Решение от 29 ноября 2012 года №А52-3965/2012

 
Арбитражный суд Псковской области
 
Именем Российской Федерации
 
    info@pskov.arbitr.ru.
 
Именем Российской Федерации
 
                                                                         РЕШЕНИЕ
 
 
    Гор  город  Псков                                                               
 
    Дело №А52-3965/2012
 
    29 ноября 2012 года
 
Резолютивная часть решения оглашена 22.11.2012
 
В полном объеме решение изготовлено 29.11.2012
 
    Арбитражный суд Псковской области в составе судьи Радионовой И.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рыбаковой Н.И., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Вектор»
 
    к Себежской таможне
 
    о признании незаконными решений о классификации товаров №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 от 25.06.2012 по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя: Левченко Л.М. – представитель, дов. от 05.09.2012, б/н;
 
    от ответчика: Александрова Н.Г. – старший государственный таможенный инспектор отдела товарной номенклатуры и торговых ограничений, дов. от 27.04.2012 №02-16/7491; Гоцуляк Н.В. – главный государственный таможенный инспектор правового отдела, дов. от 14.02.2012 №02-16/02586.
 
 
    Общество с ограниченной ответственностью  «Вектор» (далее по тексту ООО «Вектор», Общество), с учетом уточнения номеров классификационных решений (л.д. 56,57), просит признать незаконными решения Себежской таможни  о классификации товаров №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 от 25.06.2012 по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2.
 
    В судебном заседании представитель заявителя поддержал требование по основаниям, изложенным в заявлении и письменных возражениях на отзыв Себежской таможни.
 
    Представители ответчика требование не признали по основаниям, изложенным в отзыве.
 
    Исследовав материалы дела, выслушав  лиц, участвующих в деле, суд
 
    установил:
 
    10.05.2012 ООО «Вектор» (декларант) представило в Себежскую таможню декларации на товары (далее - ДТ) №10225050/100512/0004626,  №10225050/100512/0004627 с целью оформления ввоза товара на таможенную территорию Российской Федерации (л.д. 15-18).
 
    В декларациях заявлен к таможенному оформлению товар: «Лекарственные препараты, содержащие антибиотики, не расфасованные в виде дозированных лекарственных форм для розничной продажи, предназначены для ветеринарии, в виде порошка, код ОКП 93 4730 "DOXI FUD" (Докси-Фуд), лекарственное антибактериальное средство для применения свиньям и сельскохозяйственным птицам при болезнях бактериальной и микроплазменной этиологии. Докси-Фуд в качестве действующего вещества содержит доксициклина гидрохлорид – 100мг/г и вспомогательные компоненты (масло арахисовое очищенное, миндаль и оболочки лесного ореха). Изготовитель S.P.VETERINARIA, Испания.
 
    В графе 33 ДТ в отношении товара определен код 3003 20 000 0 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, которому соответствует ставка ввозной таможенной пошлины в размере 0% и НДС в размере 18%.
 
    При таможенном оформлении товара Общество предъявило таможенному органу необходимый пакет документов, в частности: контракт №09/10 VET от 15.03.2011, дополнения к контракту, инвойс, декларацию соответствия, инструкцию по применению препарата, ветеринарный сертификат Испании, сертификат происхождения и другие документы, что подтверждается описями документов к ДТ  №10225050/100512/0004626,  №10225050/100512/0004627 (л.д. 109-111 ).
 
    Согласно контракту №09/10 VET от 15.03.2011,  компания «S.P.VETERINARIA», Испания (Продавец) и ООО «Вектор», Россия (Покупатель) договорились о купле-продаже ветеринарных препаратов, производства компании  «S.P.VETERINARIA», в ассортименте, количестве и по ценам, указанных в Дополнениях, Спецификациях и Приложениях к контракту,  которые являются неотъемлемой его частью (пункт 1.1 контракта).
 
    В дополнении №1 от 15.03.2012 к контракту указано на поставку «Докси-Фуд», порошок, упаковка – мешок 25 кг (л.д. 28).
 
    12.05.2012  таможенным органом проведен таможенный досмотр везенного товара, в результате которого установлено, что ввезенный товар представляет собой мелкогранулированное вещество светло-коричневого цвета, расфасованное в мешки из металлизированного полимерного материала… по 25 кг… На мешки наклеены этикетки с информацией «для ветеринарного применения, Докси-Фуд микрогранулированный порошок для перорального применения, состав доксициклин гидрохлорид ::100мг, вспомогательные вещества:: до 1000мг, для лечения и профилактики заболеваний бактериальной и микоплазменной этиологии у свиней и сельскохозяйственной птицы. Применяют животным в смеси с кормом индивидуально или групповым способом в суточной дозе 10 мг доксициклина на 1 кг массы животного, из расчета 2,5-3,0 кг/т корма. Курс применения 5-7 дней. Условия хранения: хранить в закрытой упаковке производителя, отдельно от продуктов питания и кормов, в сухом, защищенном от прямых солнечных лучей месте, при температуре от 5С до 25С. Срок годности: в закрытой упаковке - 2 года со дня производства, после вскрытия мешка лекарственный препарат можно использовать в течение 90 суток. Не применять по истечении срока годности. Хранить в местах, недоступных для детей. Отпускается без рецепта ветеринарного врача. Рег.номер…серия…, дата производства…, годен до…производитель  S.P.VETERINARIA S.A…Испания (л.д. 68-80).
 
    25.06.2012 таможенным органом приняты решения №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 о классификации товара: лекарственное антибактериальное средство для применения свиньям и сельскохозяйственным птицам при болезнях бактериальной и микроплазменной этиологии «Докси-Фуд» по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2  «Лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи. Ставка таможенной пошлины 10%.
 
    Общество просит признать незаконными решения  Себежской таможни о  классификации товаров от 25.06.2012 №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2 ссылаясь на то, что ввезенный товар подлежит классификации по коду 3003 20 000 0, что подтверждается товаросопроводительными документами и разрешительной документацией на препарат «Докси-Фуд». Классификация товара осуществлена декларантом в товарной позиции 3003 в соответствии с правилом 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД, исходя из текста товарной позиции; ввезенный товар не может быть классифицирован в товарной субпозиции 3004, поскольку он не является дозированной лекарственной формой, не расфасован для розничной продажи, не является готовым лекарственным средством, подлежит применению только после смешивания с комбикормом из расчета 2,5-3,0 кг/т на 1 тонну корма (л.д. 4-8, 88-90).
 
    Ответчик просит отказать в удовлетворении требования, ссылаясь на то, что ввезенный лекарственный препарат расфасован в мешки по 25 кг, на мешках имеются вторичные (потребительские) этикетки, содержащие информацию о назначении, составе, способе применения и дозировке, условиях хранения и сроке годности препарата, товар не требует переупаковки, что свидетельствует о том, что препарат расфасован для розничной продажи (д.д. 62-66).
 
    Изучив материалы дела, суд приходит к выводу, что требование  подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД.
 
    Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза (пункты 2и 3 статьи 52 ТК ТС).
 
    В соответствии с пунктом 4 статьи 52 ТК ТС коды товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, кроме случаев, определенных пунктом 4 статьи 180 ТК ТС, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.
 
    В целях обеспечения выполнения обязательств государств - членов Таможенного союза, вытекающих из Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, и в соответствии с пунктом 7 Решения Межгосударственного совета ЕврАзЭС  от 27 ноября 2009 № 18, Решением Комиссии Таможенного союза ЕврАзЭС от 18.11.2011 №850, вступившим в силу с 01.01.2012, утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) и установлены ставки ввозных таможенных пошлин Единого таможенного тарифа Таможенного союза.
 
    Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке подлежащих описанию признаков декларируемого товара, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД, установленными Единым таможенным тарифом Таможенного союза.
 
    Решением Комиссии Таможенного Союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза при классификации товаров (далее – Положение).
 
    Разделом III названного Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД.
 
    Согласно пунктам 5 и 6 Положения, Основные правила интерпретации ТН ВЭД  предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, и применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно. ОПИ 1 применяется в первую очередь.
 
    Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, ввезенный товар является лекарственным препаратом "DOXI FUD" (Докси-Фуд), содержащим антибиотики (в качестве действующего вещества содержит доксициклина гидрохлорид – 100мг/г и вспомогательные компоненты), в виде порошка, предназначен для ветеринарии как  лекарственное антибактериальное средство для применения свиньям и сельскохозяйственным птицам при болезнях бактериальной и микроплазменной этиологии, расфасован в мешки из металлизированного полимерного материала по 25кг.
 
    Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД закреплено, что классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если текстами не предусмотрено иное, в соответствии с основными правилами.
 
    И заявитель, и ответчик относят ввезенный товар к товарной группе 30 «Фармацевтическая продукция». Спор возник на уровне товарных позиций – 3003 и 3004.
 
    К товарной позиции 3003 ТН ВЭД ТС относятся лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смеси двух или более компонентов, для использования в терапевтических или профилактических целях, но не расфасованные в виде дозированных лекарственных форм или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    К товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС отнесены лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    Таким образом, в целях классификации товара, надлежит установить признаки товара, позволяющие его считать включенным в соответствующую товарную позицию.
 
    Материалами дела подтверждается, что ввезенный товар расфасован в мешки из металлизированного полимерного материала по 25кг, на которые нанесена информация для потребителей, в том числе о способе применения. Следовательно, надлежит определить: расфасованы или нет  лекарственные средства в дозированные лекарственные формы или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    Из пояснений «а» к товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС следует, что в данную товарную позицию включаются лекарственные средства, если они расфасованы в виде дозированных лекарственных форм или в формах, таких как таблетки, ампулы, капсулы, крахмальные капсулы, капли или пастилки, лекарственные средства в форме трансдермальных систем, или небольшие количества порошка, приготовленные в качестве одноразовой дозы для использования в терапевтических или профилактических целях.
 
    В данную товарную позицию также включаются дозированные лекарственные формы в виде систем трансдермального применения, которые обычно используются в виде самоклеящихся пластырей (обычно прямоугольной или круглой формы) и наносятся непосредственно на кожу пациентов.
 
    Данная товарная позиция распространяется на одноразовые дозы как в крупной упаковке, так и в упаковках для розничной продажи и т.д.
 
    Согласно Инструкции по применению Докси-фуд, утвержденной заместителем руководителя Россельхознадзора  14.01.2010, названное лекарственное средство представляет собой микрогранулированный порошок светло-желтого цвета, выпускаемый расфасованным по 1кг и 25 кг в пакеты и мешки, ламинированные алюминиевой фольгой. Лекарственное средство применяют в смеси с кормом индивидуально или групповым способом в суточной дозе 10 мг доксициклина на 1 кг массы животного, из расчета 2,5-3,0 кг на 1 тонну корма. Курс применения лекарственного средства 5-7 дней. Срок годности приготовленной лекарственной смеси – не более 3 месяцев.
 
    Таким образом, один мешок массой 25 кг рассчитан на 10 тонн – 8,333 тонны корма, рассчитан на неоднократное применение, не является одноразовой дозой, соответственно, не является дозированной лекарственной формой либо одноразовой дозой в крупной упаковке.
 
    Из пояснений «б» к товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС следует, что в данную товарную позицию включаются лекарственные средства в упаковках для розничной продажи для использования в терапевтических или профилактических целях. Это относится к продуктам, которые благодаря своей упаковке и особенно приложенным к ним указаниям к применению (описание заболевания или состояния, при котором их следует использовать, способа применения или использования, описание доз и т.д.) явно предназначены для продажи непосредственно потребителям (частным лицам, больницам и т.д.) для применения в вышеуказанных целях без переупаковки.
 
    Эти указания (на любом языке) могут помещаться на этикетке, вкладыше или в другом месте. Однако само по себе указание на то, что продукт имеет фармацевтическую или какую-то другую степень чистоты, не является достаточным основанием для включения его в данную товарную позицию.
 
    Лекарственные средства, состоящие из смешанных продуктов для использования в терапевтических или профилактических целях и не расфасованные в виде лекарственных дозированных форм или в упаковки для розничной продажи, включаются в товарную позицию 3003.
 
    Таможенным органом установлено, что на мешках с препаратом «Докси-фуд» имеются этикетки. Этикетка определяет товар как лекарственное средство, содержащее антибиотики. На этикетке хорошо читаемым шрифтом на русском языке указаны наименование лекарственного препарата (международное непатентованное или химическое и торговое наименования), наименование производителя лекарственного препарата, номер серии, дата выпуска, номер регистрационного удостоверения, срок годности, способ применения, дозировка или концентрация, объем, лекарственная форма, условия отпуска, условия хранения, предупредительные надписи (л.д. 70-80, 93).
 
    Учитывая изложенное, таможенный орган на основании подпункта 2 пункта 1 статьи  46  Закона  Российской  Федерации  «Об  обращении  лекарственных средств» от
 
    12.04.2010 №61-ФЗ пришел к выводу, что данная упаковка является вторичной (потребительской) упаковкой, предназначена для продажи товара конечному потребителю без переупаковки, следовательно, товар расфасован в упаковки для розничной продажи.
 
    Суд считает данный вывод ошибочным исходя из следующего.
 
    Пунктом 1 статьи 46 Закона Российской Федерации «Об обращении лекарственных средств» от 12 04.2010 №61-ФЗ (далее по тексту решения – Закон №61-ФЗ» определены требования к первичной и вторичной (потребительской) упаковке лекарственных препаратов, поступающих в обращение.
 
    В соответствии с пунктом 28 статьи 4 Закона №61-ФЗ обращение лекарственных средств – это разработка, доклинические исследования, клинические исследования, экспертиза, государственная регистрация, стандартизация и контроль качества, производство, изготовление, хранение, перевозка, ввоз в Российскую Федерацию, вывоз из Российской Федерации, реклама, отпуск, реализация, передача, применение, уничтожение лекарственных средств.
 
    Согласно статям 53 и 55 Закона №61-ФЗ лекарственные препараты могут реализовываться как в розницу, так и оптом по договорам поставки.
 
    Таким образом, из содержания пункта 1 статьи 46, пункта 28 статьи 4 Закона №61-ФЗ  вытекает, что обращение – это в том числе реализация, при этом не указано какая это реализация – розничная или оптовая и в любом случае, упаковка лекарственных препаратов, поступающих в обращение, в том числе на реализацию, должна сопровождаться наличием этикетки. Соответственно, вывод таможенного органа о том, что информация, наносимая на вторичную этикетку, свидетельствует о том, что препарат предназначен для его реализации именно в розницу, является ошибочным.
 
    Поскольку таможенное законодательство не содержит понятие розничной продажи, в силу пункта 3 статьи 4 ТК ТС для определения указанного термина применению подлежит Гражданский кодекс Российской Федерации.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 492 Гражданского кодека РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
 
    Следовательно, при отнесении упаковки товара к упаковкам для розничной продажи необходимо определить, может ли использовать эту упаковку конечный потребитель (гражданин, иное лицо, которые приобретают товар не для предпринимательской деятельности) без переупаковки.
 
    Из Инструкции по применению Докси-фуд следует, что лекарственное средство применяют в смеси с кормом индивидуально или групповым способом в суточной дозе 10 мг доксициклина на 1 кг массы животного, из расчета 2,5-3,0 кг на 1 тонну корма. Докси-фуд вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств путем смешивания с зерновой частью кормовой смеси, используя существующие технологии смешивания (пункт 8 Инструкции). Как было указано выше, для смешения 25 кг препарата потребуется 10 тонн – 8,333 тонны корма, что явно указывает на промышленные масштабы его применения и на возможность его реализации в порядке, предусмотренном пунктом 7 статьи 53 Закона №61-ФЗ. 
 
    На основании пункта 7 статьи 53 Закона №61-ФЗ организации оптовой торговли лекарственными средствами могут осуществлять продажу лекарственных средств организациям, осуществляющим разведение, выращивание и содержание животных.
 
    Таможенный орган не оспаривает, что конечным потребителем препарата являются комбикормовые заводы и хозяйства, занимающиеся разведением свиней и сельскохозяйственных птиц в промышленных масштабах.
 
    Из вышеизложенного следует, что расфасовка препарата «Докси-Фуд» в мешки по 25 кг в совокупности с инструкциями по его применению, свидетельствует о том, что он не является дозированным лекарственным средством, не может быть предназначен для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, его упаковка не предназначена для розничной продажи, в связи с чем, Общество правомерно классифицировало декларируемый товар в товарной позиции 3003.
 
    При таких обстоятельствах требование подлежит удовлетворению, решения №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 о классификации товаров по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2, принятые 25.06.2012 Себежской таможней, подлежат признанию незаконными, как несоответствующие таможенному законодательству.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и согласно пункту 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации», расходы по уплате государственной пошлины в размере 4 000руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 201, 110   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
    РЕШИЛ:
 
    Признать незаконными решения №10225000-19-25/000039,  №10225000-19-25/000040 о классификации товаров по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2, принятые 25.06.2012 Себежской таможней, как несоответствующие таможенному законодательству.
 
    Обязать Себежскую таможню  восстановить нарушенное право Общества с ограниченной ответственностью «Вектор» в установленном порядке  в месячный срок с момента вступления решения в законную силу.
 
    Взыскать с Себежской таможни в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Вектор» расходы по госпошлине в сумме 4 000 руб.
 
    Выдать исполнительный лист на взыскание судебных расходов.         
 
    На решение в течение месяца после его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Псковской области.
 
    Судья                                                                                           И.М. Радионова