Дата принятия: 22 ноября 2019г.
Номер документа: А43-15782/2018
АРБИТРАЖНЫЙ СУД НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 22 ноября 2019 года Дело N А43-15782/2018
Арбитражный суд Нижегородской области в составе председательствующего судьи Красильниковой Е.Л., при ведении протокола секретарем судебного заседания Крининой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Денисова Дениса Николаевича, Бородиной Елены Валентиновны о признании действий конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Наш Успех" (ИНН5262321515, ОГРН 1155262009726) Шишкова Юрия Владимировича незаконными,
при участии:
от Денисова Д.Н. - не явились,
от Бородиной Е.В. - Дядюнов А.В., доверенность от 22.03.2019 сроком действия пять лет,
от конкурсного управляющего Шишкова Ю.В. - Панькин А.А., доверенность от 07.06.2017 сроком действия три года,
кредитор - Егоров В.В.
установил:
в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Наш Успех" (далее - ООО "Наш Успех", должник) в Арбитражный суд Нижегородской области обратились Денисов Денис Николаевич (представитель учредителей общества) и Бородина Елена Валентиновна (бывший участник общества) с жалобой о признании действий конкурсного управляющего Шишкова Юрия Владимировича, выразившиеся в:
- составлении Заключения о наличии признаков преднамеренного банкротства общества требованиям Постановления Правительства Российской Федерации N 855 от 27.12.2004,
- не проведении анализа сделок должника и не подготовке заключения о наличии или об отсутствии основания для оспаривания сделок должника;
- в не проведении инвентаризации имущества должника в установленный срок.
Жалобы основаны со ссылками на п.2, 3, 4, 6, 7, 8, 14 Постановления N 855 от 27.12.2004, статью 67, 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, Приказ Минфина России от 13.06.1995 N 49 об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств.
Определением суда от 23.09.2019 жалобы объединены в одно производство для совместного рассмотрения.
Денисов Д.Н., извещенный о месте и времени рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явился, представил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствии по доводам, изложенным в жалобе.
Представитель Бородиной Е.В. - Дядюнов А.В., действующий на основании доверенности, доводы жалобы поддержал с учетом уточнения.
Представитель конкурсного управляющего Панькин А.А., действующий на основании доверенности, кредитор Егоров В.В. с жалобой не согласны, в обоснование возражений указали на то, что оспариваемые действия не привели к нарушению прав и законных интересов заявителей. Более подробные возражения изложены в отзыве конкурсного управляющего Шишкова Ю.В.
Заслушав доводы и возражения лиц, участвующих в деле, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, арбитражный суд пришел к следующему.
Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 11.05.2018 по заявлению Егорова В.В. возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ООО "Наш Успех".
Определением от 02.07.2018 в отношении ООО "Наш Успех" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Котков Евгений Владимирович.
Определением от 03.10.2018 Котков Е.В. освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "Наш Успех", временным управляющим утвержден Шишков Юрий Владимирович.
Решением от 19.11.2018 процедура наблюдения прекращена, ООО "Наш Успех" признано несостоятельным (банкротом), в отношении его имущества введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Шишков Ю.В.
Бородина Е.В. являлась участником ООО "Наш Успех" с 15.07.2015 по 28.03.2017.
Денисов Д.Н. является представителем учредителей (участников) ООО "Наш Успех" на основании протокола N 1\19 внеочередного собрания общего собрания участников общества от 03.07.2019.
Расценивая действия конкурсного управляющего Шишкова Ю.В. незаконными, Бородина Е.В., действуя от себя, и Денисов Д.Н., действуя от лица участников общества, обратились в Арбитражный суд Нижегородской области с настоящими жалобами; доводы жалоб аналогичны друг другу.
В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
Согласно пункту 3 статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26 октября 2002г. (далее - Закон о банкротстве) арбитражным судом рассматриваются жалобы представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.
Таким образом, для удовлетворения жалобы необходимо установление совокупности условий: нарушение закона (материальное право) и одновременно нарушение прав и законных интересов, лица, обратившегося с настоящей жалобой.
Бородина Е.Л. и Денисов Д.Н. указывают на несоответствие Заключения о наличии призаков преднамеренного банкротства общества, выполненного временным управляющим Шишковым Ю.В., требованиям Постановления Правительства РФ N 855 от 27.12.2004.
Полномочия арбитражного управляющего в процедурах банкротства регулируются статьей 20.3 Закона о банкротстве.
В силу п.2 статьи 20.3 настоящего Закона арбитражный управляющий обязан принимать меры по выявлению имущества должника, анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.
Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа в деле о банкротстве регулируется постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" от 25 июня 2003 N 367 (далее - Постановление N 367 от 25.06.2003).
Правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства регулируются постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства" от 27 декабря 2004 N 855 (далее - Постановление N 855 от 27.12.2004).
Согласно п.1 Постановления N 855 от 27.12.2004 настоящие Временные правила определяют порядок проведения арбитражным управляющим проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.
При проведении арбитражным управляющим проверки за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению произовдства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства исследуются:
учредительные документы должника,
бухгалтерская отчетность должника,
договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника, изменение структуры активов, увеличение или уменьшение кредиторской задолженности и иные документы о финансово-хозяйственной деятельности должника,
документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия,
перечень имущества должника на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного в исследуемый период,
список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом),
справка о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами,
перечень кредиторов должника с указанием размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций,
отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника,
сведения об аффилированных лицах должника,
материалы судебных процессов должника,
материалы налоговых проверок должника,
иные учетные документы, нормативные правовые акты, регулирующие деятельность должника.
Указанные Временные правила регулируют порядок опредлеения признаков преднамеренного банкротства и признаков фиктивного банкротства, после чего составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.
Выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в два этапа.
На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.
В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.
Конкурсным управляющим Шишковым Ю.В. в процедуре конкурсного производства от учредителя ООО "Наш Успех" Фирствова А.Н. по Акту приема-передачи документов от 28.11.2018 получены документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности общества, учредительные документы, договоры аренды оборудования, договоры займов, информация о численном составе должника, приказы о приеме и расторжении трудовых договоров с сотрудниками, штатное расписание за период с 01.10.2015 по 01.02.2018, о задолженности перед бюджетами всех уровней, список аффилированных лиц, книга учета доходов и расходов за 2015-2018, реестр банковских документов, оборотно-сальдовая ведомость за 2015-2018 годы, налоговые декларация за 2015-2016, реестр банковских документов за 2015-2018, карточка счета 90, карточка счета 91 за 2015, печать ООО "Наш Успех". К акту приема-передачи приложено объяснение учредителя Фирстова А.Н., из которого следует об отсутствии запасов, дебиторов и кредиторов, отчетов по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторских заключений, Положения об учетной политике общества.
Кроме того конкурсным управляющим сделаны запросы во все регистрирующие органы, в том числе Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии, ГУ МВД России по Нижегородской области МРЭО ГИБДД, ФКУ "Центр ГИМС МЧС России по Нижегородской области, Министерство имущественных и земельных отношений Нижегородской области, АО "Российский государственный центр инвентаризации и учета объектов недвижимости - Федеральное бюротехнической инвентаризации", Ростехнадзор, ИФНС по Сормовскому району г.Н.Новгорода, Государственную инспекцию по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Нижегородской области, администрацию города Нижнего Новгорода о наличии заключенных договоров аренды муниципальных земельных участков и объеков нежилого фонда на территории г.Н.Новгорода. От всех регистрирующих органов получены ответы, согласно которых наличие движимого, недвижимого имущества общество не имеет.
Указанное свидетельствует о том, что все мероприятия, предусмотренные пунктом 2 Постановления N 855 от 27.12.2004 конкурсным управляющим выполнены, что отражено в Заключении.
Вывод конкурсного управляющего о наличии признаков преднамеренного банкротства заявителями не опровергнут.
Представленное Денисовым Д.Н. заключение экспертной группы "Вета" N 02-03\19\0238 от 06.05.2019 (рецензия на Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Наш Успех"), выводом которого является не соответствие анализа наличия (отсутствия) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства требования Постановления Правительства РФ N 855 от 27.12.2004 и фактически не был проведен, не имеет для арбитражного суда заранее установленной силы и оценено арбитражным судом наряду с другими доказательствами.
Указанное заключение являлось предметом рассмотрения кредиторами на первом собрании кредиторов ООО "Наш Успех" 02.11.2018.
Директор ООО "Наш Успех" Гришина М.А., участники общества Денисов Д.Н. и Фирстов А.Н. о месте и времени проведения первого собрания кредиторов, повестке дня - заслушивание отчета временного управляющего о ходе процедуры наблюдения, о финансовом состоянии ООО "Наш Успех" были надлежащим образом уведомлены (уведомление N 2-у от 18.10.2018).
Каких либо замечаний по повестке дня ни должник, ни участники не заявляли, протокол первого собрания кредиторами не оспорен. До обращения кредитора Егорова В.В.с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, ни участники, ни бывшие участники Анализ финансового состояния должника, Заключение о наличии (отсутствие) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства не оспаривали.
Кроме того, в рамках рассмотрения заявления кредитора Егорова В.В. о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности определением Арбитражного суда Нижегородской области от 10.07.2019 было установлено, что общество не имело кредиторской и дебиторской задолженности; размер оборотных активов составлял в 2016 году - 351 000 рублей, в 2017 году - 508 000 рублей, на 01.01.2018 - 560 000 рублей. Общество не отвечало признакам неплатежеспособности, а напротив приведенные выше показатели характеризуются положительной динамикой и способностью общества привлекать краткосрочное финансирование без ущерба для своей финансовой устойчивости. Прекращение деятельности общества носило "намеренный" характер и вызвано исключительно уклонением от оплаты образовавшейся кредиторской задолженности перед Егоровым В.В. и уполномоченным органом по налогу за 4 квартал 2017 на сумму 48 478,10 рублей, по состоянию на 01.03.2018 - 66 448,00 рублей, за январь 2018 - 31 091,00 рублей. Вывод арбитражного суда о намеренном прекращении деятельности подтвержден анализом движения денежных средств по расчетному счету ООО "Наш Успех", из которого следует, что вплоть до 01.02.2018 включительно, осуществлялись погашения арендных платежей за помещения ООО "Агромаш", ООО "Каравелла".
С учетом изложенного, арбитражный суд пришел к выводу о составлении временны управляющим Шишковым Ю.В. Заключения о наличии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Наш Успех" составлено в соответствии с требованиями Постановления N 855 от 27.12.2004. Выводы временного управляющего нашли свое подтверждение при рассмотрении впоследствии арбитражным судом заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.
Заявители просят признать действия временного управляющего ООО "Наш Успех" Шишкова Ю.В., выразившиеся в не проведении анализа сделок должника и не подготовке заключения о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок ООО "Наш Успех" незаконными.
Согласно п.2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных п.7 статьи 12 настоящего Закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.
К отчету временного управляющего прилагаются заключение о финансовом состоянии должника, заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника, обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.
На дату рассмотрения настоящих жалоб, конкурсным управляющим в пределах срока, предусмотренного статьей 61.9 Закона о банкротстве, направлено в арбитражный суд ряд заявлений о признании сделок должника недействительными, в том числе:
- о признании договора субаренды нежилого помещения N 0110 от 01.10.2015 и сделок по перечислению денежных средств на счет ООО "Успех" в счет оплаты по договору субаренды нежилого помещения N 0110 от 01.10.2015 недействительным.
- договора материальной помощи N 1015 от 01.10.2015 недействительным,
- договора N 1\08-2017 от 01.08.2017, договора N 6017029 от 21.08.2017 недействительными,
- договора N 1103 от 14.01.2016 на услуги по организации перевозок пассажиров легковым автомобильным транспортном недействительным,
- сделки по снятию с расчетного счета должника Гришиной М.А. денежных средств в сумме 100 000 рублей,
- договора займа N 2312 от 23.12.2016.
Все заявления определениями суда от 15.11.2019 оставлены без движения до 12.12.2019, конкурсному управляющему предложено представить доказательства уведомлений лиц, к которым предъявлены требования, и представить доказательства в обоснование заявлений.
С учетом изложенного, отсутствие заключения временного управляющего должника о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника в рассматриваемом случае не привели к негативным последствиям и утрате возможности формирования конкурсной массы должника, достижении цели процедуры банкротства - наиболее полному удовлетворению требований кредиторов и взыскания с контролирующих должника лиц убытков в размере, превышающем размер субсидиарной ответственности.
С учетом изложенного, жалобы в этой части отклоняются.
Заявители указывают на незаконность действий конкурсного управляющего ООО "Наш Успех" Шишкова Ю.В., выразившиеся в не проведении инвентаризации имущества должника в установленный п.2 статьи 129 Закона о банкротстве срок.
В соответствии с п.2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, а также включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания.
Приказом Минфина России от 13.03.1995 N 49 утверждены Методические указания по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (далее - Методические указания).
Пункт 1.3 Методических указаний предусматривает, что инвентаризации подлежат все имущество организации независимо от его местонахождения и все виду финансовых обязательств. Инвентаризация имущества производится по его местонахождению и материально ответственному лицу.
Основными целями инвентаризации являются выявление фактического наличия имущества, сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета, проверка полноты отражения в учете обязательств (п.1.4 Методических указаний).
Затягивание проведения инвентаризации имущества должника препятствует достижению главной цели конкурсного производства - соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
В рассматриваемом случае, конкурсным управляющим инвентаризация имущества должника и финансовых обязательств была проведена 05.07.2019, т.е. спуся 7 месяцев 20 дней с даты введения процедуры конкурсного производства (15.11.2018) и обращения бывшего участника Бородиной Е.В. и представителя участника Денисова Д.Н. в арбитражный суд с настоящими жалобами, в то время как такая инвентаризация должна была быть проведена не позднее 15.02.2019 (п.2 статьи 129 Закона о банкротстве).
Следует также отметить, что данные бухгалтерского баланса ООО "Наш Успех" не соответствовали ответам, полученным из регистрационных органов, информации, полученной из анализа переданных документов и объяснения учредителя. Противоречивость обстоятельств свидетельствовала о необходимости проведения инвентаризации в установленный срок и публикации сведений о результатах инвентаризации на ЕФРСБ.
Каких-либо уважительных причин не проведения инвентаризации, определения арбитражного суда о продлении срока проведения инвентаризации не имелось.
Необоснованное затягивание инвентаризации привело к затягиванию процедуры конкурсного производства и нарушению прав контролирующих должника лиц (заявители по жалобе) в части увеличения субсидиарной ответственности, в размер которой включаются расходы арбитражного управляющего по вознаграждению.
С учетом изложенного, жалоба бывшего участника и представителя участников в этой части признана законном, обоснованной и подлежащей удовлетворению.
Руководствуясь статьей 60 Закона о банкротстве, статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
определил:
жалобу Бородиной Елены Валентиновны, Денисова Дениса Николаевича о признании действий конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Наш Успех" (ИНН5262321515, ОГРН 1155262009726) Шишкова Юрия Владимировича незаконными удовлетворить частично.
Признать действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Наш Успех" Шишкова Юрия Владимировича, выразившиеся в не проведении инвентаризации имущества должника в установленный п.2 статьи 129 Закона о банкротстве срок, незаконными.
В остальной части жалобы отказать.
Определение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 10 дней.
Судья Красильникова Е.Л.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка