает относительно прекращения производства по делу.
Представители антимонопольного органа в судебном заседании возражали против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве на заявление, приобщенном судом к материалам дела.
Кроме того, от заинтересованного лица поступило ходатайство о прекращении производства по делу, в котором просит прекратить производство по делу, возбужденного по заявлению индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича о признании незаконным решения от 06.06.2017, вынесенного в отношении Савилова Р.В. как гражданина, в связи с тем, что решение вышеуказанного вопроса не входит в компетенцию Арбитражного суда Самарской области.
Суд на основании ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть дело в отсутствие заявителя по имеющимся в деле доказательствам.
Суд полагает, что ходатайство Управления о прекращении производства по делу не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
На основании части 3 статьи 22 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суды рассматривают и разрешают дела, предусмотренные частями 1 и 2 статьи 22 названного Кодекса, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению арбитражных судов.
В соответствии с частью 1 статьи 27 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.
Частью 2 названной статьи Кодекса установлено, что арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.
Пунктом 2 части 1 статьи 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе об оспаривании затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц.
Конституционный Суд Российской Федерации в своих решениях неоднократно указывал, что из права каждого на судебную защиту его прав и свобод, как оно сформулировано в статье 46 Конституции Российской Федерации, не следует возможность выбора гражданином по своему усмотрению той или иной процедуры судебной защиты, особенности которых применительно к отдельным видам судопроизводства и категориям дел определяются, исходя из Конституции Российской Федерации, федеральным законом (Определения от 24.11.2005 г. N 508-О, от 19.06.2007 г. N 389-О-О и от 15.04.2008 г. N 314-О-О).
Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.08.1992 N 12/12 "О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам" компетенция арбитражного суда определена Законом Российской Федерации "Об арбитражном суде" и Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. При этом необходимо учитывать, что предпринимательской признается инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли или иного дохода, осуществляемая на свой риск и под свою имущественную ответственность. Гражданин приобретает статус предпринимателя путем государственной регистрации в соответствии с Законом Российской Федерации "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью". Документом, подтверждающим наличие подобного статуса, является свидетельство о государственной регистрации.
Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 3 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.08.1992 N 12/12 гражданские дела подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции, если хотя бы одной из сторон является гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, либо в случае, когда гражданин имеет такой статус, но дело возникло не в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности.
Как разъяснено в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием этой деятельностью статуса предпринимателя, споры с участием таких лиц, в том числе связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, подведомственны суду общей юрисдикции.
С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, в частности в связи с истечением срока действия свидетельства о государственной регистрации, аннулированием государственной регистрации и т.п., дела с участием указанных граждан, в том числе и связанные с осуществлявшейся ими ранее предпринимательской деятельностью, подведомственны судам общей юрисдикции, за исключением случаев, когда такие дела были приняты к производству арбитражным судом с соблюдением правил о подведомственности до наступления указанных выше обстоятельств.
В соответствии с правовой позицией, сформулированной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1(2014), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 24.12.2014, гражданин может быть лицом, участвующим в арбитражном процессе в качестве стороны, исключительно в случаях, если на момент обращения в арбитражный суд он имеет государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя либо если участие гражданина без статуса индивидуального предпринимателя в арбитражном процессе предусмотрено федеральным законом (например, в статьях 33, 225.1 АПК РФ).
Названные выше процессуальные нормы предусматривают и то, что для отнесения гражданского спора к подведомственности арбитражного суда возникший спор должен носить экономический характер, то есть спорное материальное правоотношение должно возникнуть в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.
Таким образом, основополагающими критериями отнесения гражданских споров к подведомственности арбитражных судов являются субъектный состав спора и характер спорных правоотношений.
Как видно из представленной в материалы дела выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей по состоянию на дату подачи заявления в арбитражный суд по почте-28.06.2017 согласно почтовому штемпелю (л.д. 32), Савилов Р.В. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с 20.10.2016 и до настоящего времени этот статус он не утратил.
Следовательно, на момент подачи заявления в арбитражный суд Савилов Р.В. являлся индивидуальным предпринимателем, что в силу статьи 27, 29 АПК РФ позволяет арбитражному суду рассмотреть спор по существу с учетом его субъектного состава.
Как видно из материалов дела, оспариваемым решением признана ненадлежащей реклама гражданина Савилова Р.В., распространенная на территории г.о. Самара, касающаяся услуг установки и сервисного обслуживания приборов учета воды. Также согласно выписке ЕГРИП Савилов Роман Викторович 20.10.2016 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и с этого момента осуществляет в качестве индивидуального предпринимателя деятельность по производству санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха, что не оспаривается заявителем. Таким образом, распространенная реклама по сути своей направлена была на привлечение клиентов, организацию в дальнейшем бизнеса в данной сфере, организацию предпринимательской деятельности с целью последующего получения дохода. В материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие, что реклама была распространена для удовлетворения личных бытовых нужд физического лица Савилова Р.М.
Оспариваемое решение Управлением вынесено уже после регистрации Савилова Р.М. в качестве индивидуального предпринимателя, соответственно оно затрагивает его интересы в сфере предпринимательской деятельности.
В силу пункта 1 статьи 2 АПК РФ основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации в указанной сфере.
Принимая во внимание, что субъектный состав лиц, участвующих в деле, и характер спора позволяет отнести настоящее дело к подведомственности арбитражного суда, то у суда не имеется предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ оснований для прекращения производства по делу.
Выводы суда также подтверждаются правовой позицией, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 24.01.2017 по делу N 308-ЭС16-15109, А32-30108/2015, Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.05.2017 N Ф07-3303/2017 по делу N А56-156/2016.
Таким образом, в удовлетворении ходатайства заинтересованного лица о прекращении производства по делу следует отказать.
Рассмотрев дело по существу, суд приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, в Самарское УФАС России поступили жалобы от граждан о распространении по почтовым ящикам жилых домов в городе Самаре вводящих в заблуждение рекламных листовок компании "ГорЭнергоУчет".
Самарским УФАС России при осуществлении государственной функции по контролю за соблюдением законодательства РФ о рекламе 14 октября 2016 года было выявлено на территории г.о. Самара в подъезде жилого здания по адресу: ул. Молодогвардейская, д. 207, размещение рекламных листовок в почтовых ящиках следующего содержания: "ГорЭнергоУчет Городская служба установки и сервисного обслуживания приборов учета... УВЕДОМЛЕНИЕ... Федеральный закон Российской Федерации N 261-ФЗ от 23.11.2009 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности..."... Уважаемый собственник жилого помещения! "ГорЭнергоУчет" доводит до Вашего сведения, что в соответствии с Федеральным Законом N261-ФЗ от 23.11.09 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности" все собственники жилых помещений обязаны были в срок до 01 июля 2012 года обеспечить установку и ввод в эксплуатацию индивидуальных приборов учета воды в помещениях, принадлежащих им на праве собственности. Если Ваша квартира до сих пор не оборудована счетчиками воды, то Вам необходимо произвести установку приборов учета воды. Напоминаем Вам, что согласно п.5(1) Постановления Правительства РФ от 16.04.2013 г. N 344, начиная с 1 января 2015 года в случае отсутствия в жилом помещении индивидуальных приборов учета воды предусмотрено применение повышающего коэффициента в отношении нормативов потребления по холодному и горячему водоснабжению на 60% к 2017 году. В целях экономии Вашего бюджета на оплате коммунальных услуг, а также в целях соблюдения требований Федерального Закона, предлагаем воспользоваться услугами специалистов "ГорЭнергоУчет" в период проведения работ в вашем доме. Запись по телефону 246-75-85", которые содержат признаки нарушения рекламного законодательства, в частности, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").
Кроме того, Самарским УФАС России при осуществлении государственной функции по контролю за соблюдением законодательства РФ о рекламе 14 октября 2016 года было выявлено на территории г.о. Самара в подъезде жилого здания по адресу: ул. Первомайская, д. 30, размещение рекламных листовок в почтовых ящиках аналогичного содержания, которые содержат признаки нарушения рекламного законодательства, в частности, части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Управлением был осуществлен осмотр Интернет-сайта по адресу: горэнергоучет.рф (http://xn--c1aafb1bfdmcxj2c3d.xn--p1ai/), указанного в рекламе, из которого следует, что в разделе "Контакты" официального сайта компании расположены названия городов, с указанием телефонных номеров. Среди перечисленных городов отсутствует город Самара.
При этом антимонопольным органом был осуществлен запрос в ПАО "Вымпел-Коммуникации" (исх.N11758/8 от 21.12.2016 г.), в ответ на который (вх.N745 от 11.01.2017 г.) Общество представило информацию о том, что телефонный номер: 246-75-85, указанный в рекламе, был зарегистрирован на индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича ИНН 575300060590 в период с 02.11.2016 г. по 09.11.2016 г., с приложением копии договора об оказании услуг связи на абонентский номер: +7(962) 606-75-85 с дополнительной услугой городской номер: (846) 246-75-85.
По вышеуказанному телефонному номеру: +7(962) 606-75-85 ранее был заключен договор об оказании услуг связи с индивидуальным предпринимателем Савиловой Наталией Владимировной с дополнительной услугой городского номера: (846) 246-75-85 в период с 01.12.2015 г. по 01.11.2016 г.
При этом вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области от 26.04.2016 по делу N А09-1813/2016 установлено ИП савилова Н.В. и директор (учредитель) ООО "Городская сервисная служба" Савилов Р.В. (в настоящее время индивидуальный предприниматель Савилов Р.В.) являются супругами.
Кроме того, ПАО "Вымпел-Коммуникации" пояснило, что шестизначный/семизначный городской номер является дополнительным номером сети местной телефонной связи, предоставляемым в связке с федеральным номером сети подвижной связи, и позволяет оператору при наличии технической возможности осущетсвлять переадресацию входящих вызовов с дополнительного номера на федеральный номер в соответствии с правилами оказания услуг местной связи. (Договор и приложения к нему были представлены ПАО "Вымпел-Коммуникации" в рамках ДСП).
Одновременно с запросом в ПАО "Вымпел-Коммуникации", Самарским УФАС России был осуществлен запрос в ООО "РЕГ.РУ" (исх.N11757/8 от 21.12.2016 г.), в ответ на который (вх.N927-з от 10.02.2017 г.) Общество представило информацию о том, что администратором доменного имени горэнергоучет.рф в соответствии с регистрационными данными является Савилов Роман Викторович.
В ходе рассмотрения возбужденного на основании данного обращения дела, УФАС установило, что исходя из способа и формы размещения, рассматриваемая информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, способствует формированию интереса к нему и его продвижению на рынке, то есть соответствует всем признакам рекламы установленным п.2 ст. 3 Федерального закона N38- ФЗ. Таким образом, антимонопольным органом установлено, что рассматриваемая информация является рекламой.
По результатам рассмотрения материалов дела антимонопольным органом установлено, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является гражданин Савилов Роман Викторович, который действиями по распространению указанных выше рекламных листовок привлекает внимание к предлагаемым услугам - установка и ввод в эксплуатацию индивидуальных приборов учета воды, которые осуществляются лицом под коммерческим обозначением "ГорЭнергоУчет".
Также Управлением установлено, что указанная реклама содержала нарушения части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
13 марта 2017 года Самарским УФАС России было возбуждено дело N12722-17/8 в отношении гражданина Савилова Р.В. по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", поскольку на момент возбуждения указанного дела гр. Савилова Наталия Владимировна прекратила свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя 27.12.2016 г., что подтверждается сведениями из ЕГРИП. При этом Управление руководствовалось абзацем 2 пункта 3.56 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержденным Приказом ФАС от 23.11.2012 г. N 711/12
06 июня 2017 года Управлением было вынесено оспариваемое заявителем решение по делу N12722-17/8 в отношении гражданина Савилова Р.В., поскольку реклама, распространенная на территории г.о. Самара в подъезде жилых зданий по адресу: ул. Молодогвардейская, д. 207 и ул. Первомайская, д. 30, в почтовых ящиках следующего содержания: "ГорЭнергоУчет Городская служба установки и сервисного обслуживания приборов учета... УВЕДОМЛЕНИЕ... Федеральный закон Российской Федерации N 261-ФЗ от 23.11.2009 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности..."... Уважаемый собственник жилого помещения! "ГорЭнергоУчет" доводит до Вашего сведения, что в соответствии с Федеральным Законом N261-ФЗ от 23.11.09 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности" все собственники жилых помещений обязаны были в срок до 01 июля 2012 года обеспечить установку и ввод в эксплуатацию индивидуальных приборов учета воды в помещениях, принадлежащих им на праве собственности. Если Ваша квартира до сих пор не оборудована счетчиками воды, то Вам необходимо произвести установку приборов учета воды. Напоминаем Вам, что согласно п.5(1) Постановления Правительства РФ от 16.04.2013 г. N 344, начиная с 1 января 2015 года в случае отсутствия в жилом помещении индивидуальных приборов учета воды предусмотрено применение повышающего коэффициента в отношении нормативов потребления по холодному и горячему водоснабжению на 60% к 2017 году. В целях экономии Вашего бюджета на оплате коммунальных услуг, а также в целях соблюдения требований Федерального Закона, предлагаем воспользоваться услугами специалистов "ГорЭнергоУчет" в период проведения работ в вашем доме. Запись по телефону 246-75-85", содержит нарушение требований части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе", так как в тексте рекламы отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, без которой искажается смысл и вводятся в заблуждении потребители рекламы.
Заявитель не согласился с решением антимонопольного органа, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие- либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно ст. 201 АПК РФ и разъяснениям, изложенным в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.
Согласно статье 33 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе. Целью государственного регулирования в сфере рекламы являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Целью государственного регулирования в сфере рекламы являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Целью рекламы является не просто продвижение соответствующего товара (работы, услуги), а доведение до потребителя всех необходимых сведений, способных вызвать у ее потребителя правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования.
Недостаточная информированность потребителя обо всех условиях рекламируемого товара (работы, услуги), имеющая место в силу недобросовестного поведения организации, предоставляющей услуги или реализующей товар, приведет к неоправданным ожиданиям названного лица, прежде всего, в отношении сделки, которую он намерен заключить.
Закон не предъявляет требования указать всю существенную информацию, но обязывает формировать у ее потребителя правильное (достоверное) восприятие о соответствующей продукции (товаре, услуге).
Согласно п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ "О рекламе" информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его качестве, потребительских свойствах.
Информация, размещенная на листовках с наименованием "ГорЭнергоУчет", в силу статьи 3 ФЗ "О рекламе" является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания и формированию интереса со стороны потребителей к услугам, предоставляемым данной компанией, а именно к услугам метрологической проверке прибора учета воды, а также продвижение на рынке.
В соответствии с частью 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Рекламное объявление формирует интерес к товару или услуге и направлено на формирование у потребителей желания ими воспользоваться. Поэтому существенной является информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителя такой рекламой. Отсутствие в рекламе существенной части информации приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг.
Вводящая в заблуждение реклама способна причинить вред, как потребителю рекламной информации, так и конкуренту рекламодателя. Так, введение потребителей в заблуждение посредством распространения рекламы, в которой отсутствует часть существенной информации о товаре, условиях его приобретения или использования, способно привести к неправильному выбору потребителем товара с необходимым ему набором потребительских свойств и в то же время привести к сокращению продаж однородных товаров конкурентами.
В целом вводящая в заблуждение реклама может формально являться достоверной, но поскольку рекламодатель умалчивает об отдельных характеристиках рекламируемого товара, условиях его приобретения, у потребителя складывается искаженное представление о его потребительских свойствах, условиях использования, предназначении и пр.
Главным инструментом введения в заблуждение, как правило, является распространение ложной или неточной информации вследствие сокрытия части существенной информации. Вводящая в заблуждение реклама сообщает не "объективно неправильные (неверные) сведения", а субъективно неправильные, т.е. те, которые способны ввести в заблуждение. Это означает, что при оценке рекламы на предмет введения в заблуждение учитывается субъективное восприятие сообщенных ею сведений. Определяющим в этом случае является не то, что имел в виду рекламодатель, и не то, насколько сообщенные сведения соответствуют истине, а лишь их восприятие потребителями.
Согласно толковому словарю Ожегова С.И. ("Словарь русского языка" (1949, 22-е издание, 1990; с 1992 - "Толковый словарь русского языка", совместно с Н. Ю. Шведовой) слово "уведомление" имеет следующие значения: ср. 1. см. уведомить. 2. Документ, которым уведомляют о чём-нибудь.
Согласно толковому словарю Ефремова Т.Ф. слово "необходимо" имеет следующие значения: 1. нареч. Обязательно, неизбежно. 2. Предикатив Оценка чего-либо как такого, что очень нужно, что надо, следует, надлежит сделать.
Словосочетание "довести до сведения" имеет следующее значение: поставить в известность, ввести в курс дела, проинформировать, повестить, обвестить, информировать, оповестить, осведомить, дать знать, известить, доложить, сообщить, уведомить.
В рассматриваемой рекламе потребитель вводится в заблуждение посредством формирования у него неверного представления, что для соблюдения требований Федерального закона N261-ФЗ от 23.11.2009 г. и постановления Правительства РФ N344 от 16.04.2013 г. ему необходимо обращаться именно в городскую службу "ГорЭнергоУчет" по тел. 246-75-85 и по официальному Интернет-сайту по адресу: горэнергоучет.рф. Кроме того, в рекламе используется изображение, похожее на "штрих-код", и упоминаются формулировки "доводим до Вашего сведения", "если Ваша квартира до сих пор не оборудована счетчиками воды, то Вам необходимо произвести установку приборов учета воды", "в целях экономии Вашего бюджета на оплате коммунальных услуг, а также в целях соблюдения требований Федерального Закона, предлагаем воспользоваться услугами специалистов "ГорЭнергоУчет" в период проведения работ в вашем доме. Запись по телефону 246-75-85", "обязаны были в срок до 01 июля 2012 года", которые вводят (могут ввести) в заблуждение потребителя относительно субъекта предоставления услуги (создается впечатление о предоставлении указанной услуги ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей водоснабжение в дом и начисляющей за это плату и имеющей право применять санкции в виде начисления платы по нормативу).
Исходя из части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" существенной информации о достоверном субъекте предоставления услуг в рекламе не содержится.
Реклама организации с наименованием "ГорЭнергоУчет" обращена к собственникам жилых помещений, при этом по форме рекламные листовки схожи с бланками-извещениями (извещениями-счетами), выставляемые коммунальными организациями за оказание коммунальных услуг (изображение штрих кода, размер листовки, расположение рекламного текста, ссылка на нормативные документы, а также указание об ответственности за невыполнение требований нормативно-правового акта). Такая форма и содержание рекламы может ввести потенциальных потребителей, в данном случае собственников жилых помещений, в заблуждение относительно объекта рекламирования путем формирования у них обязанность поверки прибора учета только у организации с наименованием "ГорЭнергоУчет", а отсутствие указания организационно-правовой формы в наименовании организации не позволяет сделать вывод от том, кем именно предоставляются рекламируемые услуги.
Таким образом, отсутствие в рекламе указания организационно-правовой формы в наименовании организации, сходство рекламных листовок с извещениями ресурсоснабжающих организаций искажают смысл информации и вводят в заблуждение потребителей рекламы.
В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 5 настоящего закона.
Аналогичная реклама была признана ненадлежащей вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области по делу NА09-1813/2016 от 26.04.2016 г. по заявлению ООО "Городская Сервисная Служба", в котором Савилов Р.В. являлся директором и учредителем (стр. 5 решения суда), о признании незаконным решение Брянского УФАС России N46 от 15.01.2016 г.
Судом отклоняются доводы ИП Савилова Р.В. о том, что он как гражданин не распространял рекламные листовки, поскольку не был заинтересован в этом.
Самарским УФАС России при осуществлении государственной функции по контролю за соблюдением законодательства РФ о рекламе 14 октября 2016 года было выявлено на территории г.о. Самара в подъезде жилого здания по адресу: ул. Молодогвардейская, д. 207, размещение рекламных листовок в почтовых ящиках следующего содержания: "ГорЭнергоУчет Городская служба установки и сервисного обслуживания приборов учета... УВЕДОМЛЕНИЕ... Федеральный закон Российской Федерации N 261-ФЗ от 23.11.2009 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности..."... Уважаемый собственник жилого помещения! "ГорЭнергоУчет" доводит до Вашего сведения, что в соответствии с Федеральным Законом N261-ФЗ от 23.11.09 г. "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности" все собственники жилых помещений обязаны были в срок до 01 июля 2012 года обеспечить установку и ввод в эксплуатацию индивидуальных приборов учета воды в помещениях, принадлежащих им на праве собственности. Если Ваша квартира до сих пор не оборудована счетчиками воды, то Вам необходимо произвести установку приборов учета воды. Напоминаем Вам, что согласно п.5(1) Постановления Правительства РФ от 16.04.2013 г. N 344, начиная с 1 января 2015 года в случае отсутствия в жилом помещении индивидуальных приборов учета воды предусмотрено применение повышающего коэффициента в отношении нормативов потребления по холодному и горячему водоснабжению на 60% к 2017 году. В целях экономии Вашего бюджета на оплате коммунальных услуг, а также в целях соблюдения требований Федерального Закона, предлагаем воспользоваться услугами специалистов "ГорЭнергоУчет" в период проведения работ в вашем доме. Запись по телефону 246-75-85", которые содержат признаки нарушения рекламного законодательства, в частности, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").
Кроме того, Самарским УФАС России при осуществлении государственной функции по контролю за соблюдением законодательства РФ о рекламе 14 октября 2016 года было выявлено на территории г.о. Самара в подъезде жилого здания по адресу: ул. Первомайская, д. 30, размещение рекламных листовок в почтовых ящиках аналогичного содержания, которые содержат признаки нарушения рекламного законодательства, в частности, части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Управлением был осуществлен осмотр Интернет-сайта по адресу: горэнергоучет.рф (http://xn--c1aafb1bfdmcxj2c3d.xn--p1ai/), указанного в рекламе, из которого следует, что в разделе "Контакты" официального сайта компании расположены названия городов, с указанием телефонных номеров. Среди перечисленных городов отсутствует город Самара.
При этом антимонопольным органом был осуществлен запрос в ПАО "Вымпел-Коммуникации" (исх.N11758/8 от 21.12.2016 г.), в ответ на который (вх.N745 от 11.01.2017 г.) Общество представило информацию о том, что телефонный номер: 246-75-85, указанный в рекламе, был зарегистрирован на индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича (адрес регистрации: 302030, Орловская область, г. Орел, ул. Грузовая, д. 28, ИНН 575300060590, ОГРНИП 316574900076707) в период с 02.11.2016 г. по 09.11.2016 г., с приложением копии договора об оказании услуг связи на абонентский номер: +7(962) 606-75-85 с дополнительной услугой городской номер: (846) 246-75-85.
По вышеуказанному телефонному номеру: +7(962) 606-75-85 ранее был заключен договор об оказании услуг связи с индивидуальным предпринимателем Савиловой Наталией Владимировной с дополнительной услугой городского номера: (846) 246-75-85 в период с 01.12.2015 г. по 01.11.2016 г.
Кроме того, Общество пояснило, что шестизначный/семизначный городской номер является дополнительным номером сети местной телефонной связи, предоставляемым в связке с федеральным номером сети подвижной связи, и позволяет оператору при наличии технической возможности осущетсвлять переадресацию входящих вызовов с дополнительного номера на федеральный номер в соответствии с правилами оказания услуг местной связи. (Договор и приложения к нему были представлены ПАО "Вымпел-Коммуникации" в рамках ДСП).
Таким образом, абонентский телефонный номер: 246-75-85, указанный в рекламе, на момент выявления Самарским УФАС России признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе был оформлен на индивидуального предпринимателя Савилову Наталию Владимировну (ИНН 575106454805).
При этом вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области от 26.04.2016 по делу N А09-1813/2016 установлено и следует из объяснений Управления, что ИП Савилова Н.В. и директор (учредитель) ООО "Городская сервисная служба" Савилов Р.В. (в настоящее время индивидуальный предприниматель Савилов Р.В.) являются супругами.
Одновременно с запросом в ПАО "Вымпел-Коммуникации", Самарским УФАС России был осуществлен запрос в ООО "РЕГ.РУ" (исх.N11757/8 от 21.12.2016 г.), в ответ на который (вх.N927-з от 10.02.2017 г.) Общество представило информацию о том, что администратором доменного имени горэнергоучет.рф в соответствии с регистрационными данными является Савилов Роман Викторович (дата рождения: 21.02.1977 г.р., место жительства: 302030, Орловская область, г. Орел, ул. Грузовая, д. 28).
Таким образом, администратором доменного имени горэнергоучет.рф в соответствии с регистрационными данными является Савилов Роман Викторович (дата рождения и место жительства совпадают с заявителем).
Из вышеизложенного следует, что Управление обоснованно признало рекламодателем рекламных листовок гражданина Савилова Романа Викторовича.
Согласно выписке ЕГРИП Савилов Роман Викторович 20.10.2016 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и с этого момента осуществляет в качестве индивидуального предпринимателя деятельность по производству санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха, что не оспаривается заявителем. Таким образом, распространенная реклама по сути своей направлена была на привлечение клиентов, организацию в дальнейшем бизнеса в данной сфере, организацию предпринимательской деятельности с целью последующего получения дохода.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Из указанного определения следует, что рекламодателем может быть как лицо, заинтересованное в реализации объекта рекламирования (изготовитель товара, продавец товара, лицо, оказывающее услуги), так и иное лицо, если указанное лицо совершило действия по выбору объекта рекламирования (под которым понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама) и содержания рекламной информации.
При этом отнесение того или иного лица к рекламодателю осуществляется исходя из объекта рекламирования, к которому формируется интерес в рекламе, условий договора о распространении рекламы, а также иных обстоятельств распространения рекламы.
На основании анализа имеющейся информации, с учетом того, что администратором доменного имени горэнергоучет.рф в соответствии с регистрационными данными является гр. Савилов Роман Викторович, рекламодателем рассматриваемой рекламы является гр. Савилов Роман Викторович, как лицо в чьих интересах распространяется реклама.
Указанный вывод лег также в основу решения Липецкого УФАС России от 03.08.2017 г. о признании ненадлежащей рекламы индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича, распространенную в марте 2017 года по почтовым ящикам многоквартирных домов на территории г. Липецка с нарушением требований части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Судом отклоняются доводы Заявителя о том, что на сайте http://rvs-master.ru/ в разделе "Услуги ЖКХ" не указан город Самара.
Самарским УФАС России 03.05.2017 г. был осуществлен осмотр Интернет-сайта по адресу: http://rvs-master.ru/, из которого следует, что в разделе "Услуги ЖКХ" указаны города, в которых компания "ГорЭнергоУчет" предоставляет услуги по установке новых и замене старых счетчиков воды, а также техническому обслуживанию водомеров в домах, квартирах и офисах Москвы, Орла, Липецка, Воронежа, Самары, Нижнего Новгорода, Челябинска, Екатеринбурга, Перми, Тюмени, Новосибирска, что подтверждается Актом осмотра Интернет-сайта по адресу: http://rvs-master.ru/ от 03.05.2017 г. и исследовано судом.
Суд считате необоснованными также доводы Заявителя о том, что по адресу доменного имени http://rvs-master.ru/ гр. Савилов Роман Викторович не осуществляет никакой деятельности и данное обоснование в виновности гр. Савилова Романа Викторовича в совершении нарушения требований Закона о рекламе абсурдно.
Самарским УФАС России был осуществлен запрос в ООО "РЕГ.РУ" (исх.N4159/8 от 11.05.2017 г.), в ответ на который (вх.N3744-з от 22.05.2017 г.) Общество представило информацию о том, что администратором доменного имени http://rvs-master.ru/ в соответствии с регистрационными данными является гр. Савилов Роман Викторович (дата рождения: 21.02.1977 г.р., место жительства: 302030, Орловская область, г. Орел, ул. Грузовая, д. 28).
В соответствии с пунктом 13 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации") сайт в сети "Интернет" - совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - сеть "Интернет") по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет".
В соответствии с пунктом 14 статьи 2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" страница сайта в сети "Интернет" (далее также - интернет-страница) - часть сайта в сети "Интернет", доступ к которой осуществляется по указателю, состоящему из доменного имени и символов, определенных владельцем сайта в сети "Интернет".
В соответствии с пунктом 15 статьи 2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" доменное имя - обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети "Интернет" в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети "Интернет".
В соответствии с пунктом 17 статьи 2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" владелец сайта в сети "Интернет" - лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети "Интернет", в том числе порядок размещения информации на таком сайте.
В спорной рекламе, используется коммерческое обозначение - схематическое изображение разных по размеру домов с надписями "ГорЭнергоУчет" "Городская служба установки и сервисного обслуживания проборов учета", при этом, изображение и текст по форме совпадает с коммерческим обозначением, указанным на официальном сайте по адресу: горэнергоучет.рф, что подтверждается актом осмотра Интернет-сайта по адресу: горэнергоучет.рф (http://xn--c1aafb1bfdmcxj2c3d.xn--p1ai/) от 06.02.2017 г., и приложенными к нему скриншотами страниц сайта.
Также согласно выписке ЕГРИП Савилов Роман Викторович осуществляет в качестве индивидуального предпринимателя деятельность по производству санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха.
Конте-нт (англ. content - содержимое) - любое информационно значимое наполнение информационного ресурса (например, веб-сайта) - тексты, графика, мультимедиа - вся информация, которую пользователь может загрузить на диск компьютера с соблюдением соответствующих законностей, как правило, только для личного пользования (http://dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiki/117680).
При этом Самарским УФАС России установлено, что виды работ, указанные в рекламных листовках и на официальном сайте компании "ГорЭнергоУчет" полностью совпадают с деятельностью, осуществляемой индивидуальным предпринимателем Савиловым Романом Викторовичем согласно выписке ЕГРИП.
Исходя из вышеизложенного следует, что рекламодатель спорной рекламы полностью заимствовал контент официального сайта "ГорЭнергоУчет" по адресу: горэнергоучет.рф, администратором доменного имени которого является гр. Савилов Роман Викторович.
Согласно общедоступным сведениям сети "Интернет" администратор домена - это физическое или юридическое лицо, на персональные данные которого оформлен определенный домен, т.е. это лицо, которое занимается администрированием. Администратор осуществляет управление и наполнение домена (http://www.mosdomen.ru/info/administrator-domena-kto-eto-i-kak-im-stat.html).
Доменное имя не отнесено действующим законодательством к объектам гражданских прав (ст. 128 Гражданского кодекса РФ) или к вещным правам (п. 1 ст. 216 ГК РФ) и не является объектом интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1225 ГК РФ). Его владельцем может быть любое лицо, в том числе не обладающее статусом индивидуального предпринимателя. Право на использование доменного имени возникает на основании договора регистрации, заключенного с регистратором доменных имен, и существует в течение срока регистрации (как правило, один год) с возможностью продления срока действия регистрации. (http://www.buhgalteria.ru/)
Таким образом, Самарским УФАС России и судом установлено, что администратором домена http://rvs-master.ru/ является гр. Савилов Роман Викторович (дата рождения: 21.02.1977 г.р., место жительства: 302030, Орловская область, г. Орел, ул. Грузовая, д. 28), который самостоятельно и по своему усмотрению определяет порядок использования сайта в сети "Интернет" по адресу: http://rvs-master.ru/, в том числе порядок размещения информации на таком сайте.
Заявитель указывает на то, что сведения о видах деятельности индивидуального предпринимателя Савилова Романа Викторовича из ЕГРИП, полностью совпадающие со сведениями о видах работ, указанных в рекламных листовках и на официальном сайте компании "ГорЭнергоУчет", не доказывают вину гр. Савилова Романа Викторовича в нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе.
Суд не может согласиться с данной позицией с учетом следующих установленных обстоятельств.
В спорной рекламе используется коммерческое обозначение - схематическое изображение разных по размеру домов с надписями "ГорЭнергоУчет" "Городская служба установки и сервисного обслуживания проборов учета", при этом, изображение и текст по форме совпадает с коммерческим обозначением, указанным на официальном сайте по адресу: горэнергоучет.рф, что подтверждается актом осмотра Интернет-сайта по адресу: горэнергоучет.рф (http://xn--c1aafb1bfdmcxj2c3d.xn--p1ai/) от 06.02.2017 г., и приложенными к нему скриншотами страниц сайта.
Также согласно выписке ЕГРИП Савилов Роман Викторович осуществляет в качестве индивидуального предпринимателя деятельность по производству санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха.
Конте-нт (англ. content - содержимое) - любое информационно значимое наполнение информационного ресурса (например, веб-сайта) - тексты, графика, мультимедиа - вся информация, которую пользователь может загрузить на диск компьютера с соблюдением соответствующих законностей, как правило, только для личного пользования (http://dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiki/117680).
При этом Самарским УФАС России установлено, что виды работ, указанные в рекламных листовках и на официальном сайте компании "ГорЭнергоУчет" полностью совпадают с деятельностью, осуществляемой индивидуальным предпринимателем Савиловым Романом Викторовичем согласно выписке ЕГРИП.
Исходя из вышеизложенного следует, что рекламодатель спорной рекламы полностью заимствовал контент официального сайта "ГорЭнергоУчет" по адресу: горэнергоучет.рф, администратором доменного имени которого является гр. Савилов Роман Викторович и привлекал внимание к деятельности, указанной на данном сайте.
Учитывая вышеизложенное, а также ответ ООО "РЕГ.РУ" (вх.N927-з от 10.02.2017 г./ исх.N11757/8 от 21.12.2016 г.) суд полагает, что совокупностью доказательств по делу, оцененных судом по правилам ст. 71 АПК РФ, подтверждается, что рекламодателем рекламных листовок указанного выше содержания является гр. Савилов Роман Викторович, который действиями по распространению указанных выше рекламных листовок привлекает внимание к предлагаемым услугам - установка и ввод в эксплуатацию индивидуальных приборов учета воды, которые осуществляются лицом под коммерческим обозначением "ГорЭнергоУчет".
Доводы заявителя опровергаются представленными в дело доказательствами в совокупности и взаимосвязи, подтверждающими вину гражданина Савилова Романа Викторовича в нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе.
Выводы Управления о том, что спорная реклама содержит нарушение требований части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" являются обоснованными, так как в тексте рекламы отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, без которой искажается смысл и вводится в заблуждении потребители рекламы.
На основании изложенного оспариваемое решение Управления от 06 июня 2017 года по делу N12722-17/8 вынесено в отношении гр. Савилова Р.В. в соответствии с законом, в том числе Законом о рекламе, в пределах компетенции антимонопольного органа.
В соответствии с пунктом 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
На основании изложенного в удовлетворении заявленных требований следует отказать.
На основании ст. 110 АПК РФ судебные расходы по делу подлежат отнесению на заявителя, в том числе по оплате государственной пошлины.
Руководствуясь ст. ст. 27, 29, 197-201, 112, 150, 167-170, 176, 180-182
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
решил:
1. В удовлетворении ходатайства заинтересованного лица о прекращении производства по делу отказать.
2. В удовлетворении заявленных индивидуальным предпринимателем Савиловым Романом Викторовичем требований отказать.
решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.
Судья
/
О.В. Мешкова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка