Решение от 04 июня 2009 года №А49-5685/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПЕНЗЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
440026, г. Пенза,  ул. Белинского, д. 2, тел.: (8412) 52-99-09, факс: 55-36-96,Email: info@penza.arbitr.ru
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
РЕШЕНИЕ
 
 
    г. Пенза                                                                     Дело №А49-5685/2008-16/5
 
    04 июня 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена  29 мая 2009 года
 
    В полном объеме решение изготовлено 04 июня 2009 года
 
 
Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи С.А.Новиковой, при  ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Н.А.Новичковой, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску
 
    открытого акционерного общества «Пензаэнергосбыт»
 
 
    к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная компания Волги» в лице филиала «Пензаэнерго»
 
 
    с привлечением третьих лиц: Управление по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области; ФГУП «ППО «Электроприбор»; ОАО «Радиозавод»; ФГУП «ППО ЭВТ»; ОАО «Пензхиммаш»; ОАО «Пензтяжпромарматура»; ФГУП ФНПЦ  «ПО «Старт» им. М.В.Проценко»; ОАО «Пензадизельмаш»; ОАО «Пензкомпрессормаш»; ОАО «Электромеханика»; ООО «Горводоканал»; Федеральная служба по тарифам России,
 
 
    о взыскании 12517737 руб. 73 коп.,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от истца: представитель Сениченкова Н.А. (доверенность от 31.12.2008г.), представитель Ратанина Н.В. (доверенность от 31.12.2008г.),
 
    от ответчика: представитель Горбачева М.Н. (доверенность от 17.03.2009г.), Садов В.А. (доверенность от 17.03.2009г.), Корнеева И.Н. (доверенность от 20.03.2009г.),
 
    от 3-их лиц: извещены, не явились,
 
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    Открытое акционерное общество «Пензаэнергосбыт» (далее – ОАО «Пензаэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд Пензенской области с иском к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» в лице филиала – «Пензаэнерго» (далее – ОАО «МРСК Волги» - «Пензаэнерго») и с учетом уточнений просило взыскать с ответчика задолженность за потребленную электроэнергию в целях компенсации потерь в его электрических сетях в сумме 12517737 руб. 73 коп. в соответствии с договорами на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г. за период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г., и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г. В обоснование своих материально-правовых требований истец сослался на ст.ст. 309, 424 Гражданского кодекса Российской Федерации; на пункты 50,51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. №861; на пункт 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. №530; на пункт 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1.
 
    В судебном заседании 21.05.2009г. в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом объявлен перерыв до 28.05.2009г. до 10 час. 30 мин., в связи с необходимостью представления сторонами дополнительных доказательств.  
 
    28.05.2009г. в судебном заседании по ходатайству представителей ответчика в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом объявлен перерыв до 29.05.2009г. до 10-00 час. для представления дополнительных доказательств.
 
    В судебном заседании представители истца исковые требования поддержали по основаниям, изложенным в иске и в дополнениях к нему. Пояснили, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что в Сводном прогнозном балансе за 2007г. в строке «Потери в прочих сетях» учтены потери в сетях, переданных в 2007 г. в аренду ОАО «Пензаэнерго». Объем электроэнергии, поступивший в арендованные сети ОАО «МРСК Волги», учитывался приборами ОАО «МРСК Волги», которые не являются коммерческими (расчетными), так как не согласованы с ОАО «Пензаэнергосбыт», т.е. являются только техническими; снятые ответчиком показания с этих приборов никем не контролировались; показания счетчиков содержатся только в журналах ответчика, в которых присутствуют исправления, отсутствуют подписи лиц, ответственных за снятые показания. ОАО «Пензаэнергосбыт» не осуществляло раздельного учета фактических потерь в сетях ОАО «МРСК Волги» - филиал «Пензаэнерго», находящихся в собственности ответчика и арендованных им на 2007-2008 годы у ОАО «Губернская энергетическая компания» и ООО «Нижнеломовская электросетевая компания».   Обобщающие акты о поступившей электроэнергии в арендованные ответчиком сети между ОАО «Пензаэнергосбыт» и ОАО «МРСК Волги» - филиал «Пензаэнерго» не составлялись. Таким образом, по мнению истца, представленные ответчиком документы не имеют доказательственной силы. Объем электроэнергии, переданный из арендованных сетей ответчика, также не может считаться достоверным, т.к. полезный отпуск по арендованным сетям указан в таблице №17 ответчиком произвольно. Объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику для компенсации потерь по регулируемой цене, истец в 2007 и в 2008г. определял в соответствии с п.11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, исходя из объема технологического расхода в количестве 400,39 млн.кВт.ч., указанного в строке ОАО «Пензаэнерго» в приложении 5.1 к Сводному прогнозному балансу производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007г., утвержденному Приказом ФСТ России № 213-э/4 от 03.10.2006г. По данным истца объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 32,526 млн.кВт.ч, в декабре 2007г. – 35,946 млн.кВт.ч., в январе 2008г. – 33,405 млн.кВтч., в феврале 2008г. – 31,637 млн.кВт.ч., в марте 2008г. – 33,261 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. – 27,719 млн.кВт.ч., в мае 2008г. – 23,8 млн.кВт.ч., в июле 2008г. – 20,85 млн.кВт.ч., в августе 2008г. – 21,54 кВт.ч. (Итого за оспариваемый период – 260,684 млн.кВт.ч.).
 
    Истец считает, что перерасчет регулируемого объема потерь электроэнергии для ответчика с  применением не только пункта 11, но и пункта 12 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 неправомерен и необоснован, просит удовлетворить исковые требования.
 
    Представители ответчика в судебном заседании  исковые требования не признали по основаниям, изложенным в отзыве на иск и в дополнениях к отзыву на иск. Отметили, что  ОАО «Пензаэнерго» реорганизовано в форме присоединения к ОАО «МРСК Волги» с 01.04.2008г. В результате реорганизации все права и обязанности ОАО «Пензанерго» с 01.04.2008г. перешли к правопреемнику – ОАО «МРСК Волги». Пояснили, что считают договоры оказания услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №18-ПЭСК/08 от 02.04.2008г. смешанными, содержащими в себе как элементы договора оказания услуг по передаче электрической энергии, так и купли-продажи электроэнергии для компенсации потерь. В процессе заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №18-ПЭСК/08 от 02.04.2008г. стороны не согласовали существенные условия для договоров оказания услуг по передаче электрической энергии: величины заявленной и максимальной мощности энергопринимающих устройств, с распределением по каждой точке присоединения на 2007 и 2008 годы. Плановые объемы (годовые, с помесячной разбивкой) покупки ОАО «МРСК Волги» - филиал «Пензаэнерго» электроэнергии у ОАО «Пензаэнергосбыт» для компенсации потерь на 2007 – 2008 годы сторонами согласованы. С учетом данных обстоятельств, представители ответчика в части покупки электроэнергии для компенсации потерь  заключенность договоров оказания услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №18-ПЭСК/08 от 02.04.2008г.  не оспаривают.
 
    По существу спора представители ответчика указали на то, что в 2007 году в Сводном  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год, утвержденном Приказом  Федеральной службы по тарифам от 03.10.2006 г. № 213-э/4,  отдельными строками были учтены как объем технологического расхода электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч., так и потери в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 190,04 млн. кВт.ч.  (без расшифровки).  В строке «потери в прочих сетях» в том числе  учтён объем технологического расхода электрической энергии в количестве 51,001 млн. кВт.ч. в сетях, переданных на 2007г. в аренду ОАО «Пензаэнерго». В подтверждение своих доводов ответчик ссылается на письмо Управления цен и тарифов Пензенской области № 88 от 15.01.2008г. Итого, по мнению ответчика, в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электроэнергии на 2007г. объем технологического расхода электроэнергии в сетях, находившихся в пользовании, владении, распоряжении ОАО «Пензаэнерго», учтен в общем количестве 451,391 млн.кВт.ч. Кроме того, объемы плановых потерь в сетях ОАО «Пензаэнерго» на 2007г. в количестве 451,391 млн.кВт.ч. подтверждаются выпиской из протокола № 51 заседания Правления Управления цен и тарифов Пензенской области от 28.12.2006г. об утверждении платы за услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Пензаэнерго», отзывом № 712 от 22.12.2008г. Управления по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области по настоящему делу и приложением № 5 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. о плановом объеме электрической энергии, приобретаемом ответчиком у истца в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, подписанным между истцом и ответчиком. В Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2008 год, утвержденном Приказом  ФСТ России от 30.11.2007г. № 402-э/5, плановый технологический расход (потери) электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» указан в количестве 453,239 млн.кВт.ч (с учетом потерь в арендованных ОАО «Пензаэнерго» электрических сетях), а плановый объем потерь в сетях прочих сетевых организаций уменьшен на плановый объем потерь электрической энергии в сетях ОАО «Губернская энергетическая компания» и ООО «Нижнеломовская электросетевая компания». В ноябре-декабре 2007 г., январе-августе 2008 г. ответчик  объем электроэнергии, подлежащий продаже истцом для компенсации потерь по регулируемой цене, исчислял в соответствии с пунктом 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, исходя из объема технологического расхода в количестве 451,391 млн.кВт.ч, включенного в Сводный  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 годв строках потери в электрических сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч  и потери в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 51,001 млн. кВт.ч.  По данным ответчика объем электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 36,665 млн.кВт.ч, в декабре 2007г. – 40,525 млн.кВт.ч., в январе 2008г. – 37,66 млн.кВт.ч., в феврале 2008г. – 35,665 млн.кВт.ч , в марте 2008г. – 37,493 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. – 28,835 млн.кВт.ч., в мае 2008г. – 26,832 млн.кВт.ч, в июле 2008г. – 23,509 млн.кВт.ч., в августе 2008г. – 23,812 млн.кВт.ч. (Итого за оспариваемый период – 290,996 млн.кВт.ч.)
 
    С учетом позиции Федеральной службы по тарифам, изложенной в письмах №НБ-7122/12 от 03.12.2008г., № ДС-1386/13 от 12.03.2009 г., отзыве на исковое заявление № СН-1914/13 от 01.04.2009г. относительно определения стоимости электрической энергии, поставляемой для компенсации потерь сетевой организации в ноябре-декабре 2007г., январе-мае 2008г, июле-августе 2008г. ответчиком осуществлен расчет объема электрической энергии покупаемого в спорные периоды у истца для компенсации потерь по регулируемой цене (тарифу), исходя из п.11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции, действовавшей в период с ноября 2007г. по август 2008г.) в отношении объема фактических потерь в электрических сетях, принадлежащих ответчику на праве собственности, и в соответствии с п.12 вышеупомянутых Правил – в отношении объема потерь в сетях, находившихся в 2007-2008 годах в  пользовании (аренде) ответчика. Объем потерь в сетях, находившихся в пользовании (аренде) ответчика, определялся на основании данных журналов учета электрической энергии, ведущихся оперативным персоналом ОАО «МРСК Волги» - филиал «Пензаэнерго» в точках поступления электроэнергии в арендованные сети и точках отпуска электроэнергии из арендованных сетей, а также на основании согласованных с истцом объемов полезного отпуска потребителям электрической энергии, непосредственно подключенным к арендованным сетям. В соответствии с произведенным ответчиком в соответствии с разъяснениями ФСТ России расчетом, объем   электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 37 627 261 кВт.ч., в декабре 2007г. – 42 715 496 кВт.ч., в январе 2008г. – 39 588 925 кВт.ч., в феврале 2008г. – 36 790 521 кВт.ч, в марте 2008г.- 38 573 655 кВт.ч., в апреле 2008г. – 30 781 396 кВт.ч., в мае 2008г. – 26 415 600  кВт.ч., в июле 2008г. – 22 779 091 кВт.ч., в августе 2008г. – 23 787 225 кВт.ч. (Итого за оспариваемый период – 299 059 179 кВт.ч). В связи с тем, что иск ОАО «Пензаэнергосбыт» заявлен с требованием об оплате разницы между нерегулируемой и регулируемой ценой на электрическую энергию с объема покупки потерь, превышающего в оспариваемом периоде 260,684 млн.кВт.ч., ОАО «МРСК Волги» - филиал «Пензаэнерго» в оспариваемом периоде по нерегулируемой цене уже оплатило электрическую энергию на компенсацию потерь с объема, превышающего 290,996 млн.кВт.ч., а согласно расчета, произведенного в соответствии с разъяснениями ФСТ России, по нерегулируемой цене должна оплачиваться электрическая энергия только с объема, превышающего в оспариваемом периоде 299,059 млн.кВт.ч. В связи с чем, представители ответчика в удовлетворении иска просили отказать.
 
    Представители третьих лиц – Федеральной службы по тарифам, Управления по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области, ФГУП «ППО «Электроприбор», ОАО «Пензадизельмаш», ООО «Горводоканал», ОАО «Пензхиммаш», ОАО «Пензкомпрессормаш» ОАО «Радиозавод», ФГУП «ППО ЭВТ», ФГУП ФНПЦ «ПО «Старт» им.Проценко», ОАО «Пензтяжпромарматура», ОАО «Электромеханика» в судебное заседание не явились. О времени и месте рассмотрения дела извещены своевременно и надлежащим образом в порядке, предусмотренном ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    В отзывах на иск ОАО «Радиозавод», ФГУП «ППО ЭВТ», ФГУП ФНПЦ «ПО «Старт» им.Проценко», ОАО «Пензтяжпромарматура», ОАО «Электромеханика» исковые требования истца поддержали.
 
    Управление по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области в письменном отзыве на иск указало, что в 2007 году в Сводном  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год, утвержденном Приказом  Федеральной службы по тарифам от 03.10.2006 г. № 213-э/4,  в приложении 5.1 отдельными строками были учтены как объем технологического расхода электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч., так и потери в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 190,04 млн. кВт.ч..  В строке «потери в прочих сетях» в том числе  учтён объем технологического расхода электрической энергии в количестве 51,001 млн. кВт.ч. в сетях, переданных на 2007г. в аренду ОАО «Пензаэнерго» на договорных основаниях. Итого в Сводном  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год объем технологического расхода электрической энергии в сетях, находившихся в пользовании, владении, распоряжении ОАО «Пензаэнерго», учтен в общем количестве 451,391 млн.кВт.ч. Расчет тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Пензаэнерго» на 2007г. произведен, исходя из годового планового объема технологического расхода электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 451,391 млн.кВт.ч. Полагает, что объемы электрической энергии, приобретаемые по регулируемой и нерегулируемой цене должны определяться в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденными Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, с учетом разъяснений данных в письме Федеральной службы по тарифам от 03.12.2008г. № НБ-7122/12 «Об определении стоимости электрической энергии, поставляемой для компенсации потерь».
 
    Федеральная служба по тарифам в отзыве на иск указала, что поскольку в Сводном прогнозном балансе 2007г. отдельной строкой указан только объем покупки  электрической энергии для компенсации потерь в сетях ОАО «Пензаэнерго» в размере 400,39 млн. кВт.ч., то и стоимость только этого количества электроэнергии должна определяться в соответствии с п.11Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции, действовавшей в спорный период). Стоимость объема покупки электрической энергии, необходимого для компенсации потерь в сетях, переданных ОАО «Пензаэнерго» в пользование в 2007г., следует определять в соответствии с положениями пункта 12 тех же Правил.  Отсутствие у ОАО «Пензаэнергосбыт» данных учета фактических потерь электрической энергии в сетях, находящихся как в собственности ответчика, так и в арендуемых им сетях, не является основанием для несоблюдения истцом установленного порядка определения стоимости электрической энергии, поставляемой для компенсации потерь сетевым организациям.
 
    В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд, с учетом мнения представителей истца и ответчика, считает возможным рассмотреть спор по существу в отсутствие представителей третьих лиц, по имеющимся в материалах дела доказательствам.
 
    Заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил.
 
    Между истцом и ответчиком подписаны договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г., по условиям которых, ответчик (исполнитель) обязался оказывать истцу (заказчику) услуги по передаче электрической энергии, а истец обязался оплачивать данные услуги (п.2.1. договоров). Кроме того, согласно п.2.2. договоров, в отношении покупки электрической энергии для компенсации потерь в сетях, истец (заказчик) обязался по заявке ответчика (исполнителя) приобретать электроэнергию для компенсации потерь, а ответчик обязался оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен (т.13, л.д. 40-59, 97-138).
 
    Условия данных договоров позволяют квалифицировать их как смешанные, содержащие в себе элементы договора купли-продажи электроэнергии, поскольку по условиям вышеуказанных договоров истец (энергоснабжающая организация) обязался приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях ответчика (потребителя) и подавать ее ответчику, а ответчик обязался оплачивать принятую энергию, а также элементы договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку по условиям договоров ответчик обязался оказывать истцу услуги по передаче электроэнергии, а истец обязался оплачивать данные услуги.
 
    Исковые требования ОАО «Пензаэнергосбыт» предъявлены о взыскании задолженности за электрическую энергию, приобретаемую ОАО «МРСК Волги» в лице филиала – «Пензаэнерго» для компенсации потерь в электрических сетях ответчика, в период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г. и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г.
 
    Договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г. в части условий купли-продажи электроэнергии для компенсации потерь, возникающих в сетях ответчика, содержат все существенные условия для данного вида договора – договора энергоснабжения.
 
    Кроме того, заключенность договоров на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г. в части условий купли-продажи электроэнергии для компенсации потерь, возникающих в сетях ответчика, сторонами не оспаривается.
 
    Спор между истцом и ответчиком возник по вопросу определения объемов электрической энергии, покупаемой по регулируемой и нерегулируемой цене.
 
    Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии утверждены Приказом Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1 (т.1, л.д. 46-66).
 
    Согласно вышеуказанных Правил (в редакции, действовавшей в период с ноября 2007 г. по  август 2008 г.), в случае, если для сетевой организации объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на текущий год, утверждаемом Федеральной службой по тарифам, указан по соответствующему субъекту Российской Федерации отдельной строкой, стоимость электрической энергии, поставляемой ГП указанной сетевой организации определяется в соответствии с пунктом 11 Правил с применением коэффициента альфа – устанавливаемой Правительством РФ доли, в соответствии с которой определяется предельный максимальный объем продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке.
 
    Альфа – установленная Правительством Российской Федерации величина максимального объема продажи электрической энергии по регулируемым ценам. В пункте 50 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 № 643, предусмотрены на каждый год, начиная с 2007 года, доли продажи электрической энергии по свободным ценам в процентном соотношении от объема производства (потребления) электроэнергии, определенного в прогнозном балансе, утвержденном в установленном порядке на соответствующий год. С 01.01.2011 года электроэнергия в полном объеме поставляется по свободным (нерегулируемым) ценам.
 
    С 1 июля по 31 декабря 2007г. доля электроэнергии, продаваемой по регулируемой цене, составляла от 85 до 90 процентов от объема производства (потребления) электроэнергии определенного в прогнозном балансе, с 1 января по 30 июня 2008г. – от 80 до 85 процентов, а с 1 июля 2008г. по 31 декабря 2008г. – от 70 до 75 процентов. То есть в спорный период: ноябрь-декабрь 2007г. величина максимального объема продажи электроэнергии по регулируемым ценам (альфа) составляла 90%, с января по 30 июня 2008г. – 85%, а с июня по август 2008г. – 75%.
 
    В то же время, стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам (тарифам) сетевым организациям, для которых объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе текущего периода регулирования не указан по соответствующему субъекту РФ отдельной строкой, определяется независимо от ведомственной принадлежности электрических сетей и вида собственности на эти сети в соответствии с пунктом 12 Правил (в редакции, действовавшей в спорный период) с применением коэффициента бета, рассчитываемого гарантирующим поставщиком.
 
    В Сводном  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год, утвержденном Приказом  Федеральной службы по тарифам от 03.10.2006г. № 213-э/4,  отдельными строками были указаны:
 
    - объем потерь электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч.,
 
    -  объем потерь в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 190,04 млн. кВт.ч.  (без расшифровки конкретных сетевых организаций) (т.1, л.д.8,9).
 
    В соответствии договором аренды (рег.№ юр/д-07-218 от 23.08.2006г.), заключенным ответчиком с ООО «Нижнеломовская электросетевая компания», договорами аренды (рег. № юр/д-07-218 от 01.01.2007г.) и субаренды (юр/д-07-219 от 01.01.2007г.), заключенными ответчиком с ОАО «Губернская энергетическая компания», во временное владение и пользование ОАО «Пензаэнерго» в оспариваемый период были переданы электросетевые комплексы сетевых организаций - ООО «Нижнеломовская электросетевая компания» и ОАО «Губернская энергетическая компания». Факт передачи электросетевых комплексов в аренду и субаренду ответчику подтверждается актами приема-передачи (т.2, л.д.67-135, т.3 л.д.1-105). Объем потерь электроэнергии в сетях ООО «Нижнеломовская электросетевая компания» и ОАО «Губернская энергетическая компания» вСводном  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год отдельными строками не указан.
 
    Согласно письму Управления цен и тарифов Пензенской области № 88 от 15.01.2008г. (т.1, л.д. 15), пояснений представителя Управления по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергоснабжению Пензенской области в предварительном судебном заседании, и отзыве на иск (т.5, л.д.101,102), объем технологического расхода (потерь) в сетях, переданных на договорных основаниях в пользование ОАО «Пензаэнерго», в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 год учтен в строке «потери в прочих сетях» в объеме 51,001 млн.кВт.ч. Расчет и утверждение тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Пензаэнерго» на 2007г. произведены, с учетом годового планового объема технологического расхода электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 451,391 млн.кВт.ч.
 
    Истец в период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г. и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г. объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику для компенсации потерь по регулируемой цене, определял в соответствии с п.11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, исходя из планового годового объема технологического расхода в сетях ответчика в количестве 400,39 млн.кВт.ч. По данным истца объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику по регулируемой цене составил с учетом планового годового объема технологического расхода в сетях ответчика в количестве 400,39 млн.кВт.ч.: в ноябре 2007г. – 32,526 млн.кВт.ч., в декабре 2007г. – 35,946 млн.кВт.ч., в январе 2008г. – 33,405 млн.кВтч., в феврале 2008г. – 31,637 млн.кВт.ч., в марте 2008г. – 33,261 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. – 27,719 млн.кВт.ч., в мае 2008г. – 23,8 млн.кВт.ч., в июле 2008г. – 20,85 млн.кВт.ч., в августе 2008г. – 21,54 кВт.ч. (итого за оспариваемый период – 260,684 млн.кВт.ч.). Разница между фактическим объемом потерь в сетях ответчика и объемом потерь, определенным истцом вышеуказанным образом, предъявлена к оплате ответчику по нерегулируемой цене.
 
    Ответчик же в ноябре-декабре 2007г., январе-августе 2008г. объем электроэнергии, подлежащий продаже истцом для компенсации потерь по регулируемой цене, исчислял в соответствии с пунктом 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, исходя из объема технологического расхода в количестве 451,391 млн.кВт.ч., включенного в Сводный  прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии  (мощности)  на 2007 годв строках потери в электрических сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч.  и потери в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 51,001 млн. кВт.ч.  По данным ответчика объем электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 36,665 млн.кВт.ч., в декабре 2007г. – 40,525 млн.кВт.ч., в январе 2008г. – 37,66 млн.кВт.ч., в феврале 2008г. – 35,665 млн.кВт.ч., в марте 2008г. – 37,493 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. – 28,835 млн.кВт.ч., в мае 2008г. – 26,832 млн.кВт.ч., в июле 2008г. – 23,509 млн.кВт.ч., в августе 2008г. – 23,812 млн.кВт.ч. (итого за оспариваемый период – 290,996 млн.кВт.ч.). Для оплаты по нерегулируемой цене ответчиком в актах о согласовании объемов потерь  в ноябре-декабре 2007 г., январе-августе 2008г. приняты объемы потерь в сетях, превышающие 290,996 млн.кВт.ч. Потери в электрических сетях в объемах  в ноябре 2007г. – 36,665 млн.кВт.ч., в декабре 2007г. – 40,525 млн.кВт.ч., в январе 2008г. – 37,66 млн.кВт.ч., в феврале 2008г. – 35,665 млн.кВт.ч., в марте 2008г. – 37,493 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. – 28,835 млн.кВт.ч., в мае 2008г. – 26,832 млн.кВт.ч, в июле 2008г. – 23,509 млн.кВт.ч., в августе 2008г. – 23,812 млн.кВт.ч. приняты к оплате в актах согласования и оплачены ответчиком по регулируемой цене потерь.
 
    Справка о разногласиях между истцом и ответчиком по объему электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по регулируемой цене за спорный период, имеется в материалах дела (т.17, л.д. 116).  
 
    Сумма настоящего иска 12517737 руб. 73 коп. исчислена истцом как разница в стоимости нерегулируемой и регулируемой цены в объеме потерь, определенного истцом и ответчиком вышеуказанными различными способами.
 
    Разница в объеме потерь составила 30,312 млн.вВт.ч.
 
    В соответствии с п.1  Положения о Федеральной службе по тарифам (утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.20004 г. № 332)Федеральная служба по тарифам (ФСТ России) является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять правовое регулирование в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги) в соответствии с законодательством Российской Федерации и контроль за их применением. В соответствии с п.6.13. вышеуказанного Положения, данный орган с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности имеет право давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к его компетенции.
 
    Федеральной службой по тарифам в письмах №НБ-7122/12 от 03.12.2008г., № ДС-1386/13 от 12.03.2009г., отзыве на исковое заявление № СН-1914/13 от 01.04.2009г.  разъяснен порядок применения изданных данным органом Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии (т.5, л.д. 89-91, т.14, л.д. 51-55, т.16, л.д.87-89).
 
    По мнению Федеральной службой по тарифам, поскольку в Сводном прогнозном балансе 2007г. отдельной строкой указан только объем покупки  электрической энергии для компенсации потерь в сетях ОАО «Пензаэнерго» в размере 400,39 млн. кВт.ч., то и стоимость только в отношении этого количества электроэнергии должна определяться в соответствии с п.11Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции, действовавшей в спорный период). Стоимость объема покупки электрической энергии по регулируемым ценам, необходимого для компенсации потерь в сетях, переданных ОАО «Пензаэнерго» в пользование в 2007г., следует определять в соответствии с положениями пункта 12 тех же Правил. По мнению уполномоченного федерального органа в отношении ответчика для определения объема  электрической энергии для компенсации потерь, подлежащего приобретению по регулируемой цене, необходимо одновременно применять как пункт 11 (в отношении объема покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях, отраженном в Сводном прогнозном балансе отдельной строкой), так и пункт 12 (в отношении остального объема покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в прочих сетях) Правил  определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции, действовавшей в спорный период).
 
    Поскольку как истец, так и ответчик в своих расчетах, объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по регулируемой цене определяли за спорный период каждый своим способом, суд, с учетом разъяснений, данных Федеральной службой по тарифам в письме от 03.12.2008г. за №НБ-7122/12 «Об определении стоимости электроэнергии, поставляемой для компенсации потерь» предложил истцу уточнить расчет суммы исковых требований, а ответчику - представить письменный отзыв на иск и свой контррасчет.
 
    В соответствии с произведенным истцом расчетом, с учетом  разъяснений ФСТ России, объем  электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 37 627 261 кВт.ч., в декабре 2007г. – 42 715 496 кВт.ч., в январе 2008г. – 39 588 925 кВт.ч., в феврале 2008г. – 36 790 521 кВт.ч., в марте 2008г.- 38 574 155 кВт.ч., в апреле 2008г. – 30 781 896 кВт.ч., в мае 2008г. – 26 415 600  кВт.ч., в июле 2008г. – 22 779 091 кВт.ч., в августе 2008г. – 23 787 225 кВт.ч. (итого за оспариваемый период – 299 060 170 кВт.ч) (т.12, л.д. 146). Однако, в связи с несогласием с данными Федеральной службой по тарифам разъяснениями, истец настаивал на удовлетворении исковых требований, исчисленных на основании своего первоначального расчета.
 
    В соответствии с произведенным ответчиком расчетом с учетом разъяснений ФСТ России, объем электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене составил: в ноябре 2007г. – 37 627 261 кВт.ч, в декабре 2007г. – 42 715 496 кВт.ч., в январе 2008г. – 39 588 925 кВт.ч., в феврале 2008г. – 36 790 521 кВт.ч., в марте 2008г.- 38 573 655 кВт.ч., в апреле 2008г. – 30 781 396 кВт.ч., в мае 2008г. – 26 415 600  кВт.ч., в июле 2008г. – 22 779 091 кВт.ч., в августе 2008г. – 23 787 225 кВт.ч. (итого за оспариваемый период – 299 059 179 кВт.ч) (т.13, л.д. 32).
 
    На основании вышеизложенного, с учетом разъяснений, данных Федеральной службой по тарифам, о порядке применения изданных данным органом Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции, действовавшей в спорный период), и произведенных сторонами на основании данных разъяснений расчетов, суд приходит к выводу о том, что за спорный период ответчик полностью произвел оплату потребленной электрической энергии в целях компенсации потерь в его сетях как по регулируемой, так и по нерегулируемой цене. Так, ответчиком оплачен объем электроэнергии, подлежащий покупке у истца по регулируемой цене в количестве 290,996 млн.кВт.ч., а исходя из произведенного перерасчета, ответчик по регулируемой цене должен оплатить электрическую энергию в целях компенсации потерь в его сетях в количестве 299,059 млн.кВт.ч. (разница составила 8,063 млн.кВт.ч.), и только остальной объем, по нерегулируемой цене.
 
    Расчет объемов потерь в сетях, находившихся в пользовании (аренде) ответчика, производился на основании данных журналов учета электрической энергии, ведущихся персоналом ответчика в точках поступления электроэнергии в арендованные сети и точках отпуска электроэнергии из арендованных сетей, а также на основании согласованных с истцом объемов полезного отпуска потребителям электрической энергии, непосредственно подключенным к арендованным сетям (т. 6, л.д. 120-149; т.7, л.д. 1-125; т.8, л.д. 1-147; т.9, 1-148,; т.10, л.д. 1-131; т.11., л.д.1-148; т.12, л.д. 1-118).
 
    Доводы истца о недопустимости использования в расчетах показаний приборов учета, несогласованных ответчиком с истцом в качестве коммерческих (расчетных), и отраженных в журналах учета, в которых имеются исправления, зачеркивания, судом отклоняются.
 
    В соответствии со ст.11  Федерального закона «Об энергосбережении» от 03.04.1996 г. № 28-ФЗ  весь объем добываемых, производимых, перерабатываемых, транспортируемых, хранимых и потребляемых энергетических ресурсов с 2000 года подлежит обязательному учету. Очередность и правила оснащения организаций приборами для учета расхода энергетических ресурсов, а также правила пользования электрической и тепловой энергией, природным и сжиженным газом, продуктами нефтепереработки устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
 
    Учет потребляемых энергетических ресурсов осуществляется в соответствии с установленными государственными стандартами и нормами точности измерений.
 
    Доказательств несоответствия указанных ответчиком приборов учета электрической энергии  требованиям Правил учета электрической энергии, зарегистрированным в Минюсте РФ 24.10.1996 за N 1182, истцом не представлено.
 
    Согласно справке, представленной ООО «Энергобаланс» - организацией, выполняющей  функции оператора коммерческого учета, с которой ответчиком заключен договор на оказание услуг по организации учета электроэнергии, обслуживанию систем и приборов учета, разработке и реализации комплекса мероприятий по совершенствованию учета электроэнергии, приборы учета, установленные на границах арендованных ответчиком сетей, своевременно калибруются и поверяются. Даты поверки и межповерочные интервалы приведены в справке (т.17, л.д. 95).Работы по поверке счетчиков электрической энергииответчика, в том числе находящихся и на арендуемых им сетях,производятся ФГУП «Пензенский ЦСМ», на основании договора, заключенного с ответчиком, и в соответствии с согласованным  сторонами графиком. Даты поверки приведены в справке. (т.17, л.д. 119-149).
 
    Запись показаний приборов в журналы учета осуществляется оперативным персоналом ответчика в соответствии с внутренними указаниями, изданными обособленными подразделениями ответчика (т.17, л.д. 91-93). Представленные ответчиком журналы учета электроэнергии, копии которых приобщены к материалам дела, прошиты, пронумерованы, скреплены печатью. Подлинные журналы были обозрены в судебном заседании.
 
    Суд считает представленные ответчиком доказательства учета электрической энергии в точках поступления электроэнергии в арендованные ответчиком сети и точках отпуска электроэнергии из арендованных сетей (журналы учета электрической энергии, ведущиеся персоналом ответчика), и акты согласования с истцом объемов полезного отпуска потребителям электрической энергии, непосредственно подключенным к арендованным сетям, достаточными и допустимыми для определения объема потерь в арендованных ответчиком сетях. Истцом не представлено доказательств того, что объем потерь в арендованных ответчиком сетях составляет меньшую величину. Какой либо иной порядок определения количества потерь в сетях ответчика, чем тот, который применялся сторонами, не установлен.
 
    В соответствии с п.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
 
    Истцом не представлено доказательств в подтверждение своих требований и возражений на доводы ответчика.
 
    В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.
 
    Согласно условий договоровна оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г. (в части  купли-продажи электроэнергии для компенсации потерь, возникающих в сетях ответчика), и нормативно правовых актов – Постановлений Правительства Российской Федерации и приказов Федеральной службы по тарифам, ответчик обязан оплатить стоимость электроэнергии, приобретаемой у истца в целях компенсации потерь электрической энергии в его сетях (в том числе и находящихся у него в аренде и субаренде), с учетом нормативно установленных потерь.
 
    Как установлено судом, истцом при расчетах стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком для компенсации потерь в его сетях, не были учтены установленные нормативные потери, что привело к искажению определения общего объема электроэнергии, оплачиваемой по регулируемой цене и, соответственно, понерегулируемой цене.
 
    Исходя из установленных обстоятельств, суд приходит к выводу о том, что ответчиком обязательства по оплате стоимости электроэнергии, приобретаемой у истца в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, выполнены полностью, поэтому исковые требования истца удовлетворению не подлежат.
 
    В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине относятся на истца.
 
    Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, -
 
 
    Р Е Ш И Л :
 
 
    В иске открытому акционерному обществу «Пензаэнергосбыт» отказать. Расходы по госпошлине отнести на истца.
 
 
    Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через арбитражный суд Пензенской области в течение одного месяца со дня принятия решения.
 
 
 
    Судья                                                                                            С.А.Новикова