Дата принятия: 04 октября 2019г.
Номер документа: А53-16502/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 4 октября 2019 года Дело N А53-16502/2019
Резолютивная часть решения объявлена 02 октября 2019 г.
Полный текст решения изготовлен 04 октября 2019 г.
Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Парамоновой А.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бедило Д.А.
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Ростовской, Волгоградской и Астраханской областям и Республике Калмыкия
к обществу с ограниченной ответственностью "Ростовский колбасный завод - ТАВР" (ОГРН 1026103730344, ИНН 6165079035)
о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
при участии:
от заявителя: представитель Бабкина О.А. дов. от 08.01.2019 г. N 8;
от общества: представитель Бедросова С.Р. дов. от 10.01.2019 г. N 14/19;
установил: Управление федеральной службы по ветеринарии и фитосанитарному надзору по Ростовской области (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обществу с ограниченной ответственностью "Ростовский колбасный завод - Тавр".
Заявитель явку представителя в судебное заседание обеспечил, заявление поддержал с учетом представленных дополнений.
Представитель общества возражал против привлечения к административной ответственности по основаниям отзыва и дополнений к нему.
Заслушав объяснения лица, участвующего в деле, изучив материалы дела, суд считает заявление административного органа подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
09.04.2019 г. на территории г. Ростов-на-Дону, пр. Буденновский, д. 99, проведен досмотр подконтрольного государственному ветеринарному надзору груза- "Губернские" сосиски из мяса птицы вареное колбасное изделие 3 сорта охлажденные упакованы под вакуумом (производитель: ООО "Ростовский колбасный завод - ТАВР", 344018, Российская Федерация, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, пр. Буденновский, д. 99) в количестве 4294,443 кг, грузоотправитель: ООО "Ростовский колбасный завод - ТАВР", 344018, Российская Федерация, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, пр. Буденновский, д. 99, грузополучатель: ООО "Ахра-2006", Абхазия, г. Сухум, ул. Адыгейская д. 9. Указанный груз сопровождался ветеринарным свидетельством 261 N12147315 от 09 апреля 2019 г., разрешение на вывоз ФС/АР-02/306330 от 09.04.2019 г. международная товарно-транспортная накладная. В рамках исполнения государственного задания от 02.04.2019г. N 081-00030-19-01 были отобраны пробы старшим государственным инспектором отдела Государственного ветеринарного контроля и надзора на Государственной границе РФ и транспорте Фесенко И.Д. и направлены в испытательный центр ФГБУ "Ростовский Референтный центр Россельхознадзора".
В ходе проведенных исследований Испытательным центром ФГБУ "Ростовский Референтный центр Россельхознадзора" в анализируемой пробе было выявлено несоответствие требованиям TP ТС Технический регламент Таможенного- союза. "О безопасности пищевой продукции", принятого решением Комиссии Таможенного союза от 9 декабря 2011 года N 880, а именно, согласно протокола испытаний N 02345/1 от 18.04.2019 в пробе "Губернские" сосиски из мяса птицы вареное колбасное изделие 3 сорта охлажденные упакованы под вакуумом (ООО "Ростовский колбасный завод -ТАВР") обнаружены амфениколы "Левомицетин (хлорамфеникол)" и "Флорфеникол", что образует состав административного правонарушения, административная ответственность за которое предусматривается ч. 1 ст. 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КРФ об АП), (нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного производителя), продавцом требований технических регламентов).
Старшим государственным инспектором отдела Государственного ветеринарного контроля и надзора на Государственной границе РФ и транспорте Фесенко Ингой Дмитриевной по данному факту составлен протокол об административном правонарушении N 03/1-15-22/2019 от 29.04.2019 г. по части 1 статьи 14.43 КРФ об АП в отношении ООО "Ростовский колбасный завод - ТАВР".
Протокол об административном правонарушении и материалы проверки направлены Управлением в суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ.
Согласно части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 Кодекса, влечёт наложение административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до трёхсот тысяч рублей.
В соответствии со статьями 6 и 7 Федерального закона от 27.12.2002 N184-ФЗ "О техническом регулировании", охрана окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений является приоритетной задачей законодательства в области технического регулирования.
Требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей (пункт 1 статьи 46 Федерального закона N184-ФЗ).
Федеральный закон N184-ФЗ определяет стандарт как документ, в котором, в частности, устанавливаются правила и характеристики продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, реализации.
Субъектом рассматриваемого правонарушения являются изготовитель, исполнитель, продавец.
Объектом административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов и обязательных требований к продукции.
Согласно примечанию к статье 14.43 КоАП РФ под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11.12.2009, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании".
Согласно пункту 5 статьи 4 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару (работе, услуге), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий этим требованиям.
Согласно статье 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" безопасность пищевых продуктов - состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.
Пунктом 1 статьи 20 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" определено, что при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов.
Права и интересы потребителей продукции могут быть обеспечены только при условии соответствующего контроля качества продукции (и сопряженных с ней процессов) на всех этапах оборота продукции, в том числе на этапе реализации.
Юридические лица, осуществляющие деятельность по обороту пищевых продуктов, обязаны организовать и проводить производственный контроль за их качеством и безопасностью, соблюдением требований нормативных и технических документов к условиям оборота пищевых продуктов (часть 1 статьи 22 Федерального закона N 29-ФЗ).
Согласно части 2 указанной статьи производственный контроль за качеством и безопасностью пищевых продуктов проводится в соответствии с программой производственного контроля, которая разрабатывается юридическим лицом на основании государственных стандартов и технических документов. Указанной программой определяются порядок осуществления производственного контроля за качеством и безопасностью пищевых продуктов, методик такого контроля и проверки условий их оборота.
В силу требований статьи 1 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" определено, что санитарно-эпидемиологические требования - это обязательные требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания, условий деятельности юридических лиц и граждан, используемых ими территорий, зданий, строений, сооружений, помещений, оборудования, транспортных средств, несоблюдение которых создает угрозу жизни или здоровью человека, угрозу возникновения и распространения заболеваний и которые устанавливаются в отношении безопасности продукции и связанных с требованиями к продукции процессов ее производства, хранения, перевозки, реализации, эксплуатации, применения (использования) и утилизации, которые устанавливаются документами, принятыми в соответствии с международными договорами Российской Федерации, и техническими регламентами.
В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" производственный контроль включает проведение лабораторных исследований и испытаний, контроль за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических мероприятий, в том числе и на этапе реализации продукции. Производственный контроль осуществляется в порядке, установленном Санитарными правилами и государственными стандартами.
Согласно ст. 55 названного Закона определена ответственность за нарушение санитарного законодательства, в том числе, административная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В силу пункта 2.4 СП 1.1.1058-01 "Организация и проведение производственного контроля за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемиологических (профилактических) мероприятий", утвержденных Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 13.07.2001 N 18, производственный контроль включает, в частности, осуществление (организацию) лабораторных исследований и испытаний, в том числе готовой продукции при осуществлении ее реализации.
Производственный контроль юридические лица обязаны осуществлять и в отношении готовой продукции, в процессе ее хранения, реализации и выпуска в обращение.
Частью 2 статьи 3 Федерального закона N 29-ФЗ установлено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов, такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации.
При этом под нормативными документами понимаются документы, принятые в соответствии с международными договорами Российской Федерации, ратифицированными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, технические регламенты и действующие до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов нормативные документы федеральных органов исполнительной власти, устанавливающие в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательные требования (статья 1 Федерального закона N 29-ФЗ).
Требования безопасности к продуктам убоя и мясной продукции и связанные с ними требования к процессам производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также требования к маркировке и упаковке продуктов убоя и мясной продукции для обеспечения свободного перемещения продукции, выпускаемой в обращение на таможенной территории Таможенного союза, установлены в Техническом регламенте ТР ТС 034/2013.
Согласно пунктам 9 и 12 Технического регламента ТР ТС 034/2013 продукты убоя и мясная продукция выпускаются в обращение на рынке государств - членов Таможенного союза и Единого экономического пространства при их соответствии данному техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на них распространяется.
Не допускается обращение на рынке государств - членов продуктов убоя и мясной продукции, не соответствующих требованиям данного технического регламента и технических регламентов Таможенного союза, действие которых на них распространяется, в том числе продуктов убоя и мясной продукции с истекшим сроком годности.
Согласно пункту 7 Технического регламента ТР ТС 034/2013 в целях установления соответствия продуктов убоя и мясной продукции своему наименованию идентификация продуктов убоя и мясной продукции осуществляется путем сравнения внешнего вида и органолептических показателей с признаками, определенными стандартами, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований настоящего технического регламента, установленных перечнем стандартов, применяемых для целей оценки (подтверждения) соответствия настоящему техническому регламенту или с определенными технической документацией признаками, в соответствии с которыми изготовлены продукты убоя и мясная продукция.
В соответствии с пунктом 13 Технического регламента ТР ТС 034/2013 продукты убоя и мясная продукция, находящиеся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должны быть безопасны.
Продукты убоя и мясная продукция должны соответствовать требованиям Технического регламента ТР ТС 034/2013 и иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на них распространяется (пункт 13).
Согласно пункту 129 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности мяса и мясной продукции" (ТР ТС 034/2013), утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 N 68, оценка (подтверждение) соответствия продуктов убоя и мясной продукции и процессов их производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации, должна соответствовать требованиям настоящего технического регламента и технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011).
Статьей 21 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011), утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880, регламентированы формы оценки (подтверждения) соответствия пищевой продукции и процессов производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортировки), реализации и утилизации.
В силу ст. 7 Решения Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 "О принятии технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" TP ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на Таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.
Согласно ч. 2 ст. 7 указанного Регламента показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4, 5 и 6 к указанному техническому регламенту.
В соответствии со ст. 10 Решения Комиссии Таможенного союза от 39.12.2011 N 880 "О принятии технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" TP ТС 021/2011 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.
Так, согласно Приложения N 3 "Гигиенические требования к безопасности пищевой продукции" (приложения для всех разделов: 1. Антибиотики) Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (TP ТС 021/2011), утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 поименованы количество допустимых антибиотиков.
В силу ст. 3 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые:
не соответствуют требованиям нормативных документов;
имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов (далее - органы государственного надзора) при проверке таких продуктов, материалов и изделий;
не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации;
не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли;
не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.
Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.
Таким образом, исходя из указанных положений и норм следует, что выпускаемая продукция должна быть безопасна, следовательно, не содержать в своем составе антибиотиков вообще, либо указанные в приложении N 3 TP ТС 021/2011 антибиотики не могут превышать установленные размеры.
За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 N 184 -ФЗ "О техническом регулировании").
Таким образом, изготовление мясной продукции, содержащей остатки лекарственных средств для ветеринарного применения (левомицетин, флорфеникол), свидетельствуют о нарушении ООО "РКЗ-ТАВР" требований технических регламентов, и следовательно, о наличии в его действиях состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.43 КоАПРФ.
Нарушение требований технических регламентов Таможенного союза недопустимо и составляет определенную угрозу, поскольку разработаны регламенты в целях защиты жизни и здоровья человека, окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей мяса и мясной продукции относительно их назначения и безопасности.
Общество, оспаривая факт совершения правонарушения, указало, что отбор проб был произведен с нарушением. При отборе проб был применен метод по ГОСТ 9792-73, а должен быть применен метод по ГОСТ Р 51447-99. При исследовании продукции был применен метод ГОСТ Р 54904-2012 которые не применяется при государственном контроле. При оформлении результатов измерений согласно ГОСТ Р 54904-2012 необоснованно применена погрешность в 31%. В протоколе испытаний не отражен результат испытаний контрольной пробы.
В отношении указанных доводов общества судом установлено следующее.
Отбор проб производился согласно ГОСТ 9792-73 "Колбасные изделия и продукты из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц. Правила приемки и методы отбора проб", который распространяется на фаршированные, варено-копченые, полукопченые, вареные, сырокопченые, сырые, ливерные и кровяные колбасы, мясные хлеба, сосиски, сардельки, продукты из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц (вареные, варено-копченые, копчено-запеченные, запеченные, жареные и сырокопченые), бекон соленый в полутушах, а также зельцы, студни, холодец и паштеты и устанавливает правила приемки и методы отбора проб для определения основных показателей.
Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N880 "О принятии технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" утвержден Перечень стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (TP ТС 021/2011), а также Перечень стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (TP ТС 021/2011) и осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции, где непосредственно в п.77 и п.426 вышеуказанных Перечней включен ГОСТ 9792-73 в соответствии с которым и был выполнен отбор пробы колбасы вареной производства "ТАВР".
Кроме того, Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 26.05.2014 N81 утвержден Перечень стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности мяса и мясной продукции" (TP ТС 034/2013) и осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции, где в пункте 114 обозначен ГОСТ 9792-73.
Согласно п. 1.1. ГОСТ 9792-73 "Колбасные изделия и продукты из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц. Правила приемки и методы отбора проб (с Изменениями N 1, 2)" (далее -ГОСТ 9792-73). Под партией понимают любое количество колбасных изделий или продуктов из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц одного вида, сорта, наименования, выработанных в течение одной смены, при соблюдении одного и того же технологического режима производства.
Общество указывает, что согласно протокола испытаний от 18.04.2019 года N 02345/1 применен метод ГОСТ Р 54904-2012 "Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания сульфаниламидов, нитромидазолов, пенициллинов, амфениколов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором", в п. 7.1.1 которого указано - "Отбор проб мяса и мясных продуктов - по ГОСТ Р 51447". Таким образом, общество считает, что поскольку отбор проб произведен на основании ГОСТ 9792-73 результаты испытаний не могут быть положены в доказательство вины общества.
Судом установлено, что ГОСТ Р51447-99 распространяется на мясо и мясные продукты, включая мясо и продукты из мяса птицы, и устанавливает методы отбора проб. Методы отбора проб ГОСТ Р 51447-99 предназначены для коммерческих целей. В особых случаях, например в случае государственной инспекции пищевых продуктов, должны быть использованы стандартизованные методы; при их отсутствии - методы, утвержденные органами государственной санитарно-эпидемиологической службы Минздрава России.
Таким образом, общество действительно при производстве изделий как коммерческая организация должна руководствоваться при отборе проб именно ГОСТом Р51447-99, однако данный ГОСТ не является обязательным для применения государственными инспекциями. Следовательно, применение ГОСТа 9792-73 при отборе проб с учетом вышеизложенных норм не противоречит действующим регламентам и не опровергает правильность примененных при отборе проб методов.
Доводы общества, о том, что не отбиралась контрольная проба противоречат акту отбора проб (образцов) от 09.04.2019 года в котором отражено, что отобрано 1,2 кг - основной пробы и 1,2 кг. контрольной пробы. Довод о том, что не отображен результат контрольной пробы судом отклонен, поскольку доказательств необходимости проведения испытаний по контрольной пробе не установлена.
Доводы общества о не соответствующем пунктам 1.2, 1.3 и 1.4 ГОСТ-а 9792-73 количестве отобранного материала и порядке проведения исследования подлежат отклонению.
Фактически представленные документы и результаты анализа не свидетельствуют, что меньшее количество отобранной колбасы, повлекло изменение результатов испытаний. Кроме того, согласно пункта 2.1.1. ГОСТа от колбасных изделий точечные пробы для определения органолептических показателей отбирают массой 400-500 г, а для проведения химических испытаний точечные пробы отбирают массой 200-250 г, отрезая от продукта в поперечном направлении на расстоянии не менее 5 см от края, следовательно отобранной пробы в количестве 1,2 кг. достаточно для установления наличия в продукте антибиотиков.
Доводы в отношении не удовлетворительных результатов подлежат отклонению, поскольку в данном случае речь идет о показаниях, полученных в ходе проведенных испытаний. Удовлетворительность результатов испытаний это показатель достоверности, точности и воспроизводимости получаемых результатов и обнаружение показателей. Наличие которых не допустимо в соответствии с Техническим регламентом само по себе, не может являться основанием для признания результатов испытаний неудовлетворительными.
Довод общества о том, что при исследовании отобранных проб использовался метод, не установленный законодательством, суд также находит несостоятельным в связи со следующим.
В пункте 4 Приложения 9 "Договора о Евразийском экономическом союзе" (Подписан в г. Астане 29.05.2014) определено: "В целях выполнения требований технического регламента Союза Комиссия утверждает перечень международных и региональных (межгосударственных) стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента Союза.
Применение на добровольной основе соответствующих стандартов, включенных в указанный перечень, является достаточным условием соблюдения требований соответствующего технического регламента Союза". Неприменение стандартов, включенных в указанный перечень, не может рассматриваться как несоблюдение требований технического регламента Союза. В случае неприменения стандартов, включенных в указанный перечень, оценка соответствия осуществляется на основе анализа рисков. До разработки соответствующих межгосударственных стандартов в перечень международных и региональных (межгосударственных) стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Союза и осуществления оценки соответствия объектов технического регулирования, могут включаться методики исследований (испытаний) и измерений, аттестованные (валидированные) и утвержденные в соответствии с законодательством государства-члена.
Применение лабораториями стандартов на методы испытаний и нормирующих документов регламентируется Федеральный закон от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", а именно п. 4 "Применение на добровольной основе стандартов и (или) сводов правил, включенных в перечень документов в области стандартизации, является достаточным условием соблюдения требований соответствующих технических регламентов".
Неприменение таких стандартов и (или) сводов правил не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов. В этом случае допускается применение предварительных национальных стандартов, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов.
Вместе с тем, согласно законодательству в области обеспечения единства измерений Федерального закона от 26.06.2008 N102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", исследования, относящиеся к сфере государственного регулирования, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, сведения о которых должны быть внесены в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений (далее - Фонд).
Исследования образцов сосисок из мяса птицы "Губернские" вареное колбасное изделие 3 сорта охлажденные производства ООО " РКЗ-Тавр" проводились в испытательной лаборатории ФГБУ "Ростовский референтный центр" аккредитованной в национальной системе по аккредитации (Росаккредитации) (аттестат аккредитации NRA.RU/21ПЛ76, дата внесения в реестр аккредитованных лиц 22.04.2016, статус аккредитации в реестре аккредитованных лиц на сайте Росаккредитации "действующий"), строго в соответствии с утвержденными в ней методами испытаний.
Испытательный центр ФГБУ "Ростовский референтный центр" имеет статус аккредитованного в национальной системе аккредитации (Росаккредитация) испытательного центра на соответствие требованиям ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009 "Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий.", неоднократно подтвердившего свою техническую компетентность, в том числе по методам лабораторного анализа мясной продукции по показателю безопасности.
Таким образом, при отборе проб должностными лицами Управления не было допущено нарушений, повлекших за собой недействительность результатов проведенных исследований. Исследование проведено правомерно и на основании действующих нормативных актов и технических регламентов. Обществом не представлено доказательств подтверждающих, что использованный при проведении исследований метод не позволяет дать объективную оценку составу исследованной продукции.
Суд считает подлежащим отклонению довод общества, что при оформлении результатов измерений согласно ГОСТ Р 54904-2012 необоснованно применена погрешность в 31%. При применении погрешности в размере 81 % показатель левомецитина соответствует установленным нормативам.
Судом установлено, что ГОСТ Р54904-2012 имеет опечатку, поскольку из логического следования цифр таблицы N 5 раздела 10 следует, что погрешность в 81% применяется при значениях свыше 1 до 10 включительно.
Вместе с тем, поскольку имеется не ясность в представленном ГОСТе, она не устранена, все неустранимые сомнения трактуются в пользу лица привлекаемого к ответственности, судом принята позиция общества о том, что указанные показатели не превышены. Письмо, представленное административным органом от ИЦ ФГБУ "Ростовский референтный центр" не может изменять установленные ГОСТом значения и их расшифровывать. В уполномоченный орган за разъяснениями Управление не обращалось.
Однако данные обстоятельства не свидетельствуют об отсутствии вины общества, поскольку в рамках проведенной проверки также было установлено превышение показателя "флорфеникол".
Общество считает, что данный показатель вообще не должен устанавливаться в ходе проверки, поскольку согласно решения N 28 от 13.02.2018 года Коллегии ЕЭК указанный показатель нормируется только в не переработанной продукции, решение не распространяется на переработанную продукцию и ни в одном приложении к действующим Техническим регламентам такие показатели как амфениколы не установлены.
Данный довод судом проверен и отклонен.
Судом установлено, что ГОСТ Р 54904-2012 Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания сульфаниламидов, нитроимидазолов, пенициллинов, амфениколов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором (с Поправками) разработан Федеральным государственным бюджетным учреждением "Всероссийский государственный Центр качества и стандартизации лекарственных средств для животных и кормов" (ФГБУ "ВГНКИ").
При этом, хлорамфеникол указан в таблице N5, а его производные являются флорфеникол и левомицетин. Кроме того, флорфеникол поименован в таблице N 4 ГОСТа где определены значения измерений остаточного содержания сульфаниламидов, нитроимдазолов, пенициллинов, амфениколов.
Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в отношении продукции или в отношении продукции и связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, согласно требований ст. 33 184-ФЗ исключительно в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов.
В соответствии с пунктом 2 статьи 53 Договора о Евразийском экономическом союзе (далее - Договор), подписанном в г. Астане 29.05.2014 - продукция, в отношении которой вступил в силу технический регламент Союза, выпускается в обращение на территории Союза при условии, что она прошла необходимые процедуры оценки соответствия, установленные техническим регламентом Союза (далее - TP ТС).
Вследствие этого, продукция, находящаяся в обращении на территории Союза, должна соответствовать требованиям технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяются.
Таким образом, проведение исследований и оценка соответствия исследованной продукции, в том числе произведенной обществом проводится в строгом соответствии с законодательно установленными порядком и нормами Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС) и TP ТС: технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (TP ТС 021/2011).
Так, согласно положениям части 3 статьи 13 TP ТС 021/2011 - непереработанное продовольственное (пищевое) сырье животного происхождения должно быть получено от продуктивных животных, которые не подвергались воздействию натуральных и синтетических эстрогенных, гормональных веществ, тиреостатьических препаратов (стимуляторов роста животных), антибиотиков и других лекарственных средств для ветеринарного применения, введенных перед убоем до истечения сроков их выведения из организмов таких животных.
Кроме того, согласно статьи 4 TP ТС 021/2011 - непереработанная пищевая продукция животного происхождения - не прошедшие переработку (обработку) туши (тушки) продуктивных животных всех видов, их части (включая кровь и субпродукты), молоко сырое, сырое обезжиренное молоко, сливки сырые, продукция пчеловодства, яйца и яйцепродукция, улов водных биологических ресурсов, продукция аквакулътур.
Таким образом, наличие остатков лекарственных препаратов в продовольственном сырье и продукции, изготовленной из него, не допускается, а доводы общества, что часть 3 статьи 13 TP ТС 021/2011 не применимы к продукции сосиски из мяса птицы противоречат положениям указанного технического регламента.
Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов, в отношении продукции "ТАВР" и ее оценка осуществлялись на соответствие требований технического регламента Таможенного союза, "О безопасности пищевой продукции" (TP ТС 021/2011), а не на соответствие требованиям Решения N 28 от 13 февраля 2018 г. Коллегии Евразийской Экономической Комиссии.
Следует учитывать, что в статье 53 Договора определено, что продукция, выпускаемая в обращение на территории Союза, должна быть безопасной и должна выпускаться в обращение на территории Союза при условии, что она прошла необходимые процедуры оценки соответствия, установленные TP ТС.
Соответственно, животноводческая продукция, находящаяся в обращении на территории ЕАЭС, должна соответствовать требованиям технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.
Таким образом, проводить оценку с применением норм, установленных в Решение N28, а также проводить оценку и нормирование остатков запрещенных веществ и лекарственных препаратов в пищевой продукции, на которую вступили в действие технические регламенты (ТРТС 021/2011, ТРТС 033/2013, ТРТС 034/2013, TP ЕАЭС 040/2016), в соответствии с Едиными санитарно-эпидемиологическими и гигиеническими требованиями к продукции (товарам), подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), утвержденными Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 N299 и другими нормативно-правовыми актами, входящими в право Союза некорректно и противоречит требованиям Договора.
Довод общества о том, что согласно государственного задания, на основании которого проведена проверка от 02.04.2019 года N 081-00030-19-01, продукция на содержание показателя "флорфеникол" не должна проводится судом отклонен, поскольку в государственном задании отражены лишь виды исследований. Кроме того, в группу амфениколов и входят выявленные антибиотики левомицетин, флорфеникол, следовательно, показатель с такими наименованиями и не может быть заявлен в рамках государственного задания.
Доводы о том, что обществом приняло все надлежащие меры и получило продукцию по соответствующим ветеринарным свидетельствам подлежит отклонению, поскольку обществом должен осуществляться производственный контроль на стадии производства продукции и выпуска ее в обращение, при этом выпускаемая продукция должна быть безопасна. Однако безопасность продукции обществом не обеспечена.
При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что при рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении общества был установлен состав административного правонарушения и квалифицирован по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признаётся противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
В силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, юридическое лицо признаётся виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых указанным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Как установлено судом, проверка проведена уполномоченными должностными лицами Управления.
Нарушений административного законодательства при производстве по делу и составлении протокола об административном правонарушении судом не установлено, равно, как и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.
Протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным должностным лицом в присутствии представителя общества. Факт надлежащего извещения общества о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, вынесении постановления по делу об административном правонарушении, заявителем не оспаривается.
К моменту рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности не истёк.
В соответствии с частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с формальным составом и считается совершённым с момента выполнения виновным объективной стороны правонарушения, наличия причинно-следственной связи между противоправными действиями и наступившими последствиями, равно как и наступление последних, для квалификации не требует.
Указное правонарушение нельзя признать малозначительным по следующим основаниям.
Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
В рассматриваемом случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается, прежде всего, в пренебрежительном отношении общества к формальным требованиям публичного права.
Доказательств, подтверждающих отсутствие у общества реальной возможности соблюдения требований действующего законодательства, а также принятия всех мер, направленных на предупреждение совершения административного правонарушения, в материалах дела не имеется.
Какие-либо доказательства, свидетельствующие об исключительности рассматриваемого случая и возможности применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обществом не представлены и материалы дела об административном правонарушении не содержат.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что административным органом представлены надлежащие доказательства совершения обществом правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с чем, общество подлежит привлечению к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100 000 рублей.
Реквизиты для уплаты штрафа:
Получатель: УФК по Ростовской области (Управление Россельхознадзора по Ростовской, Волгоградской и Астраханской областям и Республике Калмыкия)
ИНН: 6163072891
КПП: 616701001
БАНК: Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации (сокращенное наименование -"Отделение Ростов")
БИК банка: 046015001
Расч. счет: 40101810303490010007
ОКТМО 60701000
Код бюджетной классификации: 081 1 16 90010 01 6000 140
Руководствуясь статьями руководствуясь статьями 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Привлечь общество с ограниченной ответственностью "Ростовский колбасный завод - ТАВР" (ОГРН 1026103730344, ИНН 6165079035, дата внесения записи 04.12.2002 г., расположенное по адресу: 344018, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, пр. Буденновский д. 99) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.
В соответствии со статьей 32.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения о наложении административного штрафа в законную силу. Доказательства оплаты необходимо представить в суд. При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, решение суда будет направлено в службу судебных приставов для принудительного взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве".
Решение суда по настоящему делу является исполнительным документом, на основании которого производится принудительное исполнение.
Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, через суд принявший решение.
Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса в порядке главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судья А.В. Парамонова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
