Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18 ноября 2019 года №А43-31852/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 18 ноября 2019 года Дело N А43-31852/2019
Резолютивная часть решения объявлена 12 ноября 2019 года
Решение в полном объеме изготовлено 18 ноября 2019 года
Арбитражный суд Нижегородской области в составе:
судьи Леонова Андрея Владимировича (шифр дела 51-769),
при ведении протокола секретарем судебного заседания Кабанов Д.В.,
при участии представителей заявителя - Максимовой Ю.Н., доверенность от 30.04.2019, заинтересованного лица - Ванюшиной О.А., доверенность от 19.08.2019, третьего лица - Струнина А.Г., паспорт,
рассмотрев в открытом судебном заседании заявление
общества с ограниченной ответственностью "Т2 Мобайл" (ОГРН 1137746610088, ИНН 7743895280), г.Москва, о признании незаконным и отмене решения управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 20.06.2019 по делу N052/05/5-929/2019,
при привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Струнина А.Г., г.Н.Новгород,
установил:
в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общества с ограниченной ответственностью "Т2 Мобайл" (далее - заявитель, Общество, ООО "Т2 Мобайл") с заявлением о признании незаконным и отмене решения управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - антимонопольный орган, УФАС) от 20.06.2019 по делу N052/05/5-929/2019.
Заявитель в ходе судебного заседания поддержал заявленные требования в полном объем по основаниям подробно изложенным в заявлении и возражениях на отзыв УФАС.
Кроме того, представитель Общества уточнил, что оспаривает решение антимонопольного органа приложенного к заявлению, а именно решение от 24.07.2018 по делу N940-ФАС52-03/18.
Представитель антимонопольного органа возражает против удовлетворения заявленных требований по основаниям подробно изложенным в письменном отзыве и поддержанным в ходе судебного заседания.
Третье лицо поддержало позицию антимонопольного органа по основаниям подробно изложенным в письменных отзывах.
Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд пришел к мнению, что требования заявителя необоснованны и подлежат отклонению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 01.03.2019 в УФАС поступило обращение потребителя рекламы - Струнина А.Г. (вх.N1844) по поводу рекламы ООО "Т2 Мобайл" "Перенос минут и ГБ" Теперь и при подключении ТЕLE2".
В связи с тем, что реклама ООО "Т2 Мобайл" содержит признаки нарушения части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе". Нижегородское УФАС России 23.04.2019 вынесло Определение N052/05/5-929/2019 о возбуждении дела по признакам нарушения части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 NФЗ-38 "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") в отношении ООО "Т2 Мобайл".
Решением по делу N052/05/5-929/2019 от 20.06.2019 УФАС по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе по Нижегородской области признала рекламу, распространенную ООО "Т2 Мобайл" ненадлежащей, поскольку она противоречит требованиям части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе.
Не согласившись с указанными решением, и считая, что в действиях Общества не было допущено нарушений действующего законодательства, заявитель обратился в суд с рассматриваемым заявлением.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.
Согласно пункту 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В пункте 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). В рассматриваемом деле таким органом является УФАС.
Судом установлено, что 01.03.2019 в городе Нижнем Новгороде на улице Большая Покровская и на автобусной остановке "Институт экономики и предпринимательства" на проспекте Ленина было выявлено сообщение следующего содержания: "МИНУТЫ И ГБ НЕ СГОРАЮТ Теперь и при подключении TELE2".
Данное сообщение является рекламой, так как отвечает определению, указанному в пункте 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе": реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама, пункт 3 этой же статьи определил, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Рекламное сообщение направлено на привлечение внимания неопределенного круга лиц к объекту рекламирования - ООО "Т2 Мобайл", товаром является услуга "Перенос минут и ГБ".
Согласно части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации, и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
При обращении в УФАС Струниным А.Г. было указано, что согласно информации, размещенной на официальном сайте Общества по адресу: https://nnov.tele2.ru/option/transfer, существуют условия, при которых предлагаемая услуга не активируется либо активируется с ограничениями.
11.03.2019 УФАС был осуществлен осмотр сайта оператора связи: https:nnov.tele2.ru, а также правил проведения программы "Перенос минут и ГБ". Установлено, что рекламируемая опция имеет ряд условий, в частности, срок действия опции - 1 месяц с момента ее подключения, по истечении срока действия опция отключается; максимальный объем перенесенного пакета интернет - трафика составляет 30 ГБ, голосового трафика - 1000 минут. Данная информация является для потребителя рекламы существенной.
Отсутствие в рекламе существенной части и информации о том, что минут и ГБ фактически сгорают, приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой опцией.
В связи с этим рекламное сообщение противоречит требованиям части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" установлено, что ответственность за нарушение требований, установленных статьей 5 ФЗ "О рекламе", несет рекламодатель.
Пунктом 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
14.12.2018 между ООО "Т2 Мобайл" (Принципал) и ООО "МедиаКом" (Агент) заключен Договор NТе1е2-МС/3 в соответствии с которым Агент обязуется от своего имени и по поручению Принципала за вознаграждение совершать юридические действия: заключать договоры на размещение рекламных материалов Принципала на медиа-каналах, включая любые средства массовой информации (телевидение, радио), интернет, объекты наружной рекламы, на выполнение работ по монтажу / демонтажу таких рекламных материалов, а также заключать договоры на использование иных рекламных возможностей на территории Российской Федерации.
Следовательно, рекламодателем спорного рекламного сообщения является ООО "Т2 Мобайл".
Таким образом, реклама ООО "Т2 Мобайл" "Перенос минут и ГБ" противоречит требованиям части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Заявитель указывает на то, что реклама направлена на привлечение внимания к возможности подключиться к Те1е2 с сохранением минут и ГБ от другого оператора связи, которым пользуется абонент, подключающийся к Те1е2. Информация о прочих условиях тарифного плана не относится к данному объекту рекламирования и рассматриваемой рекламе. По мнению Общества, реклама не может быть признана ненадлежащей, поскольку отсутствуют искажение смысла рекламной информации и введение в заблуждение потребителей рекламы. Кроме того, реклама содержит ссылку на сайт tele2.ru, на котором подробно указана вся информация об объекте рекламирования. Указанный текст размещен в центральной части плаката крупным, хорошо читаемым шрифтом.
Суд доводы Общества считает несостоятельными в силу следующего.
Отсутствие в рекламе существенной части информации приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг. При оценке рекламы определяющим фактором является не то, что имел в виду рекламодатель, а то, как воспринимает рекламу потребитель. При этом потребитель не должен обладать специальными знаниями в разных областях науки и техники, не должен проводить дополнительный анализ, прикладывать усилия, чтобы правильно понять сообщенную в рекламе информацию.
Механизмы действия опции "Перенос минут и ГБ" известны самому оператору связи -рекламодателю, но абсолютно не очевидны для потребителя. Потребитель при выборе товара посредством восприятия рекламы делает свой выбор исходя из самой запоминающейся, самой понятной и информации. В большинстве случае используемые в рекламной информации фразы трактуются рядовым потребителем рекламы буквально. В рассматриваемом рекламном сообщении ООО "Т2 Мобайл" указывает следующее: "МИНУТЫ И ГБ НЕ СГОРАЮТ...". Однако, как следует из правил, размещенных на сайте ООО "Т2 Мобайл", минуты и ГБ, превышающие установленный максимальный объем, на следующий месяц абонентам не переносятся.
Кроме того, как было установлено антимонопольным органом в процессе рассмотрения жалобы Струнина А.Г., объем перенесенного трафика может и должен быть использован абонентом только в течение следующего месяца. Неиспользованные перенесённые объемы на последующие периоды не сохраняются.
Следовательно, утверждение "минуты и ГБ не сгорают" противоречит действительности, а использование данного утверждения в рекламе искажает смысл информации, чем ввело заявителя в заблуждение.
Кроме того, наличие информации о возможности получить (уточнить) дополнительную информацию на сайте tele2.ru не освобождает рекламодателя - ООО "Т2 Мобайл" от обязанности разместить существенные условия предлагаемой опции.
Таким образом, Комиссия Нижегородского УФАС России обоснованно пришла к выводу о том, что реклама - ООО "Т2 Мобайл" "ПЕРЕНОС МИНУТ И ГБ...", распространенная в городе Нижнем Новгороде 1 марта 2019 года, противоречит требованиям части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Аналогичные выводы изложены в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 08.05.2018 N Ф06-31894/2018.
Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
С учетом этого, в рассматриваемой ситуации основания для признания оспариваемого решения недействительным отсутствуют.
Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд отказывает в удовлетворении заявленных Обществом требований.
Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины в размере 3000 рублей относится на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
требования общества с ограниченной ответственностью "Т2 Мобайл" (ОГРН 1137746610088, ИНН 7743895280), г.Москва, оставить без удовлетворения.
Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.
Настоящее решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба.
В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.
В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта.
Судья А.В.Леонов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка