Решение Арбитражного суда Ростовской области от 05 ноября 2019 года №А53-16394/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 5 ноября 2019 года Дело N А53-16394/2019
Резолютивная часть решения объявлена 28 октября 2019 г.
Полный текст решения изготовлен 05 ноября 2019 г.
Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Овчаренко Н. Н.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Фисенко В.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску
публичного акционерного общества "ТНС ЭНЕРГО РОСТОВ-НА-ДОНУ" (ОГРН 1056164000023, ИНН 6168002922)
к акционерному обществу "Донэнерго" (ИНН 6163089292 ОГРН 1076163010890)
о взыскании
третьи лица: Багрян Наталья Гарегиновна, Погосова Маргарита Эдуадовна, ООО "Батайск-Стройсервис", Смоян Назели Фатаи, Иванус Рада Михайловна, Михайленко Валентина Ивановна, ООО "Онлайн", Лебедева Галина Николаевна, Прокофьева Галина Петровна, ИП Петросян Ерванд Альбертович
при участии:
от ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону": Елькин В.Л по доверенности N146 от 01.07.2018г,
от АО "Донэнерго": Дудкина О.А. по доверенности N32 от 01.01.2019г., Кульбеков Ю.С. по доверенности от 01.01.2019 г,
от третьих лиц: Багрян Наталья Гарегиновна -не явился ; Погосова Маргарита Эдуардовна - представитель не явился; ООО "Батайск-Стройсервис" - представитель не явился; Смоян Назели Фатаи - представитель не явился; Иванус Рада Михайловна - представитель не явился; Михайленко Валентина Ивановна - представитель не явился; ООО "Онлайн" -представитель не явился; Лебедева Галина Николаевна - представитель не явился; Прокофьева Галина Петровна - представитель не явился; ИП Петросян Ерванд Альбертович - представитель не явился.
установил:
Публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - гарантирующий поставщик) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Донэнерго" (далее - сетевая организация) о взыскании 4 058 647,28 руб. задолженности, 721 960,21 руб. пени, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 25.04.2019г. по день фактической уплаты 4 058 647,28 руб. задолженности.
Акционерное общество "Донэнерго" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с встречным иском к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону" о взыскании 596 132,85 руб. задолженности, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 14.05.2018г.
Представитель ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в судебное заседание явился, исковые требования поддержал, в удовлетворении встречного иска просил отказать, приобщил письменные пояснения.
Представитель АО "Донэнерго" в судебное заседание явился, встречный иск поддержал, требования ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не признал, заявил ходатайство о снижении неустойки.
В судебном заседании, состоявшемся 21.10.2019 года, был объявлен перерыв до 28.10.2019 года до 09 час.45 мин.
Информация об объявленном перерыве, а также о времени и месте продолжения судебного заседания, в соответствии с информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.09.2006 г. N 113 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", была размещена на официальном сайте Арбитражного суда Ростовской области в сети Интернет по адресу http://www.rostov.arbitr.ru.
После перерыва, 28.10.19 в 09 час.45 мин., судебное заседание продолжено.
Представитель истца заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил взыскать с ответчика задолженность в размере 4 058 647, 28 руб., пени за период с 19.04.2018 по 10.09.2019 в размере 955 867,24 руб., пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности в размере 4 058 647, 28 руб. за каждый день просрочки, начиная с 11.09.2019 по день фактической оплаты задолженности. Уточненные требования приняты судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Представитель АО "Донэнерго" приобщил к материалам дела возражения, контррасчет.
Третьи лица представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем дело в порядке части 5 статьи 156 АПК РФ рассмотрено в их отсутствие.
Выслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.
Как следует из материалов дела, между АО "Донэнерго" (исполнитель) и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (заказчик) заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям АО "Донэнерго" и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 12.01.2012 года N 14-УП /2012/10/37 ОДР в редакции определения Арбитражного суда Ростовской области от 12.12.2012 года по делу А53-20874/12 (далее - договор) по условиям которого АО "Донэнерго" обязалось осуществлять комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обязалось оплатить их в порядке, установленном договором.
В отношении покупки электрической энергии для компенсации потерь в сетях: Заказчик обязался приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях Исполнителя в соответствии с заявкой Исполнителя, оформленной по форме Приложения N5 к настоящему договору, а Исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего Договора (п. 2.2).
Стоимость и порядок оплаты услуг по передаче электрической энергии согласованы сторонами в разделе 7 договора N14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012:
- расчетным периодом для оплаты оказываемых Исполнителем по настоящему договору услуг является один календарный месяц (п. 7.1. договора).
- объем фактически оказанных услуг по передаче электроэнергии (мощности) Заказчик оплачивает до 15 числа месяца, следующего за расчетным (п.7.7 договора).
В пунктах 4.4, 5.2 договора N14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 сторонами согласовано, что объем электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в порядке, предусмотренном законодательством, действующим в соответствующий расчетный период, на основании актов, указанных в п.7.2 договора (п.4.4 в ред. дополнительного соглашения N1 от 12.12.2012).
Порядок оплаты ответчиком электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определен сторонами в разделе 5 договора 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012:
- расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц (п.5.1 договора);
- исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в порядке и в сроки, установленные действующим законодательством; окончательный расчет производится исполнителем не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным (п.5.4 договора).
Таким образом, по своей правовой природе договор N 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 представляет собой смешанный договор, имеющий два предмета - оказание исполнителем заказчику услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям на энергопринимающие устройства потребителей заказчика и купля-продажа электрической энергии исполнителем у заказчика для компенсации потерь в электрических сетях.
Сетевой организацией в марте, апреле, июне и июле 2018г в отношении ИП Багрян Н.Г., Погосовой М.Э., ООО "Батайск-Стройсервис", Смоян Н.Ф., Шабуденко В.Г., Кухарчук К.Н., Иванус Р.М., Михайленко В.И. Баленко А.С., ООО "Онлайн", Лебедевой Г.Н., Прокофьевой Г.П., ИП Петросян Е.А. составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии, объем безучетного потребления по которым истцом к учету не принят в связи с несоответствием актов и расчетов к ним требованиям действующего законодательства. Поэтому гарантирующий поставщик считает, что непринятый им объем является не оказанными ему сетевой организацией услугами по передаче электроэнергии, а потерями электроэнергии, которые она ему должна оплатить. Общий объем разногласий по всем не принятым к учету актам составил 1 245 548 кВтч на сумму 4 058 647, 28 руб.
В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора гарантирующий поставщик вручил сетевой организации нарочно претензию от 20.12.2018г. N10724-001/007-2018, которая оставлена без рассмотрения и финансового удовлетворения. Поскольку требования претензии оставлены без удовлетворения, гарантирующий поставщик обратился в суд с иском о взыскании задолженности за март, июль и август 2018г. в сумме 4 058 647,28 руб. задолженности, 721 960,21 руб. пени, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 25.04.2019г. по день фактической уплаты задолженности.
Гарантирующий поставщик полагал, что за март 2018г. объем потерь, которые ему должна компенсировать сетевая организация, по акту о неучтенном потреблении N13 от 28.02.2018г. в отношении ИП Багрян Н.Г. составил 21 552 кВтч на сумму 70 075,61 руб., по акту о неучтенном потреблении N20 от 28.02.2018г. в отношении Погосовой М.Э. 38 862 кВтч на сумму 126 358,48 руб., по акту о неучтенном потреблении N712 от 11.09.2017г. в отношении ООО "Батайск-Стройсервис" 276 557 кВтч. на сумму 899 215,79 руб., по акту о неучтенном потреблении N21 от 28.02.2018г. в отношении Смоян Н.Ф. 25 207 кВтч. на сумму 81 959,71 руб., по акту о неучтенном потреблении N4 от 17.03.2018г. в отношении Шабуденко В.Г. 61 кВтч на сумму 198, 33 руб., по акту о неучтенном потреблении N18 от 27.02.2018г. в отношении Кухарчук К.Н. 4 404 кВтч на сумму 14 319,45 руб., по акту о неучтенном потреблении N22 от 15.03.2018г. в отношении Иванус Р.М. 5 479 кВтч. на сумму 17 814, 78 руб., по акту о неучтенном потреблении N24 от 14.03.2018г. в отношении Михайленко В.И. 2 334 кВтч на сумму 7 588, 92 руб., по акту о неучтенном потреблении N41 от 23.03.2018г. в отношении Баленко А.С. 2 361 кВтч на сумму 7 676,71 руб., за апрель 2018г. по акту о неучтенном потреблении N000356 от 18.04.2018г. в отношении ООО "Таня", ООО "Онлайн" ИП Игуменов М.А. 158 251 кВтч на сумму 596 132, 85 руб., за июнь 2018г. по акту о неучтенном потреблении N3 от 18.04.2018г. в отношении Лебедевой Г.Н. 5 063 кВтч на сумму 17 633,45 руб., за июль 2018г. по акту о неучтенном потреблении N73 от 03.07.2018г в отношении Прокофьевой Г.П. 644 960 кВтч на сумму 2 147 744, 28 руб., по акту проверки средств учета и состояния схемы учета электрической энергии N100408 от 18.04.2018г. в отношении ИП Петросян Е.А. 21 600 кВтч на сумму 71 928,92 руб.
В процессе рассмотрения спора АО "Донэнерго" подало встречный иск к ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" о взыскании 596 132,85 руб. задолженности, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 14.05.2018г. Встречные исковые требования мотивированы тем, что акт о неучтенном потреблении в отношении ООО "Онлайн", ООО "Таня", ИП Игуменов М.А. ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" к учету не принят неправомерно, так как акт соответствует требованиям действующего законодательства, поэтому гарантирующий поставщик должен оплатить объем безучетного потребления по нему как оказанные по договору услуги по передаче электроэнергии.
В процессе рассмотрения спора гарантирующий поставщик в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, в соответствие с которыми просил взыскать с сетвой организацмм 4 058 647,28 руб. задолженности, 984 998,53 руб. пени за период с 19.04.2018г. по 28.10.2019г., пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 29.10.2019г. по день фактической уплаты 4 058 647,28 руб. задолженности. Ходатайство судом удовлетворено, уточненные требования приняты к рассмотрению.
Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Законе об электроэнергетике, в статье 4 которого предусмотрено, что нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.
Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" услуги по передаче электрической энергии представляют собой комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями. В силу пункта 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.
В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства. В силу пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.
В пункте 128 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных. Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012г., предусмотрена обязанность сетевых организаций приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).
Согласно пункта 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
В силу пункта 50 Правил N 861 и пункта 185 Основных положений N442, определение объема потерь электроэнергии в сетях сетевой организации взаимосвязано с определением объема электроэнергии, переданной потребителям (объем потерь равен разнице между объемом, поступившим в сеть, и объемом, переданным потребителям, а также в другие сетевые организации).
В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442, безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).
Пунктом 192 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.
Пунктом 193 Основных положений N442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.
Таким образом, из толкования пункта 193 Основных положений N442 следует, что обязанность обеспечить присутствие потребителя при составлении акта о безучетном потреблении лежит на составляющем его лице (сетевой организации).
В соответствии с пунктом 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.
Согласно пункта 188 Основных положений N442, объем электрической энергии (мощности) подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.
Гарантирующий поставщик считает, что поскольку составленные сетевой организацией акты о неучтенном потреблении не соответствуют требованиям действующего законодательства, то оснований применять к расчетам между сторонами правила о безучетном потреблении электроэнергии, предусмотренные пунктом 188 Основных положений N 442 отсутствуют. Поэтому сетевая организация не обосновано увеличила объем услуг по передаче электроэнергии на рассчитанный по указанным актам объем безучетного потребления и тем самым не доплатила гарантирующему поставщику за электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в сетях в том же объеме.
В соответствии с пунктом 184 Основных положений N 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.
Согласно пункта 62 Правил N 354, при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (далее - несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан составить акт о выявлении несанкционированного подключения в порядке, установленном настоящими Правилами.
На основании акта о выявлении несанкционированного подключения исполнитель направляет потребителю уведомление о необходимости устранить несанкционированное подключение и производит доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги. Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления несанкционированного подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, а в случае невозможности установления даты осуществления несанкционированного подключения - с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 3 месяца, предшествующие месяцу, в котором выявлено такое подключение, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения. В случае невозможности определить мощность несанкционированно подключенного оборудования доначисление размера платы осуществляется исходя из объема, определенного на основании норматива потребления соответствующих коммунальных услуг с применением к такому объему повышающего коэффициента 10. При этом в случае отсутствия постоянно и временно проживающих в жилом помещении граждан объем коммунальных услуг в указанных случаях рассчитывается с учетом количества собственников такого помещения.
В соответствии с пунктом 81(11) Правил N 354, прибор учета должен быть защищен от несанкционированного вмешательства в его работу. В целях установления факта несанкционированного вмешательства в работу прибора учета исполнитель при проведении очередной проверки состояния прибора учета потребителя вправе установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, а также пломбы и устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета с обязательным уведомлением потребителя о последствиях обнаружения факта нарушения таких пломб или устройств, при этом плата за установку таких пломб или устройств с потребителя не взимается.
При проведении исполнителем проверки состояния прибора учета проверке подлежат:
целостность прибора учета, отсутствие механических повреждений, отсутствие не предусмотренных изготовителем отверстий или трещин, плотное прилегание стекла индикатора;
наличие и сохранность контрольных пломб и индикаторов антимагнитных пломб, а также пломб и устройств, позволяющих фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета;
отсутствие свободного доступа к элементам коммутации (узлам, зажимам) прибора учета, позволяющим осуществлять вмешательство в работу прибора учета.
Нарушение показателей, указанных в абзацах третьем - пятом настоящего пункта, признается несанкционированным вмешательством в работу прибора учета. При обнаружении в ходе проверки указанных нарушений исполнитель составляет акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета. При этом, если прибор учета установлен в жилом помещении и иных помещениях, доступ к которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя, исполнитель производит перерасчет платы за коммунальную услугу и направляет потребителю требование о внесении доначисленной платы за коммунальные услуги. Такой перерасчет производится за период, начиная с даты установления указанных пломб или устройств, но не ранее чем с даты проведения исполнителем предыдущей проверки и не более чем за 3 месяца, предшествующие дате проверки прибора учета, при которой выявлено несанкционированное вмешательство в работу прибора учета, и до даты устранения такого вмешательства, исходя из объема, рассчитанного на основании нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг с применением повышающего коэффициента 10.
Акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета составляется в порядке, установленном настоящими Правилами.
При отсутствии информации о постоянно и временно проживающих в жилом помещении гражданах объем коммунальных услуг рассчитывается с учетом количества собственников такого помещения.
Суд считает, что составленные сетевой организацией акты о неучтенном потреблении являются недопустимыми доказательствами, так как не соответствуют требованиям действующего законодательстаа.
Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N13 от 28.02.2018г. в отношении ИП Багрян Н.Г. составлен в связи с нарушением пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, нарушением антимагнитной пломбы. Этот акт не принят гарантирующим поставщиком в связи с не уведомлением потребителя о проведении проверки, неверным расчетом объема неучтенного потребления.
Багрян Н.Г. в отзыве на исковое заявление указала, что в составлении акта не участвовала, уведомление о проверке не получала.
Доказательств уведомления потребителя сетевой компанией не представлено. Согласно пункта 193 Основных положений N442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление, при этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц.
В акте не указаны номера, тип и место установки пломб на приборе учета потребителя и какие из них были нарушены. На второй странице акта сетевой организацией сделаны два взаимоисключающих вывода: о том, что пломбы в ходе проверки не снимались и о том, что выявленное нарушение устранено на месте (пункт 7.3 акта), то есть в ходе проверки были установлены новые пломбы. Таким образом, факт нарушения потребителем пломб сетевой организацией достоверно не подтвержден.
Расчет безучетного потребления осуществлен ответчиком за 365 дней, исходя из того, что в течение года до выявления безучтного потребления проверок потребителя не было. Однако последняя проверка потребителя проведена 12.05.2016г., что подтверждается актом N201749 от 12.05.2016г., то в соответствии с пунктом 195 Основных положений N442 расчет необходимо произвести с 12.05.2017г. по 28.02.2018г.
Поэтому акт о неучтенном потреблении в отношении ИП Багрян Н.Г. является недопустимым доказательством.
Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N20 от 28.02.2018г. в отношении Погосовой М.Э. составлен в связи с нарушением пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, нарушением антимагнитной пломбы. Этот акт не принят гарантирующим поставщиком в связи с не уведомлением потребителя о проведении проверки, неверным расчетом объема неучтенного потребления.
В нарушение пункта 85(1) Правил N354 и пункта 193 Основных положений N442 составлен без участия потребителя, при этом доказательств уведомления потребителя о проведении проверки сетевой компанией не представлено.
В акте не указаны номера, тип и место установки пломб на приборе учета потребителя и какие из них были нарушены.
Расчет безучетного потребления осуществлен ответчиком за 365 дней, исходя из того, что проверок потребителя в течение года до выявления безучтного потребления не было. Однако, так как последняя проверка потребителя проведена 18.05.2016г. (акт N202021 от 12.05.2016г.), то в соответствии с пунктом 195 Основных положений N442 расчет необходимо произвести с 18.05.2017г. по 28.02.2018г.
Поэтому акт о неучтенном потреблении в отношении Погосовой М.Э. является недопустимым доказательством.
Акт о неучтенном потреблении N712 от 11.09.2017г. в отношении ООО "Батайск-Стройсервис" составлен в связи с подключением до прибора учета кабеля АВВГ 4 х 16, питающего топливный цех, и кабеля 3 х 2,5 питающего, высоковольтные разрядники.
Этот акт о неучтенном потреблении является недопустимым доказательством в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 195 Основных положений N442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.
Расчет объема безучетного потребления по акту о неучтенном потреблении в отношении ООО "Батайск-Стройсервис" не принят гарантирующим поставщиком к учету частично в связи с тем, что объем по акту рассчитан с 14.07.2016г. по 11.09.2017г. и составил 338 389 кВтч. Истцом по первоначальному иску представлены доказательства, что последняя проверка потребителя проводилась сетевой организацией 14.07.2016г. (акт N100873 от 14.07.2016г.). В соответствии с пунктом 172 Основных положений N442 проверки приборов учета осуществляются не реже 1 раза в год. Поэтому очередная проверка должна быть проведена не позже 14.07.2017г. Исходя из этого безучетное потребление должно быть рассчитано за период с 14.07.2017г. по 11.09.2017г. (за 59 дней). Поэтому гарантирующий поставщик правомерно принял к учету безучетного потребления в объеме 61 832 кВтч, а услуги по передаче электроэнергии за период с 14.07.2016г по 13.07.2017г. в объеме 276 557 кВтч выставлены сетевой организацией незаконно. этот объем принят гарантирующим поставщиком к учету.
Акт о неучтенном потреблении N21 от 28.02.2018г. в отношении Смоян Н.Ф. составлен сетевой организацией в связи с нарушением пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета. Этот акт не принят истцом с связи с не уведомлением потребителя о проведении проверки, неверным расчетом объема неучтенного потребления.
В акте не указаны номера, тип и место установки пломб на приборе учета потребителя и какие из них были нарушены.
Акт в нарушение пункта 85(1) Правил N354 составлен без участия Смоян Н.Ф., копия акта ему не вручалась, извещение о предполагаемой дате и времени проверки сетевой организацией потребителю не направлялось.
Согласно пункта 193 Основных положений N442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное, при этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Уведомление потребителя о проведении проверки ответчиком не представлено.
Сотрудниками сетевой организации, расчетный прибор учета демонтирован, помещен в пакет, опломбированный пломбой N 59-3414947 для отправления дна экспертизу на завод изготовитель. Заключение завода изготовителя сетевой организацией в материалы дела не представлено.
Ввиду наличия указанных нарушений акт о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении Смоян Н.Ф. является не допустимым доказательством и не подтверждает неучтенное потребление электроэнергии.
Акт о неучтенном потреблении N4 от 17.03.2018г. в отношении Шабуденко В.Г. принят гарантирующим поставщиком к учету в апреле 2018г., что подтверждается представленной им в сетевую организацию dbf выгрузкой за апрель 2018г., позиция в электронном реестре N 17548. Поэтому отказ сетевой организации в урегулировании разногласий привел к учету дважды этого объема оказанных услуг (в марте и апреле 2018) и, соответственно, к необоснованному уменьшению потерь на этот объем.
Акт о неучтенном потреблении N18 от 27.02.2018г. в отношении Кухарчук К.Н. принят гарантирующим поставщиком к учету в марте 2018г., что подтверждается представленной им в сетевую организацию dbf выгрузкой за март 2018г., позиция в электронном реестре N 9857. Поэтому отказ сетевой организации в урегулировании разногласий привел к учету дважды этого объема оказанных услуг (в феврале и марте 2018) и, соответственно, к необоснованному уменьшению потерь на этот объем.
Акт о неучтенном потреблении N22 от 15.03.2018г. в отношении Иванус Р.М. составлен в связи с несоблюдением установленных договором сроков извещения об утрате прибора учета. Этот акт не принят в связи с тем, что согласно пункта 59(а) Правил предоставления коммунальных услуг N354 утрата прибора учета является неисправностью и расчет необходимо производить исходя из средневзысканиюстического потребления.
Согласно пункта 193 Основных положений N442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление. При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Уведомление потребителя о проведении проверки ответчиком не представлено.
Прибор учета установлен на принадлежащей АО "Донэнерго" опоре, что подтверждается изображенной в акте схемой. Пунктом 145 Основных положений N 442 установлено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.
При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.
Пунктом 145 Основных положений N442 установлено, что лицо, не являющее собственником прибора учета, несет за него ответственность лишь в случае, если прибор учета установлен в электроустановке этого лица. Однако, приборы учета установлены на принадлежащих сетевой организации опорах ЛЭП, поэтому потребитель не несет за него ответственности. Кроме того, так как ответчик является собственником прибора учета, то он и должен выполнять действия, обеспечивающие его функционирование.
Ввиду наличия указанных нарушений акт о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении Иванус Р.М. является не допустимым доказательством и не подтверждает неучтенное потребление электроэнергии.
Акт о неучтенном потреблении N24 от 14.03.2018г. составлен в отношении Михайленко В.И. в связи с нарушением пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, нарушением гос. пломбы. Этот акт не принят в связи с не уведомлением потребителя о проведении проверки, неверным расчетом объема неучтенного потребления.
В акте не указаны номера, тип и место установки пломб на приборе учета потребителя, их состояние, а также какие из них были нарушены.
Акт Ввнарушение пункта 85(1) Правил N354 составлен без участия потребителя, копия акта ему не вручалась, извещение о предполагаемой дате и времени проверки сетевой организацией потребителю не направлялось.
Согласно пункта 193 Основных положений N442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное, при этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Уведомление потребителя о проведении проверки ответчиком не представлено.
Поэтому акт о неучтенном потреблении в отношении Михайленко В.И. является недопустимым доказательством.
Акт о неучтенном потреблении N41 от 23.03.2018г. в отношении Баленко А.С. принят гарантирующим поставщиком к учету в апреле 2018г., что подтверждается представленной им в сетевую организацию dbf выгрузкой за апрель 2018г., позиция в электронном реестре N 6206. Поэтому отказ сетевой организации в урегулировании разногласий привел к учету дважды этого объема оказанных услуг (в марте и апреле 2018) и, соответственно, к необоснованному уменьшению потерь на этот объем.
Акт о неучтенном потреблении N000356 от 18.04.2018г. составлен в отношении ООО "Онлайн", ООО "Таня" и ИП Игуменова М.А. в связи с отсутствием прибора учета, осуществлением демонтажа счетчика без уведомления сетевой организации или гарантирующего поставщика. Акт не принят гарантирующим поставщиком к учету в связи составлением его по факту безучетного потребления в одной точке поставки по адресу: г. Азов, ул. Чехова, 20, в отношении трех потребителей (ООО "Онлайн", ООО "Таня" и ИП Игуменова М.А.) и неверным расчетом.
Требование сетевой организации по встречному иску к гарантирующему поставщику по акту о неучтенном потреблении N000356 от 18.04.2018г. мотивировано тем, что акт правомерно составлен в отношении ООО "Онлайн", ООО "Таня" и ИП Игуменова М.А.
Суд считает, что иск ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в части акта о безучетном потреблении в отношении ООО "Таня", ИП Игуменов М.А., ООО "Онлайн" подлежит удовлетворению, а встречный иск АО "Донэнерго" отклонению в связи со следующим.
У ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" с ООО "Таня" был заключен договор энергоснабжения N2622 от 24.04.2017г. в отношении точки поставки по адресу: г. Азов, ул. Чехова, 20. Согласно выписки из ЕРГЮЛ ООО "Таня" ликвидировано 07.02.2017г.
О ликвидации, а также о дате и времени прекращения снабжения электроэнергией ООО "Таня" гарантирующего поставщика не уведомило. Не зная о ликвидации потребителя, гарантирующий поставщик подписал с бывшим директором ООО "Таня" соглашение о расторжении договора энергоснабжения N2622 от 24.04.2017г. с 31.03.2018г.
С 01.04.2018г. гарантирующий поставщик в отношении данной точки заключил договор энергоснабжения с ООО "Онлайн"
По смыслу пункта 8 статьи 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Согласно статье 419 ГК РФ обязательство прекращается ликвидацией юридического лица.
В силу ст. 416 ГК РФ, обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
Так как ООО "Таня" ликвидировано 07.02.2017г., то договор энергоснабжения N2622 от 24.04.2017г., заключенный ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" с данным лицом, в силу ст. 416 ГК РФ прекращен с 07.02.2017г., а не расторгнут с 31.03.2018г.
В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.
В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.
В соответствии с абзацами 2, 3 пункта 121 Основных положений N 442, в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного ограничения режима потребления такого лица в установленном настоящим пунктом порядке.
При выявлении факта бездоговорного потребления, сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, составляет в присутствии такого лица или его представителя в соответствии с разделом X настоящего документа, акт о неучтенном потреблении электрической энергии.
В силу пунктов 84, 196 Основных положений N 442 стоимость бездоговорного потребления взыскивается непосредственно сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществляющего бездоговорное потребление.
Таким образом, объем электрической энергии, переданный в точку поставки по адресу г. Азов, ул. Чехова, 20 в силу пункта 2 Основных положений N442, является бездоговорным и объем такого потребления не подлежит включению в объем полезного отпуска электроэнергии и является составной частью фактических потерь ответчика, как сетевой организации, которая вправе компенсировать затраты, связанные с оплатой гарантирующему поставщику объема бездоговорного потребления в виде фактических потерь, путем взыскания с лица, допустившего бездоговорное потребление, стоимости потребленной электрической энергии.
Сетевой организацией не представлено доказательства того, что гарантирующий поставщик знал и должен был знать о прекращении правоспособности ООО "Таня".
При проведении проверки и составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении ООО "Таня" сетевой организацией не проверена правоспособность указанного лица, хотя, как указано в акте, проверка производилась в присутствии представителя потребителя.
Кроме того, информация о ликвидации ООО "Таня" содержащаяся в Едином государственном реестре юридических лиц, является открытой и общедоступной, в связи с чем, ответчик на дату составления акта в отношении потребителя не был лишен возможности самостоятельно проверить правоспособность общества путем получения выписки из Единого государственного реестра юридических лиц и сведений в открытых источниках о ликвидации организации.
Поэтому потребление электроэнергии по данной точке неустановленным лицом после ликвидации ООО "Таня" и до начала действия договора энергоснабжения с ООО "Онлайн" (с 07.02.2017г. по 31.03.2018г.) является бездоговорным.
Пунктом 84 Основных положений N442 предусмотрено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.
Согласно выполненного АО "Донэнерго" расчета объема безучетного потребления количество дней безучетного потребления составило 363 дня (с 18.04.2017г. по 18.04.2018г.). При этом в период с 18.04.2017г. по 31.03.2018г. в силу статьи 419 ГК РФ в связи с ликвидацией ООО "Таня" договорных отношений у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" по данной точке поставке не было. В этом случае стоимость потребленной в данной точке поставки электроэнергии за период с 18.04.2017г. по 31.03.2018г должна быть взыскана АО "Донэнерго" с лица, потреблявшего электроэнергию, как бездоговорное потребление. Позиция истца подтверждается постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 25.05.2018г. N Ф10-1445/2018 по делу N А64-5886/2017 и постановлением пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2017г. по делу NА53-142/2017.
Согласно пункта 193 Основных положений N442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться в частности данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии. То есть сетевая организация при проведении проверки должна установить конкретное лицо, осуществляющее безучетное потребление электроэнергии. Указание в одном акте нескольких лиц, безучетно потребляющих электроэнергию, является нарушением данного требования.
Акт незаконно составлен сетевой организацией в отношении одновременно трех лиц. При этом расчет объема безучетного потребления выполнен сетевой организацией только в отношении ИП Игуменова М.А. Поэтому безучетное потребление по данному акту может быть выставлено гарантирующим поставщиком только ИП Игуменову М.А. Однако с ИП Игуменовым М.А. у гарантирующего поставщика отношений по подаче электроэнергии в данную точку поставки не было, договор энергоснабжения не заключался. Доказательств этого сетевой организацией не представлено.
Ссылка АО "Донэнерго" на пункт 126 Основных положений N442 не обоснована, так как согласно данной нормы гарантирующий поставщик обязан не позднее 3 рабочих дней до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить сетевую организацию об этом, а также о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией. Однако в связи с ликвидацией ООО "Таня" договор энергоснабжения N2622 от 24.04.2017г. с данным лицом с 07.02.2017г. в силу статьи 419 ГК РФ прекращен, а не расторгнут. Подписание ООО "Таня" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" соглашения о расторжении с 31.03.2018г. договора энергоснабжения N 2622 от 24.04.2017г. является ничтожной сделкой, так как на данную дату ООО "Таня" не существовало. Гарантирующий поставщик не должен был информировать сетевую организацию в порядке пункта 126 Основных положений N442 о расторжении договора, так как договор был прекращен, а не расторгнут.
Довод сетевой организации о том, что гарантирующий поставщик должен был направить сетевой организации заявку на введение ограничения режима потребления электроэнергии не обоснован, так как в случае бездоговорного потребления в силу пункта 121 Основных положений N442 и подпункта "д" пункта 4 "Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012г. N 442, сетевая организация обязана по своей инициативе ввести полное ограничение режима потребления электроэнергии в отношении лица, осуществляющего бездоговорное потребление. Поэтому при бездоговорном потреблении гарантирующий поставщик не должен направлять сетевой организации заявку на введение ограничения.
Акт о неучтенном потреблении N3 от 18.04.2018г. составленный в отношении Лебедевой Г.Н. в связи с нарушением пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, отсутствием пломбы на клеммной крышке. Акт в отношении Лебедевой Г.Н. не принят в связи с тем, что доказательств установки сетевой организацией пломб на клеммной крышке не предоставлено, акт подписан лицом, с которым у гарантирующего лица отсутствуют договорные отношения, полномочия на представление интересов потребителя не подтверждены.
В акте не указаны номера, тип и место установки пломб на приборе учета потребителя и какие из них были нарушены. В нарушение п. 81 (11) Правил предоставления коммунальных услуг N354 доказательств установки пломб на клеммной крышке сетевой организацией не предоставлено.
Акт составлен без участия потребителя, копия акта ему не вручалась, извещение о предполагаемой дате и времени проверки сетевой организацией потребителю не направлялось.
Согласно пункта 193 Основных положений N442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное, при этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Уведомление потребителя о проведении проверки ответчиком не представлено.
Поэтому акт о неучтенном потреблении в отношении Лебедевой Г.Н. является недопустимым доказательством.
Акт о неучтенном потреблении N73 от 03.07.2018г. составлен в отношении Прокофьевой Г.П. в связи с несоответствием фактической нагрузки вторичных цепей прибора учета измеренной нагрузке. Акт в отношении Прокофьевой Г.П. не принят в связи с тем, что уведомление потребителя о проведении проверки ответчиком не представлено, в расчете неверно применено время работы токоприемников 24 часа, в то время в приложении N 2 к договору энергоснабжения согласовано время работы 12 часов, в нарушение пункта 195 Основных положений N442 в расчете неверно применена максимальная мощность энергопринимающих устройств 95 кВт, хотя в договоре энергоснабжения согласована максимальная мощность 30 кВт.
В нарушение пункта 193 Основных положений 442 в акте безучетного потребления не указаны: величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в договоре энергоснабжения; величина мощности, используемая потребителем; способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре энергоснабжения.
Сетевая организация в пункте 5 отзыва подтвердила, что на момент составления акта о неучтенном потреблении энергопринимающие устройства в точке поставки электроэнергии Прокофьевой Г.П. (г. Батайск, пер. Дальний, 10В) с 2016 года принадлежали на праве собственности Мораш И.Н., а с 02.04.2018г. находились в аренде у ОАО "Великолукский комбинат". В подтверждение этого сетевая организация представила выписку из ЕГРП. Принадлежность на момент составления акта о безучетном потреблении точки поставки другому лицу, а не лицу, в отношении которого составлен акт, говорит о том, что акт о безучетном потреблении составлен незаконно. В определении от 05.06.2017г. N308-ЭС17-6163 Верховный суд РФ по кассационной жалобе сетевой организации на Постановления 15-го ААС от 14.10.2016г. и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.02.2017г. по делу N А32-19206/2015 сделал следующий вывод: "Оценив с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, апелляционный суд, руководствуясь Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012г. N 442, обоснованно исходил из того, что с 20.05.2014г. ответчик не являлся законным владельцем электрооборудования, спорная точка поставки ему не принадлежала, в связи с чем договор энергоснабжения от 30.12.2011г N530894 между истцом и ООО "Полковник" прекращен ввиду невозможности исполнения (ст. 416 ГК РФ).
Согласно части 1 статьи 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
Поэтому на дату составления акта о безучетном потреблении (03.07.2018г) договор энергоснабжения с Прокофьевой Г.П. прекратил действие в связи со сменой собственника энергопринимающих объектов.
В силу пункта 2 Основных положений N442 "бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.
Потребление электроэнергии названным потребителем на момент составления акта о безучтеном потреблении было бездоговорным. Пунктом 84 Основных положений N442 предусмотрено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.
Поэтому сетевая организация должна была составить в отношении Мораш И.Н. акт о бездоговорном потреблении и выставить этому лицу объем бездогорного потребления к оплате, а не относить на оказанные истцу услуги по передаче электроэнергии прежнему законному владельцу электрооборудования.
Поэтому акт о неучтенном потреблении в отношении Прокофьевой Г.П. является недопустимым доказательством.
Акт проверки средств учета и состояния схемы учета электрической энергии N100408 от 18.04.2018г. составлен в отношении ИП Петросян Е.А. в связи с истечением срока межповерочного интервала трансформаторов тока. Акт не принят гарантирующим поставщиком, так как сетевая организация в связи истечением срока поверки трансформаторов тока объем потребленной электроэнергии рассчитала по мощности, что в силу пункта 195 Основных положений N442 возможно только при безучетном потреблении.
В соответствии с п. 179 Основных положений N442, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.
С учетом вышеизложенного определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении ИП Петросян Е.А. должно осуществляться в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N442 для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки. Однако сетевая организация объем оказанных услуг определила в порядке, предусмотренном пунктом 195 Основных положений N442 для безучетного потребления (по мощности). После замены трансформаторов тока (акт замены от 20.07.2018г) они поверены Ростовским ЦСМ. Согласно свидетельств о поверке трансформаторы тока признаны годными к расчётам. Поэтому исчисление объема с применением расчётного способа (по мощности) необоснованно, а сетевая организация должна оплатить гарантирующему поставщику потери в спорном объеме.
В соответствии с пунктом 82 Основных положений N442, потребители (покупатели), приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:
30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;
40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;
стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата.
Доказательств оплаты спорной задолженности сетевой компанией не представлено. Поэтому суд считает требования гарантирующего поставщика в этой части правомерными.
В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент (потребитель) обязуется оплачивать принятую энергию.
Статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что оплата электрической энергии производится за фактически принятое абонентом (потребителем) количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.
В связи с изложенным суд считает требование гарантирующего поставщика о взыскании задолженности обоснованным и подлежащим удовлетворению, в связи с чем с сетевой компании подлежит взысканию 4 058 647, 28 руб. задолженности за март, апрель июнь и июль 2018г.
Гарантирующим поставщиком заявлено уточненное требование о взыскании с сетевой компании пени за период с 19.04.2018г. по 28.10.2019г. в сумме 984 998, 53 руб.
Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Пунктом 2 статьи 37 ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.
Кроме того, статьей 25 Федерального закона от 31 марта 1999г. N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", ст. 26 Федерального закона от 26 марта 2003г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2010г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", ст. 13 Федерального закона от 7 декабря 2011г. N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" и ст. 155 Жилищного кодекса Российской Федерации установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов.

Согласно указанным нормам размер неустойки определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок суммы.
По смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения.
В соответствии со статьей 190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
Из буквального толкования указанной нормы следует, что дата окончания исполнения обязательств включается в определенный срок. Использование предлогов "до", "по" при этом не имеет значение, поскольку имеется указание на конкретную дату.
Согласно разъяснениям, данным в пункте 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017г. N22, относительно применения установленного в части 1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации ежемесячного срока платы за жилое помещение и коммунальные услуги до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, следует иметь в виду, что, если иной срок не установлен, последним днем срока внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги является десятое число месяца включительно (статьи 190 - 192 ГК РФ).
Расчет пени за период с 19.04.2018г. по 28.10.2019г. в сумме 984 998, 53 руб. выполнен по действующей на день вынесения решения учетной ставке ЦБ РФ 6,5% годовых, соответствует законодательству, материалам дела, судом проверен и признан верным.
Гарантирующим поставщиком так же заявлено требование о взыскании с сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 29.10.2019г. по день фактической уплаты 4 058 647, 28 руб. задолженности.
Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014г. N 22 "О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта", по смыслу статей 330, 395, 809 Гражданского кодекса Российской Федерации истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства.
При присуждении неустойки по день фактического исполнения обязательства расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, по смыслу п. 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (ч. 1 ст. 7, ст. 8, п. 16 ч. 1 ст. 64 и ч. 2 ст. 70 Закона об исполнительном производстве) по ставке, действующей на дату исполнения судебного решения.
На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что гарантирующим поставщиком правомерно заявлены уточненные требования о взыскании пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 29.10.2019г. по день фактической уплаты 4 058 647, 28 руб. задолженности.
Сетевая организация доказательств, подтверждающих неверность расчета пени, и контррасчет не представила, в связи с чем несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий в соответствии со ст. 9 АПК РФ.
При этом, АО "Донэнерго" заявлено ходатайство о снижении размера неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ исходя из двухкратной ключевой ставки, с связи с её явной несоразмерностью последствиям нарушения обязательства и тяжелым финансовым положением филиала АО "Донэнерго" "Тепловые сети".
Ходатайство сетевой организации о снижения неустойки подлежит отклонению в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. При этом согласно пункту 2 данной статьи уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.
В соответствии с положениями пункта 71 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме.
В соответствии с пунктом 73 постановления N 7 бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы сетевой организации о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, неисполнения обязательств контрагентами, выполнения ею социально значимых функций сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.
Согласно пункту 75 постановления N 7 при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования.
Снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункт 77 постановления N 7).
В данном случае неустойка взыскивается в силу указания закона, и, устанавливая в законе размер неустойки, законодатель фактически определяет ее минимальный размер, поэтому при законной неустойке ее несоразмерность исключена. Удовлетворение иска с учетом статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не приведет к установлению разумного баланса интересов сторон.
Просрочка исполнения обязательства по оплате спорного объема потерь электроэнергии со стороны сетевой организации составила более одного года.
Пункт 77 Постановления Пленума ВС РФ N7 от 24.03.2016г. говорит о том, что снижение неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, допускается лишь в исключительных случаях. Доказательств исключительности снижения неустойки сетевой организацией не приведено.
Довод сетевой организации о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения филиала АО "Донэнерго" "Тепловые сети", возникшего в связи с неисполнением обязательств контрагентами, в силу ст. 401 ГК РФ не является основанием для снижения неустойки.
Гарантирующим поставщиком при подаче искового заявления в суд по платежному поручению N 5633 от 07.05.2019г. была уплачена государственная пошлина в размере 46 903 руб.
В соответствии со ст. 333.21 НК РФ, сумма государственной пошлины по настоящему иску с учетом уточнений составляет 48 073 руб.
Исходя из правил, установленных ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которой предусмотрено, что судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, судебные расходы, с учетом полного удовлетворения уточненных требований истца, относятся судом на ответчика в размере 46 903 руб. и подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.
Поскольку сумма государственной пошлины по настоящему иску, с учетом принятых уточненных исковых требования, составляет 48 073 руб., а гарантирующим поставщиком при подаче иска по платежному поручению N 5633 от 07.05.2019г. уплачена государственная пошлина в размере 46 903 руб., с сетевой организации надлежит взыскать в федеральный бюджет 1 170 рублей государственной пошлины.
Руководствуясь статьями 49, 110,167-171,176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Ходатайство истца об уточнении исковых требований удовлетворить. Принять к рассмотрению уточнённые исковые требования.
Взыскать с акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292 ОГРН 1076163010890) в пользу публичного акционерного общества "ТНС ЭНЕРГО РОСТОВ-НА-ДОНУ" (ОГРН 1056164000023, ИНН 6168002922) задолженность в размере 4 058 647, 28 руб., пени за период с 19.04.2018 по 10.09.2019 в размере 955 867,24 руб., пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности в размере 4 058 647, 28 руб. за каждый день просрочки, начиная с 11.09.2019 по день фактической оплаты задолженности, расходы по уплате государственной пошлины 46 903 руб.
Взыскать с акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292 ОГРН 1076163010890) в доход федерального бюджета Российской Федерации 1 170 руб. государственной пошлины.
Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.
Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
Судья Н.Н. Овчаренко
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка