Дата принятия: 16 октября 2019г.
Номер документа: А43-33059/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 16 октября 2019 года Дело N А43-33059/2019
Резолютивная часть решения оглашена 09 октября 2019 года
Решение в полном объеме изготовлено 16 октября 2019 года
Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-700), при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пятановой Е.Н., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению, уточненному в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, индивидуального предпринимателя Ингликовой Марины Александровны (ИНН 526202973401, ОГРН 307526202900042)
о признании незаконным предписания о демонтаже рекламной конструкции от 04.10.2018 N2278, вынесенного Департаментом градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода,
о признании незаконными совершенных 22.07.2019 действий МКУ "ГЦГиА" по демонтажу информационной вывески, размещенной в месте реализации товаров, работ и услуг по адресу: Нижегородская область, г.Н.Новгород, Сормовский район, ул.Культуры, д.3, кв.398,
при участии представителей сторон:
от заявителя: Яненко Я.Ю. (доверенность от 01.08.2019),
от ответчиков: Маслов Н.И. (доверенности от 18.01.2019 и 09.01.2019),
установил: в Арбитражный суд Нижегородской области обратился индивидуальный предприниматель Ингликова Марина Александровна (далее - заявитель, предприниматель, ИП Ингликова М.А.) с заявлением о признании незаконным предписания о демонтаже рекламной конструкции от 04.10.2018 N2278, вынесенного Департаментом градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода (далее - ответчик), и о признании незаконными совершенных 22.07.2019 действий МКУ "ГЦГиА" (далее - ответчик) по демонтажу информационной вывески, размещенной в месте реализации товаров, работ и услуг по адресу: Нижегородская область, г.Н.Новгород, Сормовский район, ул.Культуры, д.3, кв.398.
По мнению заявителя, спорная конструкция является вывеской, а не рекламой, не подпадает ни под действие ФЗ "О рекламе", ни под действие Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Нижнем Новгороде, утвержденных решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 N119 (далее - Правила).
Также представитель заявителя считает, что действия МКУ "ГЦГиА" по демонтажу вывески являются незаконными, поскольку ИП Ингликова М.А. не получала оспариваемое предписание по месту своей регистрации, в связи с чем у предпринимателя отсутствовала объективная возможность его добровольного исполнения либо обжалования в установленном порядке.
Подробно позиция заявителя отражена в заявлении и поддержана представителем в судебном заседании.
Представитель ответчиков не согласился с заявленными требованиями, считает оспариваемое предписание и действия по демонтажу конструкции законными и обоснованными, поскольку выявленная конструкция является рекламой, самовольная установка рекламной конструкции представляет собой заведомо противоправное действие. При этом действия по демонтажу рекламной конструкции являются законными и обоснованными, поскольку предприниматель не исполнил в установленный срок выданное ему предписание по демонтажу указанной рекламной конструкции.
По мнению представителя ответчиков, довод заявителя о неполучении предписания является необоснованным, поскольку данное предписание направлено заявителю по месту осуществления деятельности заявителя (оно же место обнаружения конструкции), так как из выписки ЕГРП на заявителя невозможно установить его адрес регистрации.
Позиция ответчиков отражена в письменных отзывах и поддержана представителем в судебном заседании.
Рассмотрев материалы дела, заслушав позиции лиц, участвующих в деле, требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 04.10.2018 сотрудниками специалистом отдела контроля МКУ "ГЦГиА" выявлена рекламная конструкция, установленная и эксплуатируемая без разрешения, по адресу: г.Н.Новгород, ул. Культуры, д.3, на фасаде, конструкция N4, что зафиксировано в акте N2278 от 04.10.2018.
04.10.2018 года Департаментом ИП Ингликовой М.А. выдано предписание N2278 о демонтаже рекламной конструкции.
Названное предписание направлено предпринимателю по адресу: г.Н.Новгород, ул. Культуры, д.3 (почтовое отправление N60300030483616).
Предписание предпринимателем не исполнено в установленный в предписании срок, что заявителем не оспаривается.
В связи с чем, представителями МКУ "ГЦГиА" 22.07.2019 принято решение о демонтаже названной рекламной конструкции N4 и произведен ее демонтаж в связи с неисполнением со стороны заявителя предписания N2278 от 04.10.2018.
Не согласившись с предписанием от 04.10.2018 и действиями МКУ "ГЦГиА" по демонтажу рекламной конструкции, предприниматель обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с рассматриваемыми требованиями.
В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия (бездействие).
В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно п.п. 2, 3 ст. 3 Закона "О рекламе" объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В силу части 1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.
Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на ее установку, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5-7 данной статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.
В части 10 статьи 19 Закона о рекламе определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.
В соответствии с частью 21 статьи 19 Закона о рекламе владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.
В силу части 21.1 статьи 19 Закона о рекламе если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил указанную в части 21 настоящей статьи обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция. Собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания.
Если в установленный срок собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция, не выполнил указанную в части 21 настоящей статьи обязанность по демонтажу рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец данного недвижимого имущества неизвестен, демонтаж рекламной конструкции, ее хранение или в необходимых случаях уничтожение осуществляется за счет средств местного бюджета (ч.21.2 ст.19 Закона о рекламе).
В соответствии с пунктом 15.1 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" установлено, что к вопросам местного значения муниципального района относятся утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального района, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального района, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе".
Размещение объектов наружной рекламы в городе Нижнем Новгороде регулируется Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее -Закон "О рекламе") и Правилами установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Нижнем Новгороде, принятыми решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 N119 (далее - Правила).
Постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 05.02.2007 N338 "О демонтаже незаконно размещенных (самовольно установленных) рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода" на МКУ "Городской центр градостроительства и архитектуры" (далее - МКУ "ГЦГиА"), являющимся учреждением, подведомственным департаменту градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода, возложены полномочия по контролю за выявлением, пресечением и демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода.
Основанием для размещения рекламной конструкции является, полученное в соответствии с действующим законодательством разрешение на установку и эксплуатацию такой конструкции.
В соответствии с разделом 2 Правил, при выявлении рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без разрешений, срок действия которого не истек, администрация города Нижнего Новгорода составляет акт выявления рекламной конструкции и направляет владельцу рекламной конструкции предписание о демонтаже рекламной конструкции.
В соответствии с п. 26.1 ч. 1 ст. 16 Федерального Закона N 131-ФЗ от 06.10.2003 "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" к вопросам местного значения городского округа относятся утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории городского округа, осуществляемые в соответствии с Законом "О рекламе".
Согласно подп. 10 п. 3 ст. 43 Устава города Нижнего Новгорода, утвержденного постановлением Городской Думы г. Нижнего Новгорода от 23.11.2005 г. N 91 (далее - Устав), к полномочиям администрации города Нижнего Новгорода относится осуществление выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории города, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории города.
В соответствии с п. 1.1. Положения о департаменте градостроительного развития и архитектуры (далее - Положение), утвержденного постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 21.06.2011 N2376, Департамент образован в соответствии с законодательством Российской Федерации для обеспечения работы администрации города в области архитектуры, градостроительной деятельности.
В силу п. 3.3.7. Положения Департамент обеспечивает оказание муниципальной услуги "Выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций", в том числе в части определения соответствия либо несоответствия рекламных конструкций внешнему архитектурному облику сложившейся застройки города, требованиям градостроительных норм и правил, документам территориального планирования и требованиям безопасности.
Форма предписания о демонтаже рекламной конструкции утверждена в Приложении 7 к постановлению главы администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2007 N 663 "Об утверждении типовых форм документов". Указанной формой установлено, что Департамент выдает предписания о демонтаже рекламных конструкций.
На основании вышеизложенного, на МКУ "ГЦГиА" возложены полномочия по выявлению и демонтажу незаконных рекламных конструкций.
В силу статьи 3 Федерального закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - Постановление N 58) информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе. Не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 9, 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1).
Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.
В соответствии с пунктом 2 Постановления N 58 при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Федеральным законом N 38-ФЗ к рекламе, в том числе установленным главой 3 Федерального закона N 38-ФЗ в отношении отдельных видов товаров.
Таким образом, разграничение рекламной конструкции и вывески может быть осуществлено с учетом целевого назначения содержащихся в них сведений, которое выявляется в результате оценки обстоятельств размещения таких сведений, в том числе внешнего вида, характера, размера и места расположения указанной конструкции.
Перечень информации об изготовителе (исполнителе, продавце), подлежащей размещению на вывеске, приведен в пункте 1 статьи 9 Закона N 2300-1, согласно которому к таким сведениям относятся: фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы.
В соответствии с Постановлением Президиума ВАС РФ от 16.11.2010 N 8263/10 по делу N А33-13956/2009 установка рекламной конструкции без разрешения - это самовольная установка. Самовольная установка рекламной конструкции представляет собой заведомо противоправные действия. Что касается самой рекламной конструкции, то её собственник не обращавшийся за разрешением компетентного органа, может быть не известен и впоследствии не найден. Самовольная установка не разрешается, в том числе и на собственных объектах недвижимости. В связи с этим, интерес в сохранении рекламной конструкции в месте её самовольной установки не может рассматриваться как законный и не подлежит защите.
Согласно разъяснениям ФАС России, изложенным в письме от 27.12.2017 N АК/92163/17 законодательство, в том числе статья 9 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" не содержит указания на то, что информация о характеристиках реализуемых товаров, о проводимых организацией акциях и/или скидках или лозунги, слоганы являются обязательными к размещению на вывесках. Следовательно, конструкции, содержащие информацию о характеристиках реализуемых товаров, о проводимых организацией акциях и/или скидках, либо различные лозунги, слоганы, либо иную информацию об определенном лице или товаре, не обязательную к размещению, могут быть расценены как вывески, содержащие сведения рекламного характера, и на такие конструкции распространяются требования Федерального закона "О рекламе", в том числе в случае их размещения в месте нахождения организации.
Из материалов дела видно, что спорная конструкция, расположена на фасаде здания по адресу: г. Н. Новгород, ул. Культуры, д. 3, в котором заявитель осуществляет предпринимательскую деятельность.
Данная конструкция содержит информацию о скидках на товары и услуги, номер телефона, а так же слоган: "Память, достойная ушедших" и адрес веб-сайта в интернете, что свидетельствуют о том, что информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к магазину по реализации товаров и услуг, поддержание интереса и продвижение товара и услуг на рынке, а не на доведение до потребителей необходимой информации, предусмотренной Законом N 2300-1.
Информация о режиме работы размещена на двери объекта, а вот конструкция рекламного характера в виде спорного баннера на стене дома, что подтверждается цветными фогографиями, имеющиеся в материалах дела.
Таким образом, содержание спорной конструкции не отвечают признакам, предъявляемым к вывескам о раскрытии информации, необходимой потребителю.
Размещая информацию на указанной рекламной конструкции, предприниматель не просто информировал население об организации, профиле ее деятельности, а призывал потенциальных клиентов посетить данное заведение, формируя у неограниченного круга лиц интерес к нему, способствуя продвижению товаров, услуг на рынке с использованием скидок, слогана "Память, достойная ушедших" и ссылок на свой сайт в сети Интернет.
При изложенных обстоятельствах данная конструкция (баннер) является рекламной, а, следовательно, могла быть размещена только при наличии соответствующего разрешения органа местного самоуправления.
Однако, подтверждено материалами дела и по существу не оспаривается заявителем то, что разрешение на размещение данной рекламной конструкции предприниматель у уполномоченного органа не получала.
В этой связи МКУ "ГЦГиА", выявив факт самовольного размещения рассмотренной рекламной конструкции, правомерно вынесла предписание о демонтаже выявленной незаконной рекламной конструкции от 04.10.2018 N 2278.
При этом в нарушение требований закона и выданного предписания предприниматель не осуществил демонтаж рекламной конструкции, обнаруженной 04.10.2018, тогда как частью 21.1 статьи 19 Закона о рекламе предусмотрена обязанность владельца незаконно установленной рекламной конструкции именно по ее демонтажу.
Факт осуществления предпринимательской деятельности в магазине "Динго", находящегося по вышеназванному адресу и размещение спорного баннера ИП Ингликовой М.А. заявителем не оспаривается.
Суд, учитывая в совокупности изложенные обстоятельства, считает, что в данном конкретном случае отсутствуют основания для того, чтобы считать эту конструкцию вывеской, как не отвечающую признакам, предъявляемым к вывескам о раскрытии информации, необходимой потребителю.
Довод заявителя жалобы о том, что не получил предписание от 04.10.2018, поскольку письмо было направлено не в его адрес, а на адрес 603003, г.Н.Новгород, ул. Культуры, д.3 отклоняется судом, поскольку противоречит материалам дела. Адрес (603003, г.Н.Новгород, ул. Культуры, д.3), по которому направлено предписание, содержится на официальном сайте магазина "Динго" в качестве одного из контактных адресов, а также является местом осуществления деятельности и расположения обнаруженной рекламной конструкции.
Поскольку должностными лицами Учреждения установлено, что данная рекламная конструкция предпринимателем незаконно размещена, то Учреждение правомерно ее демонтировало.
Демонтаж незаконно размещенной рекламной конструкции не может нарушать права и законные интересы заявителя.
На основании изложенного, суд пришел к выводу об отсутствии совокупности условий, предусмотренных частью 4 статьи 200 и частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для признания оспариваемых предписания и действий незаконными, в связи с чем, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленных требований.
Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Отказать индивидуальному предпринимателю Ингликовой Марине Александровне в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.
Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.
Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.
Судья М.Г.Чепурных
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
