Дата принятия: 18 сентября 2019г.
Номер документа: А43-23986/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 18 сентября 2019 года Дело N А43-23986/2019
Резолютивная часть решения объявлена 11 сентября 2019 года
Решение в полном объеме изготовлено 18 сентября 2019 года
Арбитражный суд Нижегородской области в составе:
судьи Леонова Андрея Владимировича (шифр дела 51-527),
при ведении протокола секретарем судебного заседания Романовой В.Ю.,
при участии представителей заявителя - Сараевой Г.Ф., доверенность от 29.12.2018, Вахлаевой Е.В., доверенность от 29.12.2018, и заинтересованного лица - Берендяевой Е.В., доверенность от 24.08.2018,
рассмотрев в открытом судебном заседании заявление
акционерного общества "Газпром газораспределение Саратовская область" (ОГРН1026403350710, ИНН6454002828), г.Саратов, о признании незаконным предписания Волго-Вятского главного управления Банка России от 11.04.2019 NТ-35-2-1/11016,
установил:
в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось акционерное общество "Газпром газораспределение Саратовская область" (далее - заявитель, Общество) с заявлением о признании незаконным предписания Волго-Вятского главного управления Банка России (далее - Банк, Волго-Вятское ГУ Банка России, заинтересованное лицо) от 11.04.2019 NТ-35-2-1/11016.
Заявитель в ходе судебного заседания поддержал свои доводы по основаниям подробно изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях к заявлению.
Общество указывает на то, что оно не подпадает под понятие лиц, обязанных в соответствии с Положением 454-П раскрывать списки аффилированных лиц, так как является непубличным акционерным обществом, а для непубличных акционерных обществ в соответствии со ст.69.4 Положения 454-П обязанность по раскрытию списка аффилированных лиц возлагается только в случаях наличия такого признака публичности как публичное размещение ценных бумаг. Публичное размещение (и обращение) ценных бумаг Обществом не осуществлялось.
Банк не согласен с требованием заявителя, просит суд отказать заявителю в его удовлетворении, поскольку полагает оспариваемое предписание законным и обоснованным, не нарушающим права и законные интересы общества. Подробно доводы Банка изложены в отзыве на заявление, дополнении и поддержаны представителем в судебном заседании.
Как следует из материалов дела, в 2018 году Банк с целью установления наличия (отсутствия) у Общества признаков публичного общества осуществил дистанционную проверку сведений в отношении Заявителя о способах размещения акций при его создании.
По итогам проверки Банком Обществу было выдано предписание от 11.04.2019 NТ-35-2-1/11016 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, согласно которому заявителю в срок до 05.06.2019 надлежало: устранить нарушения, указанные в установочной части названного предписания; представить Банк к указанному сроку отчет об исполнении названного предписания с приложением копий документов, подтверждающих его исполнение.
Не согласившись с вынесенным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.
В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия (бездействие).
В соответствии с п. 10.1 ст. 4, ст. 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.
Исходя из содержания пункта 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), введенной в Гражданский кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 05.05.2014 N99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N99-ФЗ), публичными являются акционерные общества, соответствующие одному или нескольким из нижеуказанных признаков:
- акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) общества публично размещаются (путем открытой подписки);
- акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) общества публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах,
- устав и фирменное наименование общества содержат указание на то, что общество является публичным.
При этом под публичным размещением ценных бумаг в законодательстве о ценных бумагах понимается заключение гражданско-правовых сделок путем открытой подписки, а также на организованных торгах. Под публичным обращением соответственно понимается заключение гражданско-правовых сделок путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.
Согласно пункту 11 статьи 3 Федерального закона N99-ФЗ, акционерные общества, созданные до дня вступления в силу указанного закона (до 01.09.2014) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу Федерального закона N99-ФЗ такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Имевшиеся в Волго-Вятском ГУ Банка России к началу проверки документы свидетельствовали о том, что Общество создано в 1994 году в результате приватизации государственного предприятия Производственного объединения по газификации и эксплуатации газового хозяйства "Саратовоблгаз" в соответствии с Указом Президента РФ N721. Акции Общества размещались в соответствии с Планом приватизации, являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии ценных бумаг Общества.
В соответствии с Планом приватизации было выпущено 49 153 обыкновенных акции Общества номинальной стоимостью 1000 рублей за одну акцию, частично размещаемых среди членов трудового коллектива, частично закрепленных в федеральной и областной собственности.
Изменениями, внесенными в План приватизации, уставный капитал Общества и, соответственно, количество акций Общества были увеличены за счет внесения доли, принадлежащей Российской Федерации в уставном капитале АО "Росгазификация" и АООТ "Саратовгаз". В результате уставный капитал Общества составил 73 562 рубля, общее количество размещаемых обыкновенных акций Общества в ходе приватизации составило 73 562 акций, номинальной стоимостью 1000 рублей.
Из дополнительной информации, полученной Волго-Вятским ГУ Банка России от Областного государственного учреждения "Государственный архив новейшей истории Саратовской области", было установлено, что в ходе приватизации часть акций эмитента размещалась путем продажи на аукционе.
Согласно Решению Комитета по управлению имуществом Саратовской области от 12.09.1995 N 731 (далее - Решение N731) 18 097 обыкновенных акций Общества подлежали продаже на специализированном денежном аукционе.
В исполнение указанного Решения N731 Фонд имущества Саратовской области организовал специализированный аукцион по продаже 18097 акций Общества номинальной стоимостью 1000 рублей, и в период с 24.11.1995 по 08.12.1995 принимал заявки от неограниченного круга физических и юридических лиц на приобретение указанных ценных бумаг.
Протокол об итогах приема заявок по специализированному аукциону N6402 АООТ "Саратовоблгаз" от 17.01.1996 и Протокол об определении участников специализированного аукциона N6402 по продаже акций АО АООТ "Саратовоблгаз" от 18.01.1996 свидетельствуют о поступлении 82 заявок: 79 - от физических лиц и 3 - от юридических лиц.
Протоколом N2 от 18.01.1996 о подведении итогов специализированного аукциона N6402 по продаже акций акционерного общества открытого типа АООТ "Сратовооблгаз" (далее - Протокол об итогах) зафиксировано дробление акций исходного номинала 1000 рублей с коэффициентом дробления 50. В результате к размещению на аукционе было предложено 904850 акций Общества номинальной стоимостью 20 рублей.
Протокол об итогах подтверждает фактическое размещение 876 303 акций Общества нового номинала физическим и юридическим лицам.
Следовательно, отчуждение акций Общества в ходе приватизации государственного предприятия в соответствии с планом приватизации, приравненном к проспекту эмиссии акций и предусматривающим отчуждение акций акционерного общества неограниченному кругу лиц на открытом денежном аукционе, является публичным обращением ценных бумаг.
В настоящее время в обращении находятся 3 678 100 обыкновенных именных бездокументарных акций Общества номинальной стоимостью 0,02 рубля каждая (с учетом деноминации рубля в соотношении 1000 рублей в деньгах старого образца на 1 рубль в новых деньгах, произведенной на основании Указа Президента РФ от 04.08.1997 N822 "Об изменении нарицательной стоимости российских денежных знаков и масштаба цен") (ГРН 1-01-45694-Е от 16.01.1995), размещенных в процессе приватизации. Общество не освобождено Банком России от обязанности раскрывать информацию.
Таким образом, Банком России в отношении АО "Газпром газораспределение Саратовская область" выявлен один из названых в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ признаков публичного акционерного общества - акции общества публично обращались в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг. Информация о выявленных обстоятельствах была доведена до Заявителя письмом Волго-Вятского ГУ Банка России от 23.01.2019 NТ4-35-2-4/1816.
В соответствии с пунктом 4 статьи 93 Федерального закона от 26.12.1995 N208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N208-ФЗ) акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства.
Согласно статье 92 Закона N208-ФЗ публичное общество обязано раскрывать, в том числе иные сведения, определяемые Банком России.
На основании статьи 30 Закона N39-Ф3 под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.
Состав, порядок и сроки раскрытия информации эмитентом регулируются Положением Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (далее - Положение N454-П).
В соответствии с пунктом 69.2 Положения N454-П публичное акционерное общество обязано раскрывать, помимо прочего, сведения об аффилированных лицах публичного акционерного общества.
Требования к раскрытию информации об аффилированных лицах акционерного общества установлены главой 73 Положения N454-П. Согласно пункту 73.1 Положения N454-П акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц.
В соответствии с пунктами 73.3 и 73.4 Положения N454-П акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет, предоставляемой одним из распространителей информации на рынке ценных бумаг, текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, в срок не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала.
Текст списка аффилированных лиц акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее трех лет с даты истечения срока, установленного Положением N454-П для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока - с даты его опубликования в сети Интернет.
Помимо раскрытия информации на странице в сети Интернет, одним из установленных Положением N454-П обязательных способов раскрытия информации публичным акционерным обществом является ее опубликование в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и представляемом информационным агентством (далее - лента новостей).
Информация об агентствах, аккредитованных Банком России на проведение действий по раскрытию информации, размещается на сайте Банка России по адресу https://www.cbr.ru/finmarket/issue/. По состоянию на 28.06.2019 Банком России бессрочно аккредитовано 5 информационных агентств: ООО "ИНТЕРФАКС-ЦРКИ", АО "АЭИ "ПРАЙМ"", АО "СКРИН", ЗАО "Анализ, Консультации и Маркетинг" и АНО "АЗИПИ".
Согласно пункту 75.1 Положения N454-П, раскрытию в ленте новостей подлежат сообщения, в частности, о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, списка аффилированных лиц.
Учитывая требования пунктов 75.7. и 75.8 Положения N454-П, раскрытие дополнительных сведений, предусмотренных пунктом 75.1 указанного положения, должно осуществляться акционерным обществом путем опубликования сообщения в ленте новостей не позднее одного дня с момента наступления соответствующего события.
Текст сообщения, в свою очередь, должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 12 месяцев с даты истечения срока, установленного Положением N454-П для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока - с даты его опубликования в сети Интернет.
Общество осуществляет раскрытие информации в сети Интернет на сайте информационного агентства АО "АЭИ "ПРАЙМ" по адресу https://disclosure.lprime.ru/portal/default.aspx-emId=6454002828 и в ленте новостей данного информационного агентства.
На указанной странице сети Интернет, в нарушение требований Положения N 454-П, в раскрытых Заявителем данных не содержатся сведения об аффилированных лицах Общества по состоянию на 31.12.2017, 31.03.2018, 30.06.2018, 30.09.2018, 31.12.2018 и на 31.03.2019 (списки аффилированных лиц эмитента, составленные за период с 4 квартала 2017 года по 1 квартал 2019 года) и не опубликованы соответствующие сообщения в ленте новостей относительно указанных списков аффилированных лиц.
Пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 N39-Ф3 "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N39-Ф3) предусмотрено, что Банк России вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания и запросы, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции Банка России.
Закон связывает публичный статус акционерного общества с публичным размещением или публичным обращением его акций или конвертируемых в акции ценных бумаг, наличием договора с организатором торговли о листинге его акций, регистрацией проспекта его акций и раскрытием акционерным обществом информации в форме ежеквартального отчета, сообщений о существенных фактах, консолидированной финансовой отчетности (п. 3 Письма Банка России от 25.11.2015 N06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации").
Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Как следует из статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах. В свою очередь, публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.
Следовательно, понятие "публичности" можно определить как продажу ценных бумаг заранее не определенному кругу лиц.
Исходя из Информационного сообщения Фонда имущества Саратовской области о проведении специализированного аукциона по продаже акций акционерного общества открытого типа "Саратовоблгаз", подготовленного в соответствии с Распоряжением Фонда от 27.11.1995 N250, условия продажи акций Эмитента на аукционе предусматривали прием заявок от физических и юридических лиц, которые признаются покупателями в соответствии со ст. 9 Закона РФ от 03.07.1991 N1531-1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" (далее - Закон N1531-1). Таким образом, участниками аукциона не являлся конкретно определенный круг лиц.
Таким образом, размещение акций на денежном аукционе соответствует понятию "публичности", представляет собой открытую подписку и является эквивалентом публичной размещаемой эмиссии.
Из изложенного следует, что акционерные общества, созданные при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений) в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если отчуждение акций эмитента осуществлялось неограниченному кругу лиц, в том числе на открытых чековых и (или) денежных аукционах, и их выпуск не был погашен или аннулирован до вступления в силу Закона N99-ФЗ, имеют признаки публичного акционерного общества.
Акции размещенного эмитентом в процессе приватизации выпуска ценных бумаг в настоящее время не погашены, что не оспаривается Обществом и свидетельствует о возможности их публичного обращения путем предложения неограниченному кругу лиц.
Отсутствие факта обращения акций общества (путем предложения неограниченному кругу лиц) в отдельно взятый момент времени само по себе не свидетельствует об отсутствии признаков, установленных п. 1 ст. 66.3 ГК РФ.
Кроме того, что начиная с Постановления ФКЦБ РФ от 11.08.1998 N31 "Об утверждении Положения о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг" и вплоть до Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", нормативные документы о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг содержали положения о том, что обязанность осуществлять раскрытие информации в порядке, предусмотренном законодательством, распространяется на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений) в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.
Согласно пунктам 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон N46-ФЗ) предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.
Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным Законом N46-ФЗ, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.
В связи с выявлением не раскрытия Обществом указанной выше информации, Волго-Вятским ГУ Банка России в адрес Общества было направлено оспариваемое Предписание о необходимости устранения нарушений законодательства Российской Федерации.
Относительно апелляции Общества к письму Отделения по Самарской области Волго-Вятского главного управления Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2014 N39-12/29080 (далее - письмо от 25.11.2014) суд указывает следующее.
Данное письмо являлось ответом на письмо Общества от 31.10.2014 N13-10/7149 "О предоставлении информации" (далее - запрос), в котором Общество просило дать разъяснение о том, "к какому виду акционерных общество - публичному или непубличному относится ОАО "Газпром газораспределение Саратовская область"". При этом, как указывалось в запросе Общества, какие-либо документы, позволяющие установить тип подписки (открытая, закрытая), посредством которой осуществлялось размещение его акций, в Обществе не сохранилось.
В свою очередь, ответ, предоставленный Заявителю Отделением Самара, содержал указание на имевшееся на дату направления ответа законодательное регулирование данного вопроса и позицию Банка России, изложенную в письме Банка России от 18.08.2014 N06-52/6680. Изложенное в письме от 25.11.2014 мнение Отделения Самара относительно обладания Обществом признаками непубличного акционерного общества было основано на данных, которыми располагало территориальное учреждение Банка России на дату направления ответа.
Более полный комплект документов, касающихся создания Общества, стал доступен Волго-Вятскому ГУ Банка России в 2018 году в результате направления запроса в Территориальное управление Росимущества в Саратовской области, перенаправленного в Областное государственное учреждение "Государственный архив новейшей истории Саратовской области", и ответа последнего.
При этом суд отмечает, что обязанность по хранению документов, связанных с созданием акционерного общества и выпуском его ценных бумаг Законом N208-ФЗ, возложена именно на акционерное общество, совокупное толкование норм которого предполагает совершение именно Обществом активных действий, принятие соответствующих мер по выявлению обстоятельств, влияющих на установление и выполнение им корпоративных и публичных обязанностей, и хранению документального подтверждения таких обстоятельств.
На основании изложенного, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленного требования ввиду отсутствия совокупности двух условий, необходимых для удовлетворения требования.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы относятся на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
в удовлетворении заявленных требований акционерному обществу "Газпром газораспределение Саратовская область" (ОГРН1026403350710, ИНН6454002828), г.Саратов, отказать.
Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.
Настоящее решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба.
В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.
В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта.
Судья А.В.Леонов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
