Определение Арбитражного суда Самарской области от 26 марта 2018 года №А55-1037/2014

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 26 марта 2018 года Дело N А55-1037/2014
Резолютивная часть определения оглашена 02 марта 2018 года
Судья Арбитражного суда Самарской области
Серебрякова О.И.
при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Галимовой А.Д.,
рассмотрев 02 марта 2018 года в судебном заседании заявление конкурсного управляющего Панкова О.М. о привлечении к субсидиарной ответственности Бирюкова Владимира Вячеславовича по обязательствам должника (вх.N197971 от 21.12.2017 г.)
в рамках дела N А55-1034/2014 по заявлению Акционерного общества "Брянские коммунальные системы", ИНН 3250066722, ОГРН 1063250031987 о несостоятельности (банкротстве)
при участии в заседании:
от конкурсного управляющего - не явился;
Бирюков В. В., лично; представитель Смородинов М. В., доверенность от 12.01.2018
от АО "РКС- Менеджмент" - представитель Борисенко Е. С., доверенность от 02.08.2017
от ФНС России - представитель Глухов В. В., доверенность от 04.12.2017;
установил:
Определением Арбитражного суда Самарской области от 13.03.2014 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Брянские коммунальные системы".
Определением Арбитражного суда Самарской области от 13.03.2014 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Брянские коммунальные системы".
Определением от 25.03.2015 Арбитражный суд Самарской области определил: "должником по делу N А55-1037/2014 считать Акционерное общество "Брянские коммунальные системы". Ввести в отношении Акционерного общества "Брянские коммунальные системы", ИНН 3250066722, ОГРН 1063250031987 процедуру наблюдения.
Утвердить временным управляющим Акционерным обществом "Брянские коммунальные системы" Блохина Максима Алексеевича, члена Некоммерческого партнерства Арбитражный управляющих "Орион", ИНН 323403000360, регистрационный номер - 10946, адрес: 241019, г. Брянск, а/я 17".
Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2015 определение Арбитражного суда Самарской области от 25.03.2015 оставлено без изменения.
Постановлением арбитражного суда Поволжского округа от 27.10.2015 определение Арбитражного суда Самарской области от 25.03.2015 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2015 по делу N А55-1037/2014 отменены, направлено дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.
Определением Арбитражного суда Самарской области от 25.02.2016 г. в отношении Акционерного общества "Брянские коммунальные системы", ИНН 3250066722, ОГРН 1063250031987 введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Яковлев Василий Викторович.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 21.06.2017 г.Акционерное общество "Брянские коммунальные системы" ИНН 3250066722, ОГРН 1063250031987, признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Панков Олег Михайлович, член Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард".
Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2017 решение Арбитражного суда Самарской области от 21.06.2017 оставлено без изменения.
Конкурсный управляющий должником Панков О.М. обратился в суд с заявлением о привлечении Бирюкова Владимира Вячеслава к субсидиарной ответственности по обязательствам Акционерного общества "Брянские коммунальные системы" в размере 1 471 548 665, 07 руб.
Бирюков Владимир Вячеслав в судебном заседании возражал относительно заявленных требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве.
Исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, отзыве ответчика, заслушав объяснения лиц, участвующих в судебном заседании, арбитражный суд установил следующее.
В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий ссылается на то, что 3 ноября 2006 года по результатам проведенного 11.11.2006 года конкурса на право заключения долгосрочного договора аренды областного недвижимого имущества и 01 января 2008 года по результатам проведенного 10 декабря 2007 года конкурса на право заключения долгосрочного (сроком на 15 лет) договора аренды недвижимого имущества областной собственности, находящегося в хозяйственном ведении ГУП "Брянсккоммунэнерго", между ГУП "Брянсккоммунэнерго" и ОАО "Брянские коммунальные системы" было заключено 7 договоров аренды недвижимого имущества:
- договор аренды недвижимого имущества N 1. В соответствии с условиями указанного договора аренды N 1, для целей обеспечения потребителей услугами энерго- и теплоснабжения на территории Брянской области в долгосрочную аренду Должнику были переданы объекты теплоснабжения - котельные с наружными тепловыми сетями на территории города Брянска в количестве 116 единиц; объекты электроснабжения - трансформаторные подстанции в количестве 85 единиц. Срок действия договора - 15 лет.
- Договор аренды недвижимого имущества N 2. В соответствии с указанным договором Должнику были переданы объекты теплоснабжения на территории Брянской области - котельные с наружными тепловыми сетями в количестве 14 единиц. Срок действия договора - 15 лет.
- Договор аренды недвижимого имущества N 3. В соответствии с указанным договором Должнику в долгосрочную аренду были переданы объекты теплоснабжения в Карачевском районе Брянской области - котельные с наружными тепловыми сетями в количестве 10 единиц.
- договор аренды недвижимого имущества N 4 от 01 января 2008 года. В соответствии с указанным договором Должнику в аренду был передан объект теплоснабжения - котельная с тепловыми сетями по адресу: Брянская область, г. Сельцо.
- Договор аренды N 5 от 01 января 2008 года.В соответствии с договором Должнику в долгосрочную аренду были переданы 3 объекта теплоснабжения в п. Жирятино Выгоничского района Брянской области - котельные с тепловыми сетями.
- Договор аренды N 6 от 01 января 2008 года. В соответствии с договором Должнику в долгосрочную аренду был передан объект теплоснабжения в п. Лопушь Брянской области - котельная с тепловыми сетями.
- Договор аренды N 7 от 01 января 2008 года. В соответствии с договором Должнику в долгосрочную аренду были переданы объекты теплоснабжения - 43 котельные с тепловыми сетями на территории города Брянска.
Управлением Федеральной регистрационной службы по Брянской области произведена государственная регистрация договоров.
Таким образом, с 2008 года ОАО "Брянские коммунальные системы" являлось основной теплоснабжающей организацией на территории города Брянска и Брянской области.
30 августа 2013 года ГУП "Брянсккоммунэнерго" и ОАО "Брянские коммунальные системы" подписывают соглашения о расторжении указанных выше семи договоров аренды, регистрируют их в Управлении Федеральной регистрационной службы по Брянской области. От имени ОАО "Брянские коммунальные системы" все соглашения подписаны Генеральным директором Бирюковым Владимиром Вячеславовичем, действующим на основании Устава. Содержание соглашений о расторжении договоров аренды свидетельствует о том, что арендные отношения были прекращены по соглашению сторон. При этом, как указывает конкурсный управляющий, в момент совершения сделок по прекращению действия семи договоров долгосрочной аренды недвижимого имущества, обязанность со стороны ОАО "Брянские коммунальные системы" по их расторжению отсутствовала.
В соответствии с данными Единого государственного реестра юридических лиц Бирюков Владимир Вячеславович являлся Генеральным директором Должника с 27.01.2012 года по 16.10.2013 года.
По мнению конкурсного управляющего, взаимосвязанные сделки по расторжению долгосрочной аренды имущества Должника не имели разумной предпринимательской цели; были совершены во вред интересам кредиторов и самого Должника. Заявитель полагает, что в результате совершения Ответчиком действий по расторжению по соглашению сторон договоров аренды, обеспечивающих осуществление Должником основного вида деятельности, был причинен существенный вред имущественным правам кредиторов, что образует состав субсидиарной ответственности на основании пп.1 п.2 ст. 61.11 Закона о банкротстве.
Таким образом, в своем заявлении конкурсный управляющий указывает, что ответчик является лицом, контролирующим Должника в спорном периоде. Сделка, причинившая вред кредиторам, - соглашения от 30 августа 2013 года о расторжении 7 договоров долгосрочной аренды. В подтверждение наличия существенного вреда имущественным правам кредиторов взаимосвязанными сделками по расторжению договоров аренды объектов теплоснабжения конкурсный управляющий ссылается на следующие обстоятельства. При установлении тарифа Комитет государственного регулирования тарифов Брянской области признал обоснованным получение Должником в 2013 году необходимой валовой выручки в размере 2 299.62 млн. руб. (протокол заседания правления N 39 от 30.11.2012 года). В рамках досудебного урегулирования спора Федеральной службой по тарифам (ФСТ России) был издан приказ N 1011-д от 25 июля 2013 года в соответствии с которым признано необоснованным исключение Управлением государственного регулирования тарифов Брянской области из расчета необходимой валовой выручки Должника на 2013 год суммы в размере 279 030.5 тыс. руб. Дополнительный учет указанной суммы подлежало включить в необходимую валовую выручку Должника при установлении тарифов на 2014-2016 годы.
На 2014 год (после расторжения договоров аренды объектов теплоснабжения) Управление государственного регулирования тарифов Брянской области признало обоснованным получение Должником в 2014 году денежных средств в размере 42 305.31 тыс. руб. (выписка из протокола заседания правления N 44 от 19.12.2013 года). Денежные средства в размере 279 030.5 тыс. руб., признанные ФСТ России обоснованными в учете необходимой валовой выручки 2013 года, в 2014 году учтены не были в связи с уменьшением контура котельных.
Применительно к рассматриваемому обособленному спору Должник в 2014 году лишился права на получение денежных средств как минимум в сумме 2 257 314 690 руб. (арифметическая разница между НВВ 2013 и НВВ 2014 года) без учета инфляции и подлежащих включению в необходимую валовую выручку 279 030.5 тыс. руб., признанных обоснованными Приказом ФСТ России N 1011-д от 25.07.2013 года.
На момент подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности лица, контролирующего Должника, суммарный объем требований, включенных в реестр требований кредиторов АО "Брянские коммунальные системы" составляет 1 471 548 665.07 руб. По дате возникновения требования кредиторов в подавляющем большинстве относятся к концу 2012, январь-август 2013 года.
Таким образом, конкурсный управляющий читает, что исполнение долговых обязательств перед контрагентами Должника стало невозможно после прекращения арендных отношений в отношении объектов теплоснабжения на территории города Брянска и Брянской области, отказа от договоров теплоснабжения и получения денежных средств в размере выделенном при тарифном регулировании на 2013 год.
Кроме того, Заявитель полагает, что сделка по расторжению договоров долгосрочной аренды имущества Должника уменьшила объем конкурсной массы АО "Брянские коммунальные системы". Право долгосрочной аренды недвижимого имущества, не истекшее к моменту введения в отношении имущества АО "Брянские коммунальные системы" процедуры конкурсного производства, являлось активом Должника, подлежащим включению в конкурсную массу и последующей реализации. Денежные средства, поступившие на счет Должника, соответственно подлежали распределению в интересах кредиторов в очередности, определенной Законом о банкротстве.
С указанными доводами суд не может согласиться по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В соответствии с п.1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоя­тельности (банкротстве)" если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
При этом, п. 4 указанной статьи устанавливает, что пока не доказано иное, предполагает­ся, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:
1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комис­сии.
2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоря­жаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридиче­ского лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно Устава ОАО "Брянские коммунальные системы" на 2013 г. в ст.9 определены следующие органы управления и контроля Общества:
-Общее собрание акционеров Общества;
-Совет Директоров Общества;
-Единоличный исполнительный орган Общества.
В соответствии с п. 17.2.35 Устава ОАО "Брянские коммунальные системы" к компетенции Совета директоров Общества относится одобрение сделок в случаях, предусмотренных ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах"; пункт 17.2.38 Устава относит к исключительной компетенции Совета директоров Общества - предварительное одобрение сделок, связанных с получением Обществом в аренду недвижимого имущества или имущества, составляющего систему коммунальной инфраструктуры, а также внесение изменений в существенные условия и досрочное прекращение действия указанных сделок.
Таким образом, сделки в Виде следующих соглашений:
-Соглашения о расторжении Договора аренды недвижимого имущества N22 от 13.11.2006,
-Соглашения о расторжении Договора аренды недвижимого имущества N23 от 13.11.2006,
- Соглашения о расторжении Договора аренды недвижимого имущества N25 от 01.01.2008,
-Соглашения о расторжении Договора аренды недвижимого имущества N26 от 01.01.2008,
- Соглашения о расторжении Договора аренды недвижимого имущества N27 от 01.01.2008 г., подлежали обязательному предварительному одобрению Советом дирек­торов в силу п.17.2.38 Устава.
Как следует из материалов дела, 12.02.2013 г. решением единственного участника ОАО "БКС" (ООО "Завод Комплекс") прекращены полномочия членов Совета директоров; более Совет директоров не избирался.
Согласно п. 17.3 Устава ОАО "БКС" в случае, если Совет директоров Общества не сформирован, его функции осуществляет Общее собрание акционеров Общества.
Таким образом, Соглашения о расторжении договоров аренды как движимого, так и недвижимого имущества, заключенные между ОАО "БКС" и ГУП Брянской области "Брянсккоммунэнерго", подлежали предварительному одобрению Общим собранием акционеров. В данном случае, учитывая, что у ОАО "БКС" единственный акционер, то предварительное одобрение осуществлялось решением единственного акционера - ООО "За­вод "Комплекс".
Такое предварительное одобрение было получено на основании решения единственного акционера Открытого акционерного общества "Брянские коммунальные системы" - ООО "Завод "Комплекс" от 30 августа 2013 года
При этом, решение об одобрении указанных сделок было предварительным, то есть фактически принятым единственным акционером решением о расторжении договоров аренды. Оно не было осуществлено по инициативе Гене­рального директора, инициировано именно Единственным акционером.
В соответствии со ст.69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об ак­ционерных обществах" данное решение должно быть неукоснительно исполнено Генераль­ным директором Общества, поскольку исполнительный орган общества организует выполне­ние решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
При этом Устав ОАО "БКС" напрямую исключает ответственность Генерального дирек­тора за подобного рода сделки. А именно, в соответствии с п.21.3 Устава ОАО "БКС" к ком­петенции Генерального директора Общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью Общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции Общего собрания акционеров Общества и Совета директоров Общества. Таким образом, Гене­ральный директор не принимает таких решений, он лишь исполняет волю единственного акционера, подписывая по его поручению соответствующие соглашения.
В связи с тем, что решение о предварительном одобрении и заключении сделок но расторжению договоров аренды принималось не Генеральным директором ОАО "БКС" Бирюковым В.В., то он не являлся при совершении данных сделок контроли­рующим лицом.
Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 .N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в п.3 установил, что по общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника являет­ся наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве).
Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.
В соответствии со ст.53 Гражданского Кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Уставом ОАО "БКС", как уже указывалось выше, органом Общества, уполномоченным на принятие соответствующих решений о расторжении договоров аренды имущества Должника, являлся Единственный акционер такового - Общество с ограниченной ответственностью "За­вод Комплекс".
Согласно п.9 ст. 61.11 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе уменьшить размер или полностью освободить от субсидиарной ответственности лицо, привлекаемое к субсидиар­ной ответственности, если это лицо докажет, что оно при исполнении функций органов управ­ления или учредителя (участника) юридического лица фактически не оказывало определяюще­го влияния на деятельность юридического лица (осуществляло функции органа управления но­минально), и если благодаря предоставленным этим лицом сведениям установлено фактически контролировавшее должника лицо, в том числе отвечающее условиям, указанным в подпунктах 2 и 3 пункта 4 статьи 61.10 настоящего Федерального закона, и (или) обнаружено скрывавшееся последним имущество должника и (или) контролирующего должника лица.
При таких обстоятельствах в силу вышеназванных норм Закона о банкротстве Бирюков В.В. не являлся контролирующим лицом при заключении соглашений о расторжении договора аренды.
Кроме того, как следует из материалов дела, 22.03.2013 г. Губернатором Брянской области Дениным Н.В. был утвержден "План меро­приятий по возврату имущества теплотехнического комплекса, закрепленного за ГУП "Брян-сккоммунэнерго" на праве хозяйственного ведения и находящегося в аренде у ОАО "Брянские коммунальные системы" и ООО "Брянсктеплоэнерго".
П.2.1. данного плана предусматривал расторжение всех договоров аренды с ОАО "Брян­ские коммунальные системы" и передачу в ГУП "Брянсккоммунэнерго" объектов имуществен­ного комплекса по актам приема-передачи.
Данные обстоятельства подтверждаются решением УФАС по Брянской области от 07.11.2013 г. N9967.
В целях реализации данного плана мероприятий ГУП "Брянсккоммунэнерго" 25.03.2013 г. обратилось в ОАО "БКС" с требованием о расторжении договоров аренды и возврате арен­дованного имущества по актам приема-передачи (письмо N 1/06-598). При этом было предло­жено расторгнуть данные договоры уже с 31.03.2013 г.
Впоследствии ГУП "Брянсккоммунэнерго" обратилось в арбитражный суд Брянской об­ласти с исками о расторжении договоров аренды с ОАО "БКС" (исковые заявления от 19.06.2013 г.)
29.07.2013 г. ГУП "Брянсккоммунэнерго" в адрес ОАО "БКС" направило очередное об­ращение о заключении соглашений о расторжении договоров аренды и актов приема-передачи (письмо N 1/06-4023), после чего единственным акционером ОАО "БКС" было принято вышеуказанное решение о расторжении данных договоров.
Таким образом, заключение соглашений о расторжении договоров аренды было вызвано не действиями арендатора - Должника, что противоречит доводам конкурсного управляющего.
Согласно пп.1 п.2 ст.61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) без­действия контролирующего должника лица если причинен существенный вред имуществен­ным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо олобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федераль­ного закона.
В соответствии с п. 16 Постановления N 53 под действиями (бездействием) контроли­рующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве), следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное бан­кротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объектив­ным банкротством.
Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в ча­стности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невы­годных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назна­чение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не со­ответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим ли­цом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.
Поскольку деятельность юридического лица опосредуется множеством сделок и иных операций, по общему правилу, не может быть признана единственной предпосылкой банкрот­ства последняя инициированная контролирующим лицом сделка (операция), которая привела к критическому изменению возникшего ранее неблагополучного финансового положения -появлению признаков объективного банкротства. Суду надлежит исследовать совокупность сделок и других операций, совершенных под влиянием контролирующего лица (нескольких контролирующих лиц), способствовавших возникновению кризисной ситуации, ее развитию и переходу в стадию объективного банкротства.
В данном случае указанные сделки по расторжению договоров аренды не повлияли на введение банкротства ОАО "БКС".
Как следует из отчета о финансовых результатах ОАО "БКС" за 2012 г., финансовым результатом деятельности ОАО "БКС" в 2012 г. явился чистый убыток в размере 344 977 000 руб. При этом по итогам 2011 г. также имелся чистый убыток в размере 104 765 ООО руб. По итогам 2010 г. чистый убыток составлял 132 966 000 руб.
Как следует из Дополнительного пояснения о финансовом положении и финансовых ре­зультатах деятельности ОАО "Брянские коммунальные системы" к Пояснениям к Бухгалтер­скому балансу и отчету о прибылях и убытках за 2012 г., убытки финансово-хозяйственной деятельности общества обусловлены недостаточным тарифом на услуги теплоснабжения и горячего водоснабжения (ГВС). Постановлением Комитета государственного регулирования тарифов от 18.05.2012 г. тариф на теплоэнергию был снижен на 22%. Ряд изменений тариф­ных решений для ОАО "Брянские коммунальные системы" в течение 2012 г. привел к сниже­нию доходной части на 280 000 000 руб. Данные выводы подтверждаются содержащейся в годовом отчете за 2012 г. информацией об утвержденных тарифах в отношении ОАО "БКС", из которой следует, что в период с 01.07.2012 по 31.11.2012 г. применялся тариф, который был ниже, чем в 2011 г., в 2010 г.
Бухгалтерский баланс по состоянию на 31 декабря 2012 г. также подтверждает факт убы­точности деятельности ОАО "БКС" как по итогам 2012 г., так и по итогам 2011 г и 2010 г. Также из баланса следует нарастание кредиторской задолженности в 2012 г. по сравнению с 2011 и 2010 гг.
Анализ бухгалтерской отчетности за 2012 г. показывает, что чистые активы ОАО "БКС" на конец 2012 г. составили отрицательную величину 510 883 000 руб. При этом чистые акти­вы уменьшились по сравнению с началом 2012 г. года на 344 977 000 руб. За 2011 г. чистые активы уменьшились на 179 765 000 млн. руб. и по итогам 2011 г. составили отрицательную величину в размере 165 906 000 руб. За 2010 г. чистые активы уменьшились на 67 996 000 руб. Таким образом, структура баланса ОАО "БКС" являлась неудовлетворительной, имелись признаки банкротства.
Согласно выданному ООО АР НА "Аудит и право" Аудиторскому заключению по фи­нансовой (бухгалтерской) отчетности ОАО "БКС" за 2012 г. бухгалтерская (финансовая) от­четность отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение на 31.12.2012 г. и результаты финансово-хозяйственной деятельности за 2012 г.
Таким образом, установленные регулирующим органом тарифы на тепловую энергию были недостаточны для безубыточной деятельности, что подтверждается финансовыми пока­зателями Должника.
Вышеназванные обстоятельства обусловили обращение ОАО "БКС" в 2012 г. с заявлени­ем в арбитражный суд Брянской области о признании себя банкротом.
Определением арбитражного суда Брянской области от 24.08.2012 г. заявление признано обоснованным, в ОАО "БКС" введена процедура наблюдения (Дело А09-7601/2012).
Определением арбитражного суда Брянской области от 27.06.2013 г. заявление о бан­кротстве признано необоснованным, производство по делу прекращено по тем основаниям, что для введения процедуры банкротства естественной монополии отсутствует такой обяза­тельный признак как обращение взыскания на имущество должника (п.2, 3 ст. 197 Закона о банкротстве). Вместе с тем иные признаки банкротства арбитражным судом были установле­ны и не опровергались.
Также арбитражным судом было установлено, что в Советском районном отделе судеб­ных приставов г. Брянска на исполнении находится сводное исполнительное производство No 50187/12/01/32СД от 12.10.2012 о взыскании с ОАО "Брянские коммунальные системы" в пользу различных взыскателей суммы долга в размере 806 646 020 руб. 46 коп. В срок для добровольного исполнения требования исполнительного документа организацией-должником исполнены не были. 19.11.2012 в банки и иные кредитные учреждения, в которых у должника открыты счета, направлены постановления о списании денежных средств со счетов должника.
Также из определения арбитражного суда от 27.06.2013 г. следует, что в заявлении о при­знании его несостоятельным (банкротом) ОАО "Брянские коммунальные системы" указало, что на дату подачи заявления оно имеет основные средства остаточной стоимостью 166 195 999 руб. 69 коп., а также дебиторскую задолженность в размере 1 163 672 199 руб. 74 коп., что свидетельствовало о невозможности удовлетворения требований кредиторов.
Из заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственно­сти также следует, что требования кредиторов ОАО "БКС" "в подавляющем большинстве от­носятся к концу 2012, январю-августу 2013 года", т.е. возникли до даты расторжения догово­ров аренды.
В решении Арбитражного суда Самарской области от 21.06.2017 г. о признании ОАО "БКС" банкротом также отражено, что период образования реестровой задолженности 2013 г., т.е. также до расторжения договоров аренды.
Таким образом, требования кредиторов возникли до заключения соглашений о расторже­нии договоров аренды, что подтверждает вышеназванные доводы об убыточном характере деятельности ОАО "БКС" в течение, как минимум, трехлетнего периода до заключения со­глашений о расторжении договоров аренды. По существу в данной ситуации расторжение до­говоров аренды повлекло за собой лишь остановку накопления кредиторской задолженности, что, напротив, полностью соответствовало интересам кредиторов, а не причинило им сущест­венный вред.
Кроме того, ГУП "Брянскоммунэнерго", которое после расторжения договоров с ОАО "БКС" стало осуществлять деятельность по теплоснабжению, по итогам 2013-2016 гг. также несло убытки, что подтверждается информацией с официально­го сайта данной организации (http://www.bkenergo.ru/?page_id=618). При этом первоначально ГУП "Брянсккоммунэнерго" осуществляло свою деятельность по тарифам, установленным АО "БКС", а впоследствии проводилась индексация тарифов. Тем самым опровергается ут­верждение конкурсного управляющего, содержащееся в заявлении о привлечении к субсиди­арной ответственности Бирюкова В.В., об экономической обоснованности установленных та­рифов для ОАО "БКС", в т.ч. тарифов на 2013 г., даже с учетом корректировки, произведён­ной Федеральной службой по тарифам.
Также следует учесть, что в результате вынесения судебным приставом-исполнителем в рамках сводного исполнительного производства N 25291/10/01/32-СД постановления об об­ращении взыскания на право требования денежных средств, ОАО "БКС" должно было ежеме­сячно перечислять денежные средства в размере ежемесячной арендной платы в пределах 285 992 924, 95 руб. в течение сроков действия договоров аренды недвижимого имущества, за­ключённых с ГУП " Брянские коммунальные системы". Данное обстоятельство также повлия­ло на размер кредиторской задолженности перед ГУП "Брянсккоммунэнерго". При этом за­долженность ОАО "БКС" перед ООО "Газпром межрегион газ" на общую сумму 1 114 648 542 руб. 34 коп. была переуступлена последним также в пользу ГУП "Брянскком­мунэнерго" (уведомление от 25.04.2013 г.), в результате чего ГУП "Брянсккоммунэнерго" стало основным кредитором АО "БКС". Результатом невозможности оплачивать аренду яви­лись иски ГУП "Брянсккоммунэнерго", т.е. основного кредитора, к ОАО "БКС" о взыскании задолженности, поданные в арбитражный суд Брянской области, а также поданные в 2012 г. иски о расторжении договоров аренды. Таким образом, основной кредитор Должника сам при­шел к выводу о необходимости прекращения арендных отношений.
Помимо этого в результате постоянного накопления задолженности перед поставщиком газа - ООО "Газпром межрегионгаз" ОАО "БКС" неоднократно получало извещения о при­нудительном прекращении поставки газа (Извещение от 19.07.2013 г.)
Вышеуказанные обстоятельства напрямую свидетельствовали о невозможности сохране­ния арендных отношений.
В результате единственный акционер ОАО "БКС" - ООО "Завод "Комплекс" в связи с отсутствием положительной динамики финансовых показателей за 2011 и 2012 годы, а также прогнозированием продолжения отрицательной динамики финансовых показателей (увеличе­ние убытков, снижение величины чистых активов), ростом кредиторской задолженности при­нял решение о расторжении договоров аренды с ГУП "Брянскоммунэнерго" (решение от 30.08.2013 г.)
Согласно п. 19 постановления N 53, доказывая отсутствие оснований привлечения к суб­сидиарной ответственности, в том числе при опровержении установленных законом презумп­ций (пункт 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), контролирующее лицо вправе ссылаться на то, что банкротство обусловлено исключительно внешними факторами (неблагоприятной ры­ночной конъюнктурой, финансовым кризисом, существенным изменением условий ведения бизнеса, авариями, стихийными бедствиями, иными событиями и т.п.).
Поэтому расторжение договоров аренды не повлекло банкротства Должника, который независимо от их заключения находился в предбанкротном состоянии, что подтверждается вышеназванными доказательствами. Арбитражным управляющим довод о наличии причинной связи между расторжением договоров аренды и введением процедуры банкротства в отноше­нии Должника не доказан.
Соответственно, заключение данных соглашений не могло причинить существенного вреда интересам кредиторов, наличие которого, согласно пп.1 п.2 ст. 61.11. Закона о банкрот­стве, является обязательным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующего лица.
Также суд отмечает, что согласно статьи 3 Устава ОАО "БКС" - Цели и виды деятельности Общества, основной деятельностью Общества является получение прибыли и виды деятельности, которые Общество вправе осуществлять: Производство пара и горячей воды; Подача и распределение электроэнергии; Обеспечение работоспособности котельных и электросетей; Удаление сточных вод, отходов и аналогичная деятельность; Сбор и очистка воды, распределение воды; Инженерные изыскания для строительства; Строительство здание и сооружений, инженерные изыскания для строительства; Деятельность в области электросвязи; Обеспечение безопасности и т.д.
Таким образом, утверждения, что указанная конкурсным управляющим деятельность яв­ляется основной и единственной, а расторжение договоров аренды привело к невоз­можности осуществления иной деятельности, не соответствует действительности.
Более того, исходя из пояснений Конкурсного управляющего Панкова О.М., содержащимся в его заявлении об увеличении ему размера вознаграждения (определение Арбитражного суда Самарской области от 08.12.2017 г), Должник и сейчас продолжает вести производственную деятельность по производству, передаче и распределению пара и горячей воды. В настоящее время в штате АО "БКС" находятся 31,5 штатных единиц. У Должника есть эксплуатируемое имущество в данной области деятельности, балансовая стоимость активов Должника составляет свыше одного миллиарда рублей. Таким образом, производственная деятельность у Должника сохранилась и после расторжения договоров аренды, что опровергает довод конкурсного управляющего о прекращении хозяйственной деятельности Должника и, соответственно, о наличии существенного вреда, вызванного якобы прекращением такой дея­тельности.
Непосредственно после расторжения договоров аренды финансовое положение ОАО "БКС" существенно не изменилось, значительно не ухудшилось, что также свидетельствует об отсутствии взаимосвязи между расторжением договоров аренды и банкротством Должника.
Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", суд приходит к выводу о том, что заявитель не подтвердил какими-либо безусловными доказательствами недобросовестность и противоправность действий ответчика при осуществлении функций руководителя общества.
При указанных обстоятельствах, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Панкова О. М. о привлечении Бирюкова Владимира Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "Брянские коммунальные системы" в размере 1 471 548 665, 07 руб. следует отказать.
Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 32, 61.10, 61.22 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд,
ОПРЕДЕЛИЛ:
В удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Брянские коммунальные системы" Панкова О.М. о привлечении Бирюкова Владимира Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "Брянские коммунальные системы" в размере 1 471 548 665, 07 руб. отказать.
Определение может быть обжаловано в течение 10 рабочих дней после его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.
Судья
О.И. Серебрякова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка