Дата принятия: 18 октября 2019г.
Номер документа: А43-13121/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 18 октября 2019 года Дело N А43-13121/2019
Резолютивная часть решения объявлена 09 октября 2019 года
Арбитражный суд Нижегородской области в составе:
судьи Волчанской Ирины Сергеевны (шифр 54-368),
при ведении протокола секретарем судебного заседания Богомоловым А.Ю.,
рассмотрев в судебном заседании дело
по заявлению акционерного общества "Группа компаний "Электрощит" ТМ Самара" (ОГРН 1036300227787, ИНН 6313009980)
о признании недействительным предписания Волго-Вятского главного управления Банка России от 29.12.2018 NТ4-35-2-8/41036,
при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора - ПАО "Электрозапсибмонтаж",
при участии представителей:
от заявителя: Макеенков И.А. (по доверенности от 13.12.2018),
от заинтересованного лица: Скворцова М.Л. (по доверенности от 24.08.2018),
от третьего лица: не явились, извещены надлежащим образом,
установил: в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось закрытое акционерное общество "Группа компаний "Электрощит" - ТМ Самара" с заявлением о признании недействительным предписания Волго-Вятского главного управления Банка России от 29.12.2018 NТ4-35-2-8/41036 о необходимости в срок до 27.03.2019 направить обязательное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг ПАО "Электрозапсибмонтаж".
По мнению заявителя, предписание не соответствует требованиям закона и нарушает права заявителя как акционера ПАО "Электрозапсибмонтаж", незаконно возлагает на него обязанность по исполнению предписания об устранении нарушений законодательства РФ в отсутствии установленного факта нарушения заявителем законодательства РФ.
Заявитель в ходе судебного заседания поддержал свои доводы по основаниям, подробно изложенным в заявлении и дополнении к заявлению, а также заявитель представил суду письма от 18.12.2008 NАБ-36, обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества от 18.12.2008 в качестве доказательства направления обязательного предложения.
От третьего лица - ПАО "Электрозапсибмонтаж" поступил отзыв на заявление, в котором общество подтвердило факт получения обязательного предложения от заявителя и просило приобщить к материалам дела, помимо прочего копию банковской гарантии от 24.11.2008 N23, копию экспертного заключения от 21.12.2008. Третье лицо поддерживает позицию заявителя и просит удовлетворить требования в полном объеме.
Волго-Вятское главного управление Банка России (далее - Банк, заинтересованное лицо, контролирующий орган) не согласен с требованием заявителя, просит суд отказать заявителю в его удовлетворении, поскольку считает оспариваемое предписание законным и обоснованным, не нарушающим права и законные интересы общества. Подробно доводы Банка изложены в отзыве на заявление и поддержаны представителем в судебном заседании.
Как следует из материалов дела, на основании сведений, представленных акционерным обществом "Новый регистратор" - регистратором публичного акционерного общества "Электрозапсибмонтаж", Банком России установлено, что в результате размещения обыкновенных акций дополнительного выпуска ГРН 1-01-32839-D-001D 10.01.2007 общество стало владельцем 5 100 000 обыкновенных акций эмитента, что составило 50,91 % обыкновенных акций Эмитента (50,88 % голосующих акций эмитента).
Впоследствии, по результатам совершения с ООО "ПКФ "Эфа" и ЗАО "Электрозапсибмонтаж" сделок купли-продажи обыкновенных акций эмитента 26.12.2014 общество стало владельцем 9 967 489 обыкновенных акций эмитента, что составляет 99,5% от их общего количества (99,44 % голосующих акций эмитента).
Полагая, что предусмотренная статьей 84.2 Закона N208-ФЗ обязанность по направлению обязательного предложения возникла у общества 10.01.2007 в результате гражданско-правовых сделок по приобретению ценных бумаг эмитента и до настоящего времени не исполнена, доказательства обратного в Банк не представлены.
Руководствуясь вышеуказанным положением, Банк России направил обществу предписания от 14.08.2018 NТ4-35-2-8/25061, от 19.09.2018 NТ4-35-2-8/29021 о предоставлении сведений о наличии (отсутствии) оснований, освобождающих Общество от обязанности по направлению обязательного предложения акционерам эмитента с приложением подтверждающих документов.
В качестве ответа на указанные предписания общество в письме от 13.11.2018 N41-ОКИО сообщило об отсутствии у него и эмитента документов, подтверждающих исполнение обществом предусмотренной статьей 84.2 Закона N208-ФЗ обязанности по направлению обязательного предложения, а также обозначило свое понимание смысла статьи 84.2 Закона N208-ФЗ, указав, что общество не освобождается от обязанности по направлению акционерам обязательного предложения о приобретении ценных бумаг в случае отсутствия предусмотренных пунктом 8 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ соответствующих оснований для данного освобождения.
Одним из доводов, приводимых обществом в качестве обоснования заявленных требований, является невозможность подтверждения факта исполнения обязанности по направлению обязательного предложения акционерам эмитента в связи с истечением сроков хранения документации, связанной с исполнением требований статьи 84.2 Закона N208-ФЗ.
Изложенные обстоятельства послужили основанием для вынесения предписания Волго-Вятского главного управления Банка России от 29.12.2018 NТ4-35-2-8/41036 о необходимости в срок до 27.03.2019 направить обязательное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг ПАО "Электрозапсибмонтаж" в порядке главы XI.I Закона N208-ФЗ.
Не согласившись с вынесенным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.
В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия (бездействие).
В соответствии с пунктом 10.2 статьи 4, статьей 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон N86-ФЗ) Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применять иные меры, предусмотренные федеральными законами.
В силу статьи 84.9 Закона N208-ФЗ государственный контроль за приобретением акций публичных акционерных обществ возложен на Банк России.
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ (в редакции, действовавшей на 10.01.2007) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона N208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
В соответствии с пунктом 2 статьи 84.9 Закона N208-ФЗ (в редакции, действовавшей на 10.01.2007) добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.
Указом Президента Российской Федерации от 25.07.2013 N645 Федеральная служба по финансовым рынкам упразднена, функции по регулированию, контролю и надзору в сфере финансового рынка переданы Центральному банку Российской Федерации.
В соответствии с пунктами 6, 7 статьи 49 Федерального закона от 23.07.2013 N251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" (далее - Закон N251-ФЗ) с 01.09.2013 Центральный банк Российской Федерации является правопреемником Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации.
В связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков Законом от N251-ФЗ в Закон N208-ФЗ были внесены соответствующие изменения.
В соответствии с пунктом 2 статьи 84.9 Закона N208-ФЗ (в редакции, действовавшей на 26.12.2014) добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на организованных торгах, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в Банк России не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ (в редакции, действовавшей на дату направления Предписания) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона N208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в публичное общество.
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Закона N208-ФЗ (в редакции, действовавшей на дату вынесения предписания) добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, до направления их в публичное общество представляются в Банк России (далее - предварительное уведомление).
Кроме этого согласно пункту 7 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ правила данной статьи распространяются на приобретение доли акций публичного общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона N208-ФЗ), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций публичного общества.
Случаи, на которые требования статьи 84.2 Закона N208-ФЗ не распространяются, предусмотрены пунктом 8 данной статьи.
По смыслу положений главы XI.I Закона N208-ФЗ обязанность по направлению обязательного предложения акционерам эмитента сохраняется у общества, владеющего количеством голосующих акций эмитента, превышающим законодательно установленный порог (30%), до момента ее надлежащего исполнения либо до момента отчуждения части акций не аффилированному обществу лицу, если в результате такого отчуждения количество принадлежащих обществу и его аффилированным лицам акций будет составлять менее 30%.
При этом ссылка общества на возможность применения к рассматриваемым правоотношениям пункта 8 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ (в том числе в случае наличия признака аффилированности между обществом и ООО "ПКФ "Эфа") не может быть принята во внимание в связи с тем, что, ни Общество, ни ООО "ПКФ "Эфа" (до даты перехода акций к обществу) не представляли обязательное предложение о выкупе акций в уполномоченный орган (в Федеральную службу по финансовым рынкам или в Банк России), что исключает применение указанного нормативного исключения. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных владельцев акций. Данный вывод соответствует правовому смыслу главы XI.I Закона N208-ФЗ и подтверждается, в том числе, судебной практикой.
В Банке России, в том числе с учетом правопреемства Федеральной службы по финансовым рынкам, отсутствуют сведения о направлении обществом обязательного предложения согласно пункту 1 статьи 84.9 Закона N208-ФЗ. Документы, подтверждающие обратное, обществом в Банк не представлены.
На основании пункта 7 статьи 44 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N39-Ф3) Банк России вправе направлять эмитентам предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов по вопросам, находящимся в компетенции Банка России.
В соответствии с пунктом 1 статьи 89 Закона N208-ФЗ общество обязано хранить документы, предусмотренные Законом N208-ФЗ, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные нормативными правовыми актами Российской Федерации.
В силу пункта 2 статьи 89 Закона N208-ФЗ общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 данной статьи, по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены Банком России.
Согласно пункту 1 статьи 49 Закона N251-ФЗ до вступления в силу нормативных актов Банка России, принятие которых отнесено к компетенции Банка России данным Федеральным законом, применяются нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации.
В соответствии с подпунктом 2.1.19 пункта 2.1 Постановления ФКЦБ РФ от 16.07.2003 N03-33/пс "Об утверждении Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ" (далее - Постановление ФКЦБ РФ от 16.07.2003) срок хранения актов о выделении документов общества с истекшим сроком хранения к уничтожению - постоянно.
Следовательно, в случае исполнения обществом обязанности по направлению обязательного предложения и, как следствие, хранения в обществе/ у эмитента экземпляра обязательного предложения, факт уничтожения данного документа обществом/эмитентом в связи с истечением срока хранения может быть подтвержден актом о выделении документов с истекшим сроком хранения к уничтожению, который может свидетельствовать (при условии его надлежащего составления) об исполнении обществом обязанности, предусмотренной статьей 84.2 Закона N208-ФЗ.
Вместе с этим, несмотря на неоднократные предписания Банка России о предоставлении информации, при наличии подтвержденного факта обладания обществом акциями эмитента в количестве свыше законодательно установленного порогового значения, общество не смогло подтвердить отсутствие нарушения статьи 84.2 Закона N208-ФЗ, т.е. факт исполнения предусмотренной статьей 84.2 Закона N208-ФЗ обязанности либо наличие предусмотренных пунктом 8 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ оснований для освобождения общества от указанной обязанности.
По смыслу пункта 18.4 статьи 4 Закона N86-ФЗ защита прав и законных интересов акционеров обеспечивается эффективностью реализации Банком России публичных функций, стабильностью правопорядка в регулируемой сфере правоотношений.
Действия Банка России регулирующего характера в этой сфере обусловлены его конституционными функциями и направлены на реализацию возложенных на него государственных или публично-правовых функций. Осуществление контрольно-надзорных полномочий Банка России, включая государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, осуществляется в строго определенных федеральным законодательством целях и порядке.
Обязательное предложение, являясь "публичной офертой, адресованной акционерам -владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества", призвано защищать интересы не отдельных групп, а всех акционеров общества. Если нарастание корпоративного контроля со стороны лица, которое приобрело крупный пакет акций, не соответствует экономическим интересам миноритарных акционеров, они имеют возможность покинуть компанию и вернуть свои инвестиции посредством акцепта публичной оферты.
При ненаправлении обязательного предложения миноритарный акционер фактически лишается возможности реализовать акции по цене, контроль определения которой предусмотрен на законодательном уровне.
Конституционный Суд Российской Федерации характеризует миноритарных (мелких) акционеров именно как слабую сторону в системе соответствующих имущественных и организационных отношений (абзац 3 пункта 3 Постановления Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N3-П).
Таким образом, цель установленных частью 1 статьи 84.2 Закона N208-ФЗ требований относительно обязательного предложения о приобретении ценных бумаг заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров в данном случае вызвана правовой неопределенностью, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества.
Предписания Банка России, являясь правоприменительными актами, содержат властный приказ исполнения юридических обязанностей, их задача - обеспечить реализацию регулятивных юридических норм. Лицо, которому адресовано предписание, обязано выполнить предусмотренные в нем требования.
Неисполнение обществом предписания препятствует осуществлению деятельности Банка России по защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, а также по предупреждению и предотвращению нарушений на рынке ценных бумаг.
Таким образом, предписание соответствует требованиям действующего законодательства, вынесено уполномоченным органом в установленном порядке, не нарушает права и охраняемые законом интересы общества, в том числе, не возлагает на общество не предусмотренных законодательством обязанностей и не препятствует правомерному осуществлению обществом свой деятельности.
Представленные обществом в ходе судебного заседания в качестве доказательств копии обязательного предложения от 18.12.2008, письма от 18.12.2008 NАБ-36 могут быть предметом исследования при разрешении вопроса об исполнении предписания, при рассмотрении вопроса о возможности применения мер административной ответственности.
Однако данные документы и их представление в рамках настоящего дела не влияет на решение вопроса о законности предписания, поскольку не подтверждают факт представления обязательного предложения от 18.12.2008 в уполномоченный орган либо наличия в распоряжении уполномоченного органа сведений о направлении данного обязательного предложения эмитенту с нарушением требований статьи 84.9 Закона N208-ФЗ на момент вынесения предписания.
Указанные Банком замечания к представленным документам судом также не принимаются во внимание, поскольку не влияют на законность предписания, оспариваемого в рамках настоящего дела.
В рамках рассмотрения настоящего заявления суд обращает внимание на то обстоятельство, что общество не представило доказательств извещения уполномоченного органа об исполнении своей обязанности по направлению предложения.
Не имея данной информации Банк России, будучи контролирующим органом данной сферы отношений обоснованно выдал обществу предписание с требованием принять меры по устранению выявленных нарушений действующего законодательства, совершив юридические значимые действия, либо представив документы, подтверждающие совершение последних.
Соответственно в рассматриваемом случае предписание Волго-Вятского ГУ Банка России (далее - Банк, заинтересованное лицо) об устранении нарушения законодательства РФ от 29.12.2018 NТ4-35-2-8/41036 является законным и обоснованным.
На основании изложенного, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленного требования ввиду отсутствия совокупности двух условий, необходимых для удовлетворения требования.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы относятся на заявителя.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
РЕШИЛ:
В удовлетворении заявленных требований отказать.
Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба.
Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.
В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Судья И.С.Волчанская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
