Решение от 05 декабря 2012 года №А52-3810/2012

 
Арбитражный суд Псковской области
 
Именем Российской Федерации
 
    info@pskov.arbitr.ru.
 
Именем Российской Федерации
 
                                                                         РЕШЕНИЕ
 
 
    Гор  город  Псков                                                               
 
    Дело №А52-3810/2012
 
    05 декабря 2012 года
 
Резолютивная часть решения оглашена 28.1.2012
 
В полном объеме решение изготовлено 05.12.2012
 
    Арбитражный суд Псковской области в составе судьи Радионовой И.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рыбаковой Н.И., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Техкорм»
 
    к Псковской таможне
 
    о признании недействительным решения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД от 28.08.2012 №10209000-44-17.1/000548.
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя: Алякритская Н.Н. – представитель, дов. №02  от 04.09.2012, Федотов Д.А. – юрисконсульт, дов. от 25.06.2012 №07;
 
    от ответчика: Ампелонский С.И. – заместитель начальника правового отдела, дов. от 29.12.2011 №11-37/31099; Кузьмин Н.Ю. – главный государственный таможенный инспектор правового отдела, дов. от 29.12.2011 №11-37/31111; Капусткина Е.А. – начальник отдела товарной номенклатуры и происхождения товаров, дов. от 06.06.2012 №11-37/13775, Алексеева О.Ю. - старший государственный таможенный инспектор отдела товарной номенклатуры и происхождения товаров, дов. от 06.06.2012 №11-37/13773.
 
 
    Общество с ограниченной ответственностью  «Техкорм» (далее по тексту ООО «Техкорм», Общество) просит признать недействительным решение Псковской таможни  о классификации товаров №10209000-44-17.1/000548 от 28.08.2012 по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2.
 
    В судебном заседании представитель заявителя поддержал требование по основаниям, изложенным в заявлении и письменных возражениях на отзыв Себежской таможни.
 
    Представители ответчика требование не признали по основаниям, изложенным в отзыве.
 
    Исследовав материалы дела, выслушав  лиц, участвующих в деле, суд
 
    установил:
 
    23.08.2012 ООО «Техкорм» (декларант) представило в Псковскую таможню декларацию на товары (далее - ДТ) №10209097/230812/0002927 с целью оформления ввоза товара на таможенную территорию Российской Федерации (л.д. 12).
 
    В декларации заявлен к таможенному оформлению товар: «Лекарственный препарат «МAXUS G100», содержащий антибиотик авиламицин – 100г/кг, вспомогательные компоненты: минеральное масло, жмых соевых бобов; смесь в виде гранул, предназначен для лечения бактериальных энтеритов у бройлеров и ремонтного молодняка кур-несушек, код ОКП 93 4810, не содержит ГМО, этилового спирта, продуктов животного происхождения, используется как антибактериальный препарат группы олигосахаридов, лекарственная форма – сыпучий порошок в виде гранул, смешивают с основным кормом, дозировка 0,3 кг на 1 тонну корма, в течение 5-7 суток, расфасовка не для розничной продажи, не расфасованы в виде дозированных форм, упакован в многослойных бумажных мешках по 25 кг. Изготовитель «Eli Lilly and Company Lmited, Speke Opertions», Великолбритания.
 
    В графе 33 ДТ в отношении товара определен код 3003 20 000 0 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (далее по тексту решения – ТН ВЭД), которому соответствует ставка ввозной таможенной пошлины в размере 0% и НДС в размере 18%.
 
    При таможенном оформлении товара Общество предъявило таможенному органу необходимый пакет документов, в частности: контракт №001/2006 от 14.06.2006 с дополнениями, спецификацию-инвойс, транспортные документы, сертификат происхождения, окончательный инвойс, упаковочный лист, инструкцию по применению препарата, декларацию соответствия и другие документы, что не оспаривается ответчиком (л.д. 12-26, 53-57-59).
 
    Согласно контракту №001/2006 от 14.06.2006, с учетом дополнения №26 от 05.05.2011 к контракту,  компания «Touw Nutrition Russia B.V.», Нидерланды, (Продавец) и ООО «Техкорм», Россия (Покупатель) договорились о купле-продаже ветеринарного препарата  «МAXUS G100» («Максус G100») производства компании «Eli Lilly and Company Lmited, Speke Opertions» («Эли Лили энд Компании Лимитед, Спик Оператионс») Великобритания  в количестве 100 тонн, в мешках по 25 кг (л.д. 14, 79).
 
    В СМR LV-170801, сертификате происхождения, в спецификации-инвойсе, в финальном инвойсе, в декларации соответствия (л.д. 22- 25, 53, 81) указан код ТН ВЭД ввозимого товара – 3003 20 000 9.
 
    27.08.2012  таможенным органом проведен таможенный досмотр везенного товара, в результате которого установлено, что партию товара составляет сыпучее вещество коричневого цвета, упакованное в 800 многослойных бумажных мешков…На мешках имеются бумажные этикетки с указанием …МАКСУС G100, (авиламицин), веса нетто 25 кг,…для ветеринарного применения, действующее вещество: авиламицин: 100г/кг, показаний к применению, противопоказаний, способа применения, формы выпуска, дозировки, условий хранения, температурного режима хранения «от 5°С до 25°С», даты изготовления, срока годности, производителя «Эли Лили энд Компании Лимитед, Спик Оператионс», Великобритания, …, серии, Инструкции по применению (л.д. 29).
 
    28.08.2012 таможенным органом принято решение №10209000-44-17.1/000548о классификации товара: «Лекарственный препарат «МAXUS G100», содержащий антибиотик авиламицин – 100г/кг…, не расфасован в виде дозированных форм, поставляется в упаковках для розничной продажи…, которые явно предназначены для продажи непосредственно потребителям для применения в терапевтических или профилактических целях без переупаковки (в многослойных бумажных мешках по 25 кг, на которых имеются этикетки со следующей информацией: наименование, назначение, показания к применению, противопоказания, способ применения, форма выпуска, условия хранения, инструкции, даты изготовления, сроки реализации) -  по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2  «Лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи. Ставка таможенной пошлины 10%.
 
    Общество просит признать недействительным решение Псковской таможни о  классификации товаров от 28.08.2012 №10209000-44-17.1/000548по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2 ссылаясь на то, что ввезенный товар подлежит классификации по коду 3003 20 000 0, что подтверждается товаросопроводительными документами и разрешительной документацией на препарат «Максус G100». Классификация товара осуществлена декларантом в товарной позиции 3003 в соответствии с правилом 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД, исходя из текста товарной позиции; ввезенный товар не может быть классифицирован в товарной субпозиции 3004, поскольку он не является дозированной лекарственной формой, не расфасован для розничной продажи, не является готовым лекарственным средством, подлежит применению только после смешивания с комбикормом из расчета 0,3 кг/т на 1 тонну корма; многослойные бумажные мешки являются транспортной упаковкой; наличие на этикетке информации о товаре не свидетельствует о том, что товар заключен в розничную упаковку (л.д. 3-6, 98-100, 143-144).
 
    Ответчик просит отказать в удовлетворении требования, ссылаясь на то, что ввезенный лекарственный препарат расфасован в мешки по 25 кг, на мешках имеются вторичные (потребительские) этикетки, содержащие информацию о назначении, составе, способе применения и дозировке, условиях хранения и сроке годности препарата, товар не требует переупаковки. Определяющим обстоятельством для правильной классификации рассматриваемого товара является наличие на упаковке соответствующих установленных законодательством сведений, само присутствие которых указывает на явное предназначение товара для продажи непосредственно потребителям; препарат ни на каком этапе не переупаковывается и не перефасовывается, отгрузка до конечного потребителя производится в том же виде, что и доставляется на склад (д.д. 68-76, 132-138).
 
    Изучив материалы дела, суд приходит к выводу, что требование  подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД.
 
    Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза (пункты 2и 3 статьи 52 ТК ТС).
 
    В соответствии с пунктом 4 статьи 52 ТК ТС коды товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, кроме случаев, определенных пунктом 4 статьи 180 ТК ТС, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.
 
    В целях обеспечения выполнения обязательств государств - членов Таможенного союза, вытекающих из Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, и в соответствии с пунктом 7 Решения Межгосударственного совета ЕврАзЭС  от 27 ноября 2009 № 18, Решением Комиссии Таможенного союза ЕврАзЭС от 18.11.2011 №850, вступившим в силу с 01.01.2012, утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) и установлены ставки ввозных таможенных пошлин Единого таможенного тарифа Таможенного союза.
 
    Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке подлежащих описанию признаков декларируемого товара, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД, установленными Единым таможенным тарифом Таможенного союза.
 
    Решением Комиссии Таможенного Союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза при классификации товаров (далее – Положение).
 
    Разделом III названного Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД.
 
    Согласно пунктам 5 и 6 Положения, Основные правила интерпретации ТН ВЭД  предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, и применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно. ОПИ 1 применяется в первую очередь.
 
    Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, ввезенный товар является лекарственным препаратом Максус G100, содержащим антибиотики (в качестве действующего вещества содержит авиламицин – 100г/кг и вспомогательные компоненты), в виде гранул, предназначен для ветеринарии как  лекарственное антибактериальное средство для применения с лечебной и лечебно-профилактической целью бройлерам и ремонтному молодняку кур-несушек до 16-недельного возраста при бактериальных энтеритах, расфасован в многослойные бумажные пакеты по 25кг (л.д.57).
 
    Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД закреплено, что классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если текстами не предусмотрено иное, в соответствии с основными правилами.
 
    И заявитель, и ответчик относят ввезенный товар к товарной группе 30 «Фармацевтическая продукция». Спор возник на уровне товарных позиций – 3003 и 3004.
 
    К товарной позиции 3003 ТН ВЭД ТС относятся лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смеси двух или более компонентов, для использования в терапевтических или профилактических целях, но не расфасованные в виде дозированных лекарственных форм или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    К товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС отнесены лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    Таким образом, в целях классификации товара, надлежит установить признаки товара, позволяющие его считать включенным в соответствующую товарную позицию.
 
    Материалами дела подтверждается, что ввезенный товар расфасован в мешки  по 25кг, на которые нанесена информация для потребителей, в том числе о способе применения. Следовательно, надлежит определить: расфасованы или нет  лекарственные средства в дозированные лекарственные формы или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    Из пояснений «а» к товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС следует, что в данную товарную позицию включаются лекарственные средства, если они расфасованы в виде дозированных лекарственных форм или в формах, таких как таблетки, ампулы, капсулы, крахмальные капсулы, капли или пастилки, лекарственные средства в форме трансдермальных систем, или небольшие количества порошка, приготовленные в качестве одноразовой дозы для использования в терапевтических или профилактических целях.
 
    В данную товарную позицию также включаются дозированные лекарственные формы в виде систем трансдермального применения, которые обычно используются в виде самоклеящихся пластырей (обычно прямоугольной или круглой формы) и наносятся непосредственно на кожу пациентов.
 
    Данная товарная позиция распространяется на одноразовые дозы как в крупной упаковке, так и в упаковках для розничной продажи и т.д.
 
    Как следует из оспариваемого классификационного решения, таможенный орган согласен с тем, что препарат «Максус G100», поставляемый в мешках по 25 кг, не  расфасован в виде дозированных форм (л.д. 11).
 
    Из пояснений «б» к товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС следует, что в данную товарную позицию включаются лекарственные средства в упаковках для розничной продажи для использования в терапевтических или профилактических целях. Это относится к продуктам, которые благодаря своей упаковке и особенно приложенным к ним указаниям к применению (описание заболевания или состояния, при котором их следует использовать, способа применения или использования, описание доз и т.д.) явно предназначены для продажи непосредственно потребителям (частным лицам, больницам и т.д.) для применения в вышеуказанных целях без переупаковки.
 
    Эти указания (на любом языке) могут помещаться на этикетке, вкладыше или в другом месте. Однако само по себе указание на то, что продукт имеет фармацевтическую или какую-то другую степень чистоты, не является достаточным основанием для включения его в данную товарную позицию.
 
    Лекарственные средства, состоящие из смешанных продуктов для использования в терапевтических или профилактических целях и не расфасованные в виде лекарственных дозированных форм или в упаковки для розничной продажи, включаются в товарную позицию 3003.
 
    Таможенным органом установлено, что на мешках с препаратом «Максус G100» имеются этикетки. Этикетка определяет товар как лекарственное средство, содержащее антибиотики. На этикетке хорошо читаемым шрифтом на русском языке указаны наименование лекарственного препарата (международное непатентованное или химическое и торговое наименования), наименование производителя лекарственного препарата, номер серии, дата выпуска, номер регистрационного удостоверения, срок годности, способ применения, дозировка или концентрация, объем, лекарственная форма, условия отпуска, условия хранения, предупредительные надписи (л.д. 31,33, 47).
 
    Учитывая изложенное, таможенный орган на основании подпункта 2 пункта 1 статьи  46  Закона  Российской  Федерации  «Об  обращении  лекарственных средств» от
 
    12.04.2010 №61-ФЗ пришел к выводу, что данная упаковка является вторичной (потребительской) упаковкой, предназначена для продажи товара конечному потребителю без переупаковки, следовательно, товар расфасован в упаковки для розничной продажи.
 
    Суд считает данный вывод ошибочным исходя из следующего.
 
    Пунктом 1 статьи 46 Закона Российской Федерации «Об обращении лекарственных средств» от 12 04.2010 №61-ФЗ (далее по тексту решения – Закон №61-ФЗ» определены требования к первичной и вторичной (потребительской) упаковке лекарственных препаратов, поступающих в обращение.
 
    В соответствии с пунктом 28 статьи 4 Закона №61-ФЗ обращение лекарственных средств – это разработка, доклинические исследования, клинические исследования, экспертиза, государственная регистрация, стандартизация и контроль качества, производство, изготовление, хранение, перевозка, ввоз в Российскую Федерацию, вывоз из Российской Федерации, реклама, отпуск, реализация, передача, применение, уничтожение лекарственных средств.
 
    Согласно статям 53 и 55 Закона №61-ФЗ лекарственные препараты могут реализовываться как в розницу, так и оптом по договорам поставки.
 
    Таким образом, из содержания пункта 1 статьи 46, пункта 28 статьи 4 Закона №61-ФЗ  вытекает, что обращение – это в том числе реализация, при этом не указано какая это реализация – розничная или оптовая и в любом случае, упаковка лекарственных препаратов, поступающих в обращение, в том числе на реализацию, должна сопровождаться наличием этикетки. Соответственно, вывод таможенного органа о том, что информация, наносимая на вторичную этикетку, свидетельствует о том, что препарат предназначен для его реализации именно в розницу, является ошибочным.
 
    Поскольку таможенное законодательство не содержит понятие розничной продажи, в силу пункта 3 статьи 4 ТК ТС для определения указанного термина применению подлежит Гражданский кодекс Российской Федерации.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 492 Гражданского кодека РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
 
    Следовательно, при отнесении упаковки товара к упаковкам для розничной продажи необходимо определить, может ли использовать эту упаковку конечный потребитель (гражданин, иное лицо, которые приобретают товар не для предпринимательской деятельности) без переупаковки.
 
    Из Инструкции по применению Максус G100, утвержденной заместителем руководителя Россельхознадзора 24.02.2011 (л.д. 56-59) следует, что лекарственное средство применяют бройлерам и ремонтному молодняку кур-несушек с 10 по 20 день жизни с кормом, в дозе 0,3 кг на 1 тонну корма (30 г авиламицина на 1 тонну корма).
 
    Лечение ремонтного молодняка кур-несушек, при необходимости, повторяют перед перемещением птиц в птичники, в той же дозе в течение 5-7 суток. Дл обеспечения равномерного распределения суточную дозу Максуса  G100, рассчитанную на определенное поголовье, смешивают с небольшим количеством корма (20-50кг), затем с большим количеством корма (100 кг) и затем, при тщательном перемешивании, вносят в конечный корм (пункт 10 Инструкции).
 
    Таким образом, мешок весом 25 кг рассчитан на 83 тонны корма, что явно указывает на промышленные масштабы его применения и на возможность его реализации в порядке, предусмотренном пунктом 7 статьи 53 Закона №61-ФЗ. 
 
    На основании пункта 7 статьи 53 Закона №61-ФЗ организации оптовой торговли лекарственными средствами могут осуществлять продажу лекарственных средств организациям, осуществляющим разведение, выращивание и содержание животных.
 
    Таможенный орган не оспаривает, что конечным потребителем препарата являются птицефабрики и хозяйства, занимающиеся разведением сельскохозяйственных птиц в промышленных масштабах. Данное обстоятельство подтверждается письмом птицефабрики «Рефтинская» (л.д. 140).
 
    Из вышеизложенного следует, что расфасовка препарата «Максус G100» в мешки по 25 кг в совокупности с инструкциями по его применению, свидетельствует о том, что он не является дозированным лекарственным средством, его упаковка не предназначена для розничной продажи, в связи с чем, Общество правомерно классифицировало декларируемый товар в товарной позиции 3003.
 
    Ссылки таможенного органа на толкование статьи 492 ГК РФ и определение понятия «розничного применения лекарственных средств», изложенные в дополнении к отзыву (л.д.132-137), суд не принимает на основании вышеизложенного.
 
    Кроме того, суд отмечает, что в тексте товарных позиций 3003 и 3004 ТН ВЭД указано:
 
    к товарной позиции 3003 ТН ВЭД ТС относятся лекарственные средства…, но не расфасованные в виде дозированных лекарственных форм или в формы или упаковки для розничной продажи;
 
    к товарной позиции 3004 ТН ВЭД ТС отнесены лекарственные средства…, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи.
 
    В решении №10209000-44-17.1/000548о классификации товара, таможенный орган  указал, что: «Лекарственный препарат «МAXUS G100», содержащий антибиотик авиламицин – 100г/кг…, не расфасован в виде дозированных форм, поставляется в упаковках для розничной продажи…», что не соответствует тексту товарной позиции 3004, поскольку в неё включаются препараты расфасованные в виде дозированных лекарственных форм.
 
    При таких обстоятельствах требование подлежит удовлетворению, решение №10209000-44-17.1/000548, о классификации товаров по коду ТН ВЭД 3004 20 000 2, принятое 28.08.2012 Псковской таможней, подлежит признанию недействительным, как несоответствующее таможенному законодательству.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и согласно пункту 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации», расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 201, 110   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
 
    РЕШИЛ:
 
    Признать недействительным решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД №10209000-44-17.1/000548, принятое 28.08.2012 Псковской таможней, как несоответствующее таможенному законодательству.
 
    Обязать Псковскую таможню  восстановить нарушенное право Общества с ограниченной ответственностью «Техкорм» в установленном порядке  в месячный срок с момента вступления решения в законную силу.
 
    Взыскать с Псковской таможни в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Техкорм» расходы по госпошлине в сумме 2 000 руб.
 
    Выдать исполнительный лист на взыскание судебных расходов.         
 
    На решение в течение месяца после его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Псковской области.
 
    Судья                                                                                                  И.М. Радионова