Дата принятия: 27 сентября 2017г.
Номер документа: А55-15758/2017
АРБИТРАЖНЫЙ СУД САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 27 сентября 2017 года Дело N А55-15758/2017
Арбитражный суд Самарской области
в составе
судьи Якимовой О.Н.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Алиевой Е.А.
рассмотрев в судебном заседании 20 сентября 2017 года дело по заявлению
Общества с ограниченной ответственностью "Аккумалюкс Рус"
к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N2 по Самарской области
при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно заявленных требовании - УФНС России по Самарской области
о признании недействительным решения N 04-13/24994 от 28.06.2016
при участии в заседании
от заявителя - Рудуш Е.В., представитель по доверенности от 13.07.2017,
от заинтересованного лица - Исаев И.М., представитель по доверенности от 08.08.2017,
от третьего лица - Исаев И.М., представитель по доверенности от 26.06.2017,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Аккумалюкс Рус" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением об оспаривании решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N2 по Самарской области N 04-13/24994 от 28.06.2016.
Представитель заявителя заявленные требования поддерживает.
Представитель заинтересованного лица и третье лицо заявленные требования не признают по основаниям, изложенным в представленном отзыве.
Исследовав материалы дела, оценив доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, выслушав доводы представителей сторон, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.
Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 2 по Самарской области была проведена камеральная налоговая проверка по налоговому расчету (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов.
По результатам проверки налоговым органом составлен Акт налоговой проверки от 04.05.2016 г. N04-11/35070/1316 и обжалуемое решение N04-13/24994 от 28.06.2016 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения согласно которому обществу доначислен: налог на прибыль в размере 65998 руб.; пени в размере 4558, 81 руб.; штраф в размере 13320 руб.
Заявитель обратился в Управление ФНС России по Самарской области с Жалобой на решение N04-13/24994 от 28.06.2016 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное Межрайонной ФНС N2 по Самарской области. Вышестоящий налоговый орган решением N03-15/86839@ от 02.05.2017 г. оставил апелляционную жалобу ООО "АККУМАЛЮКС РУС" без удовлетворения.
Налогоплательщик не согласен с вынесенным решением N04-13/24994 от 28.06.2016 г., считает его не законным и не обоснованным по следующим основаниям.
В соответствии с Письмом Минфина РФ от 26 ноября 2015 г. N 03-08-05/68695 "...для целей применения Соглашения доля резидента Великого Герцогства Люксембург -получателя дивидендов, размер вложения определяется по курсу Банка России на момент его фактического осуществления и равен сумме, фактически уплаченной на дату внесения вклада или приобретения доли в уставном капитале российской организации.
На основании подпункта 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.
Пунктом 2 статьи 10 Соглашения установлено, что льготные ставки применяются только в том случае, если получатель дохода имеет на него фактическое право и при этом соблюдены требования положения статьи 312 Кодекса.
В соответствии со ст.312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.
В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.
Также в соответствии с п.6 ст. 275 НК РФ "...в случае, если организация, признаваемая в соответствии с настоящим Кодексом налоговым агентом, выплачивает доходы в виде дивидендов иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся налоговым резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика -получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяются налоговые ставки, установленные подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 или пунктом 3 статьи 224 НК РФ (если иные налоговые ставки не предусмотрены международным договором Российской Федерации, регулирующим вопросы налогообложения)".
Таким образом, Налоговым кодексом РФ установлены положения, согласно которым в Российской Федерации действуют ставки налогообложения по выплачиваемым дивидендам в размере: 0%; 13%; 15% (пункт 3 ст.284 НК РФ)
Дополнительно Налоговым кодексом РФ в соответствии с п.6 ст.275 РФ и ст.312 НК РФ указано, что налоговые ставки могут устанавливаться международными договорами, регулирующими налогообложение.
В этом случае, в соответствии с п.3 ст.310 НК РФ "...выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса".
Как отражено на стр. 4 обжалуемого Решения налогоплательщиком на требование N01-46/013337 от 30.03.2016 г. предоставлен сертификат, подтверждающий резидентство "AKKULUX RUSSIA S.A." в Великом Герцогстве Люксембург с апостилем на английском языке. Также согласно прилагаемой выписке из реестра акционеров и выписке из единого государственного реестра юридических лиц, стопроцентная доля в уставном капитале АО "АККУМАЛЮКС РУС" приобретена иностранной компанией за 44 900 000 (Сорок четыре миллиона девятьсот тысяч) рублей.
Указанная информация, указывает заявитель, также имеется у налогового органа учитывая, что последний исполняет функции регистрирующего органа, ведущего единый реестр юридических лиц и повторно указанные документы (имеющиеся у налогового органа) в силу ст.93 НК РФ налогоплательщик имеет право не предоставлять.
Довод налогового органа о том, что налогоплательщик обязан предоставлять документы об оплате доли в виде договора купли продажи, по мнению заявителя, не соответствует действующему законодательству учитывая, что положения ст.284 НК РФ (на которые ссылается налоговый орган) относятся к налогоплательщикам, претендующим на применение ставки 0%.
Кроме того по указанному вопросу в письме Минфина РФ от 24.02.2009 г. N03-03-06/1/78 дано разъяснение, что "..в соответствии с п. 2 ст. 275 Кодекса, если источником дохода налогоплательщика является российская организация, указанная организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога с учетом положений указанного пункта. Таким образом, применение налоговой ставки в размере 0 процентов осуществляется налоговым агентом при распределении дивидендов в пользу налогоплательщиков, имеющих право на применение указанной налоговой ставки в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 284 Кодекса.
Кроме того, условием применения указанной налоговой ставки является представление налогоплательщиком - получателем дивидендов в налоговые органы документов, предусмотренных п. 3 ст. 284 Кодекса.
В связи с этим, по мнению Департамента, налогоплательщику, имеющему право на применение налоговой ставки в размере 0 процентов, также следует представить соответствующие документы, подтверждающие указанное право, а также документальное подтверждение того, что такие документы были представлены в налоговый орган, налоговому агенту, на которого в соответствии с п. 2 ст. 275 Кодекса возложены обязанности по определению и удержанию суммы налога".
Таким образом, АО "АККУМАЛЮКС РУС" являясь налоговым агентом, не может и не обязан располагать документами, которые имеются исключительно у его акционеров, в пользу которых производились выплаты дивидендов.
Соответственно надлежащему субъекту (указанный в п.3 ст.284 НК РФ как "налогоплательщик") Требование о предоставлении Договора купли- продажи доли (акций) согласно Акта проверки и обжалуемого Решения налоговый орган не направлял.
Отсутствия законодательно установленной обязанности и прямой нормы налогоплательщика фактически подтверждается разъяснениями в Письме Минфина РФ от 09.10.2015 г. N03-08-13/57909 на которые ссылается налоговый орган в обоснование довода о том, "...у налогового агента должны быть документы подтверждающие размер инвестиций" на примере Соглашения с Республикой Кипр от 05.12.1998 г.
Между тем, очевидно, что установление данной обязанности для налогоплательщика не может подменяться разъяснениями органов исполнительной власти, учитывая, что налоговую обязанность устанавливается исключительно Налоговым кодексом РФ и принятыми в исполнение его положений другими нормативными актами. Так согласно ст. п.6 ст.23 НК РФ налогоплательщики и налоговые агенты обязаны представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов. Налоговым органом также не раскрыт механизм в соответствии с которым налоговый агент имеет права и полномочия истребовать у акционеров указанные документы.
Межрайонная ФНС России N 2 по Самарской области и УФНС России по Самарской области возражают против удовлетворения заявленных требований по мотивам, изложенным в отзывах на заявление.
В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Из анализа названных норм права следует, что для признания незаконными действий государственных органов, органов местного самоуправления необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: противоречие оспариваемых действий требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения, и нарушение данными действиями прав и законных интересов заявителя.
Доводы заявителя судом отклоняются по следующим основаниям.
Межрайонной ИФНС России N 2 по Самарской области (далее - Инспекция) по результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе представленного АО "АККУМАЛЮКС РУС" ИНН 6321184551 (26.07.2016 реорганизовано в ООО "АККУМАЛЮКС РУС" ИНН 6321413868) налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 12 месяцев 2015 года, вынесено решение N 04-13/24994 от 28.06.2016 о привлечении к ответственности, в соответствии с которым установлена неуплата налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, не осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, в размере 65 998 руб.; начислены пени в размере 4 558, 81 руб.; АО "АККУМАЛЮКС РУС" привлечено к ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового кодекса РФ, в виде взыскания штрафа в размере 13 120 руб., п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ-200 руб.
Основанием вынесения оспариваемого решения послужил вывод Инспекции о том, что АО "АККУМАЛЮКС РУС" неправомерно, в нарушение п. 2 статьи 275, подпункта 3 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ применило ставку 5% при исчислении налога с доходов, выплаченных в адрес прямого акционера - иностранной организации "AKKULUX RUSSIA S.A." в виде дивидендов.
АО "АККУМАЛЮКС РУС" представило Налоговый расчет (информацию) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 12 месяцев 2015 года, согласно которому АО "АККУМАЛЮКС РУС" выплатило доход иностранной организации AKKULUX RUSSIA S.A., страна постоянного местопребывания - ЛЮКСЕМБУРГ, вид дохода - дивиденды, ставка-5%.
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.
В соответствии с п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пп. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 Налогового кодекса РФ, в валюте выплаты дохода.
Налог с доходов в виде дивидендов исчисляется по ставке 15 процентов, предусмотренной пп. 3 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ.
Однако, в соответствии с п. 1 ст. 7 Налогового кодекса РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
На основании п. 1 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Великим Герцогством Люксембург об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 28.06.1993 (с изменениями) (далее - Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве могут облагаться налогами в этом другом Государстве.
В силу пп. а) п. 2 ст. 10 Соглашения такие дивиденды могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, лицом с постоянным местопребыванием в котором является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель дивидендов имеет фактическое право на них, взимаемый в таком случае налог не должен превышать:
5 процентов от общей суммы дивидендов, если получателем дивидендов, имеющим фактическое право на них, является компания, которая владеет пакетом акций, напрямую представляющих не менее 10 процентов капитала компании, выплачивающей дивиденды, и инвестировала в него не менее 80 тысяч евро или эквивалентную сумму в рублях;
15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Таким образом, при выплате дивидендов иностранному акционеру -люксембургской компании должны быть соблюдены оба условия, необходимые для применения пониженной ставки 5% в соответствии с Соглашением. Для целей применения Соглашения доля резидента Великого Герцогства Люксембург - получателя дивидендов в уставном капитале российской организации оценивается по курсу Банка России на момент фактического вложения инвестиций.
Сумма налога, удержанного с доходов иностранных организаций в соответствии с п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ, перечисляется налоговым агентом в федеральный бюджет в валюте Российской Федерации в порядке, предусмотренном пп. 2 и 4 ст. 287 Налогового кодекса РФ (п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ).
Согласно п. 2 ст. 310 Налогового кодекса РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом.
На основании положений ст. 24 Налогового кодекса РФ налоговые агенты обязаны:
- правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства;
- представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.
Налоговые агенты перечисляют удержанные налоги в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом РФ для уплаты налога налогоплательщиком.
Как следует из представленного АО "АККУМАЛЮКС РУС" Налогового расчета, страна постоянного местопребывания иностранной организации AKKULUX RUSSIA S.A. - Люксембург.
Налоговый агент в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 310 Налогового кодекса РФ, п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ представил подтверждение того, что компания "AKKULUX RUSSIA S.A." имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, а именно: имеет постоянное местонахождение в Великом Герцогстве Люксембург.
Согласно материалам проверки Налогового расчета АО "АККУМАЛЮКС РУС", в подтверждение обоснованности применения ставки 5% налоговым агентом не представлены документы, свидетельствующие о факте инвестирования компании "AKKULUX RUSSIA S.A." в уставный капитала АО "АККУМАЛЮКС РУС" не менее 80 тысяч евро или эквивалентной суммы в рублях. Соответственно, не выполнены условия применения пониженной ставки, предусмотренные Соглашением.
Кроме того, необходимо учитывать, что в силу пп. д п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в ЕГРЮЛ содержатся сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а в отношении акционерных обществ - также сведения о держателях реестров их акционеров.
Согласно письму МНС России от 30.06.2004 N 09-1-02/2698@ на регистрирующие (налоговые) органы не возложены функции по ведению реестров владельцев ценных бумаг акционерных обществ.
Сведения о составе акционеров общества вносятся только в реестр акционеров и не отражаются в ЕГРЮЛ. Следовательно, выписка из ЕГРЮЛ не содержит сведений об акционерах общества.
Дата первичной постановки АО "АККУМАЛЮКС РУС" ИНН 6321184551 на налоговый учет-15.02.2007. Наименование при создании - ЗАО "ЛюксСтар", учредителями являлись: ООО "Азимут", ЗАО ПО "Техноресурс", ЗАО "Мастер Пласт". С 13.03.2015 единственным акционером ЗАО "ЛюксСтар" становится иностранная организация AKKULUX RUSSIA S.A., страна постоянного местопребывания -ЛЮКСЕМБУРГ; ЗАО "ЛюксСтар" переименовано в АО "АККУМАЛЮКС РУС".
Данный факт подтверждается решением единственного акционера от 11.02.2015, изменением к Уставу ЗАО "ЛюксСтар" от 12.02.2015, заявлением об изменениях, вносимых в учредительные документы от 13.03.2015, листом записи ЕГРЮЛ от 13.03.2015 N 2156320095193. Уставный капитал АО "АККУМАЛЮКС РУС" сформирован в размере 44 900 000 рублей.
Таким образом, документы, подтверждающие приобретение доли в уставном капитале АО "АККУМАЛЮКС РУС" ОГРН 1076320005057 не являются обязательными документами при подаче документов на государственную регистрацию создания либо на государственную регистрацию изменений. В регистрационном деле АО "АККУМАЛЮКС РУС", находящемся в налоговом органе, отсутствуют документы, подтверждающие фактические расходы по приобретению иностранной организацией AKKULUX RUSSIA S.A., ЛЮКСЕМБУРГ стопроцентной доли в уставном капитале АО "АККУМАЛЮКС РУС" в размере 44 900 000 рублей.
В регистрационном деле отсутствуют истребованные налоговым органом документы, необходимые для осуществления налогового контроля, подтверждающие право на применение пониженной ставки при исчислении АО "АККУМАЛЮКС РУС" налога при выплате дохода иностранной организации.
Для подтверждения исполнения иностранной организацией условия, предусмотренного пп. а) п. 2 ст. 10 Соглашения в случаях приобретения акций (долей) на вторичном рынке у предыдущего собственника российской организации у налогового агента должны быть документы, подтверждающие размер инвестиций, фактически оплаченных получателем дивидендов - люксембургской компанией на дату приобретения акций (долей) в уставном капитале российской организации (договор купли-продажи акций (долей), выписки банка и платежные документы, акты взаимозачета и иные документы, подтверждающие произведенные люксембургской компанией расчеты).
Условия для применения пониженной ставки к выплатам в виде дивидендов, предусмотренные в Соглашении Российской Федерации с Великим Герцогством Люксембург, аналогичны условиям для налогообложения выплат дивидендов, предусмотренным в Соглашении Российской Федерации с Республикой Кипр. Разъяснения по вопросу применения пониженной ставки в соответствии с условиями пп. а) п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерацией и Правительством Республики Кипр отражены в письме Минфина России от 09.10.2015 N 03-08-13/57909.
Для подтверждения исполнения иностранной организацией условия, предусмотренного пп. а) п.2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерацией и. Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998 в случаях приобретения акций (долей) на вторичном рынке у предыдущего собственника российской организации у налогового агента должны быть документы, подтверждающие размер инвестиций, фактически оплаченных получателем дивидендов - кипрской компанией на дату приобретения акций (долей) в уставном капитале российской организации (договор купли-продажи акций (долей), выписки банка и платежные документы, акты взаимозачета и иные документы, подтверждающие произведенные кипрской компанией расчеты).
АО "АККУМАЛЮКС РУС" в ходе камеральной проверки Налогового расчета документы, подтверждающие инвестирование компании "AKKULUX RUSSIA S.A." в уставный капитал АО "АККУМАЛЮКС РУС" в размере не менее 80 тысяч евро или эквивалентной суммы в рублях, не представлены.
Соответственно, у налогового агента - АО "АККУМАЛЮКС РУС" отсутствуют основания для применения пониженной ставки в соответствии с условиями Соглашения между Российской Федерацией и Великим Герцогством Люксембург.
Учитывая изложенное, в удовлетворении заявления следует отказать.
Руководствуясь ст. 110, 167, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
решил:
В удовлетворении заявленных требований отказать.
решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.
Судья
/
О.Н. Якимова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
