Решение от 09 февраля 2010 года №А42-473/2010

 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД МУРМАНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
г. Мурманск, 183049, ул. Книповича, 20
 
E-mail суда: arbsud.murmansk@polarnet.ru
http://murmansk.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    город Мурманск                                                                                           Дело № А42-473/2010
 
    «09» февраля 2010 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 08 февраля 2010 года.
 
    Полный текст решения изготовлен 09 февраля 2010 года.
 
 
    Судья Арбитражного суда Мурманской области  Посыпанко Елена Николаевна,
 
    при ведении протокола судебного заседания судьей Посыпанко Е. Н.,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    индивидуального предпринимателя Третьяк Людмилы Николаевны
 
    к   Управлению Федеральной миграционной службы по Мурманской области 
 
    Межрайонному отделу Управления Федеральной миграционной службы по Мурманской
 
    области в городе Североморске
 
    о признании незаконным и отмене постановления от 15 января 2010 года о привлечении к административной ответственности,
 
    при участии в судебном заседании представителей:
 
    от заявителя – Третьяк Л. Н, паспорт 47 03 728780 от 28.05.2003; Репиной М.С., по нотариальной доверенности от 03.02.2010 реестр. № 568, адвокат рег. № 51/80  
 
    от УФМС России по Мурманской области, Межрайонного отдела УФМС России по Мурманской области в г. Североморске  – Дворниковой В. С., по доверенности от 11.01.2010 № МС/17, удостоверение МРМ № 017183; Шмелевой Н.Г., по доверенности от 13.01.2010 № МС/122, паспорт 47 06 113322,
 
установил:
 
 
    Индивидуальный предприниматель Третьяк Людмила Николаевна (далее – Предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области к Управлению Федеральной миграционной службы по Мурманской области и Межрайонному отделу Управления Федеральной миграционной службы по Мурманской области в городе Североморске  с заявлением об отмене постановления   от 15 января 2010 года о привлечении Предпринимателя к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде взыскания штрафа в размере 255 000 руб.
 
    В обоснование заявленных требований Предприниматель указала, что не является субъектом правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15   Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), поскольку она, как юридическое лицо, не давала каких – либо распоряжений, касающихся приема на работу иностранного гражданина Керимовой С.П.
 
    Также Предприниматель указывает, что при составлении протокола об административном правонарушении МРО УФМС в г. Североморске нарушены сроки составления протокола, установленные частью 1 статьи 28.5 КоАП РФ.
 
    В представленном отзыве Управление Федеральной миграционной службы по Мурманской области (далее - УФМС по Мурманской области, Управление) просило суд в удовлетворении заявления Предпринимателю отказать. В обоснование своей позиции Управление указало следующее:
 
    - материалами дела доказан допуск гражданки Азербайджана Керимовой С.П. к трудовой деятельности (объяснения Третьяк Л.Н., Ермоленко И.В., постановление Североморского городского суда Мурманской области от 11.12.2009, объяснение Керимовой С.П.);
 
    - согласно примечанию к статье 18.15 КоАП РФ под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой – либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование иностранного гражданина или лица без гражданства;
 
    - протокол об административном правонарушении составлен МРО УФМС в г. Североморске в соответствии со статьями 28.5, 28.7 КоАП РФ.  
 
    В судебном заседании Предприниматель и представитель Предпринимателя на удовлетворении заявленного требования настаивали по основаниям, изложенным в заявлении.
 
    Представители  административного органа  просили суд в удовлетворении заявленного требования  отказать, мотивируя доводами, изложенными в отзывах.  
 
    По материалам дела установлено следующее.
 
    Третьяк Л.Н (ИНН 511000479900) зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 19.07.2004 Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 2 по Мурманской области; сведения о Предпринимателе внесены в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером: 304511020100021.
 
    09.12.2009 в 18 час. 05 мин. на основании распоряжения и.о. начальника МРО УФМС в г. Североморске № 73 сотрудниками Отдела осуществлена проверка соблюдения правил привлечения и использования иностранной рабочей силы ИП Третьяк Л.Н. в магазине «Гермес», расположенном  по адресу: г. Североморск Мурманской области, ул. Сафонова, д. 20.
 
    Проверка проводилась в присутствии Предпринимателя - директора магазина Третьяк Л.Н и старшего продавца Ермоленко И.В.
 
    В ходе проверки установлено, что Предприниматель допустила к трудовой деятельности в качестве продавца гражданку Азербайджана Керимову Светлану Прокофьевну, 24.05.1951 года рождения, не имеющую разрешения на работу для иностранных граждан или лиц без гражданства.
 
    Согласно  объяснениям Предпринимателя, данным 09.12.2009 инспектору МО УФМС, она по устной просьбе пригласила Керимову С.П. 09.12.2009 заменить продавца, находящегося в учебном отпуске.
 
    В соответствии с объяснениями Ермоленко И.В. – старшего продавца магазина «Гермес» – Керимова С.П. работает в магазине «Гермес» продавцом женской одежды несколько месяцев; работает не постоянно – замещает сотрудников, которые временно отсутствуют на рабочем месте. Приемом на работу занимается директор – Третьяк Л.Н., она же платит заработную плату сотрудникам магазина.    
 
    Из объяснений гражданки Азербайджана Керимовой С. П., полученных инспектором МРО УФМС в г. Североморске Теткиной Е. И. 11.12.2009, следует, что  она работает в магазине «Гермес» продавцом женской одежды и других непродовольственных товаров. Обязанности продавца исполняет периодически – по приглашению директора магазина Третьяк Л.Н. в случае, если кто-то из продавцов заболел или отпросился по своим делам. В конце рабочего дня директор магазина рассчитывается с ней за фактически отработанное время.
 
    По результатам проверки 09.12.2009 составлен Акт проверки соблюдения условий привлечения (использования) иностранных граждан к трудовой деятельности.
 
    В акте отражено, что в магазине «Гермес» продавцом работает гражданка Азербайджана Керимова Светлана Прокофьевна, не имеющая разрешения на работу. Работает с 01.10.2009, замещает сотрудников, которые заболели либо ушли в учебный отпуск. Зарплату  ей выплачивает директор магазина Третьяк Л. Н. за каждый отработанный день без ведомости, лично в руки.
 
    Акт подписан  Третьяк Л.Н. без возражений, копия акта вручена ей лично под роспись 09.12.2009.
 
    Указанные обстоятельства явились основанием для  вынесения 09.12.2009 определения о возбуждении в отношении индивидуального предпринимателя Третьяк Л.Н. производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ.
 
    В рамках проводимой проверки в ИФНС России № 2 по Мурманской области была запрошена выписка из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей в отношении Третьяк Л.Н.
 
    В связи с неполучением запрошенных сведений в срок до 09.01.2010 начальником МРО УФМС в г. Североморске в соответствии с частью 5 статьи 28.7 КоАП РФ был продлен срок административного расследования.
 
    15.01.2010 по факту выявленного правонарушения старшим инспектор МРО УФМС в г. Североморске Мантыка Е. И. в присутствии Третьяк Л.Н. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, выразившемся в привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина, не имеющего разрешения на работу в Российской Федерации. Копия протокола об административном правонарушении вручена Предпринимателю лично под роспись.
 
    15.01.2010 по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении заместителем начальника МРО УФМС в г. Североморске, в присутствии Третьяк Л. Н., вынесено постановление о привлечении Предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 255 000 руб.
 
    Копия постановления от 15.01.2010 вручена Предпринимателю лично под роспись.
 
    Не согласившись с постановлением о привлечении к административной ответственности, Предприниматель обратилась с заявлением в арбитражный суд.
 
    Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд приходит к следующему. 
 
    В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 13  Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон             № 115-ФЗ) иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.
 
    Пункт 1 статьи 2 Закона № 115-ФЗ определяет разрешение на работу, как документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.
 
    Согласно статье 13.1 Закона № 115-ФЗ разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 18 настоящего Федерального закона, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом на основании заявления данного иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу (пункт 1).
 
    В соответствии с частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
 
    Согласно примечанию к статье 18.1 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные статьями главы 18 Кодекса, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица.
 
    Материалами дела установлено, что при осуществлении проверки 09.12.2009 обязанности продавца в магазине «Гермес», принадлежащем  Третьяк Л.Н. и расположенном в г. Североморске, ул. Сафонова, д. 20, исполняла гражданка Азербайджана Керимова С.П., не имеющая разрешения на работу в Российской Федерации.
 
    Согласно имеющейся в деле копии миграционной карты гражданка Азербайджана Керимова  С. П. въехала на территорию Российской Федерации  со сроком пребывания до 06.06.2009.
 
    Из объяснений Керимовой С.П., старшего продавца магазина «Гермес» Ермоленко И.В. следует, что Керимова С.П. в течение нескольких месяцев, предшествовавших проверке, периодически подменяла продавцов в магазине «Гермес», выполняя их обязанности.
 
    Факт осуществления Керимовой С.П. трудовой деятельности в магазине «Гермес» без соответствующего разрешения подтверждается также постановлением Североморского городского суда Мурманской области от 11.12.2009.
 
    Отсутствие трудового договора между Керимовой С. П. и ИП Третьяк Л. Н. не может служить доказательством отсутствия трудовых отношений, как на том настаивает заявитель.
 
    Статьей 16 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.
 
    Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
 
    Таким образом, фактическое исполнение Керимовой С.П. обязанностей продавца свидетельствует о наличии трудовых отношений между Предпринимателем и Керимовой С.П. 
 
    Кроме того, статья 18.15 КоАП РФ не ставит наступление административной ответственности в зависимость от наличия трудового договора. В силу  примечания к указанной статье под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина.
 
    Часть 1 статьи 2.1 КоАП РФ устанавливает, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
 
    Отсутствие должной предусмотрительности, неосведомленность лица, являющегося директором магазина, о штате сотрудников и лицах, их замещающих, не может служить  основанием  для освобождения от установленной законом ответственности. Предприниматель в силу своего статуса могла и должна была предвидеть возможное нарушение ею  федерального  законодательства в сфере миграционного контроля.
 
    Таким образом, Предприниматель правомерно привлечена к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у этого гражданина разрешения на работу.  
 
    Довод заявителя о том, что МРО УФМС в г. Североморске нарушены сроки составления протокола, предусмотренные статьей 28.5 КоАП РФ,  опровергается  материалами дела.  
 
    Из материалов дела видно, что проверка соблюдения условий привлечения (использования) иностранных граждан к трудовой деятельности ИП Третьяк Л.Н. проведена сотрудниками МРО УФМС в г. Североморске 09.12.2009. В этот же день 09.12.2009 вынесено определение о возбуждении производства по делу об административном правонарушении.
 
    В соответствии с частью 3 статьи 28.5 КоАП РФ в случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 настоящего Кодекса.
 
    Согласно части 5 статьи 28.7 КоАП РФ срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, может быть продлен решением руководителя органа, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, или его заместителя на срок не более одного месяца.
 
    09.01.2010 срок проведения административного расследования по материалу административного правонарушения от 09.12.2009 по ходатайству старшего инспектора Отдела Мантыка Е.И. продлен решением начальника МРО УФМС в г. Североморске. Протокол об административном правонарушении составлен 15.01.2010, то есть с учетом срока, установленного частью 5 статьи 28.7 КоАП РФ.
 
    Существенных процессуальных нарушений, которые могли бы  служить основанием для признания незаконным оспариваемого постановления, судом не установлено.
 
    Порядок привлечения к административной ответственности  предпринимателя Третьяк Л. Н. МРО УФМС в г. Североморске соблюден; постановление по делу об административном правонарушении вынесено лицом, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, в пределах годичного срока давности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ.
 
    Постановление от 15.01.2010 о привлечении ИП Третьяк Л. Н. к административной ответственности вынесено с учетом всех обстоятельств, имеющих значение для дела, и характера совершенного заявителем административного правонарушения.
 
    Вместе с тем, суд считает, что мера наказания определена административным органом без учета положений части 2 статьи 4.1. КоАП РФ.
 
    Согласно данной норме при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
 
    Административный орган при назначении наказания  учел наличие смягчающих и установил отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств,  однако при этом не обосновал применение конкретной меры ответственности.
 
    Санкция части 1 статьи  18.15 КоАП РФ предусматривает  наказание в виде административного штрафа, налагаемого на юридических лиц, в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей.
 
    Суд  считает возможным назначить Третьяк Л. Н. наказание в минимальном размере - в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей.
 
    В соответствии с пунктом 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности, и руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств.  
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Заявленные требования удовлетворить частично.
 
    Постановление   Управления Федеральной миграционной службы по Мурманской области в городе Североморске от 15 января 2010 года о привлечении индивидуального предпринимателя Третьяк Людмилы Николаевны к административной ответственности, предусмотренной частью 1  статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, изменить в части назначения наказания.
 
    Назначить индивидуальному предпринимателю Третьяк Людмиле Николаевне 1966 года рождения,  ИНН 511000479900, ОГРН 304511020100021, проживающей по адресу ЗАТО г. Североморск, ул. Полярная, д. 3, кв. 63, наказание за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 250 000 (двести пятьдесят тысяч) рублей.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в десятидневный срок со дня его принятия.
 
 
    Судья                                                                                                   Е. Н. Посыпанко