Решение от 16 июля 2010 года №А42-4252/2010

 
 
Арбитражный суд Мурманской области
 
Ул.Книповича, д.20, г.Мурманск, 183049
 
E-mail: arbsud.murmansk@polarnet.ru
 
http://murmansk.arbitr.ru/
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
 
    город Мурманск                                                                          Дело № А42-4252/2010
 
    «16» июля 2010 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 13 июля 2010 года. Полный текст решения изготовлен 16 июля 2010 года.
 
 
    Арбитражный суд Мурманской области в составе:
 
    судьи Варфоломеева С.Б.
 
    при ведении протокола судебного заседания судьёй
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления внутренних дел по Мурманской области
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «Атлант»
 
    о привлечении к административной ответственности
 
    при участии в судебном заседании представителей:
 
    от заявителя – Перцева А.В. – дов.№ 18 от 07.06.2010
 
    от ответчика – Акивис-Шаумян Л.М. – дов.№ 1 от 01.02.2010
 
    от иных участников процесса – нет
 
установил:
 
    Управление внутренних дел по Мурманской области (далее – Управление, административный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Атлант»(далее – Общество, ответчик) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В обоснование заявленных требований Управление указало, что Общество при организации лотереи фактически оказывало услуги по игре на игровых (лотерейных) автоматах без лицензии на право организации и проведения азартных игр, что образует состав правонарушения по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В судебном заседании представитель заявителя поддержал требования Управления по основаниям, изложенным в заявлении.
 
    Представитель ответчика в судебном заседании и письменном отзыве на заявление (л.д.60, 61) требования Управления не признал, поскольку полагает, что пропущен срок для привлечения Общества к заявленной ответственности; с инкриминируемым Обществу составом правонарушения также не согласен.
 
    Заслушав пояснения представителей заявителя и ответчика, исследовав материалы дела, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований и привлечения Общества к заявленной ответственности в связи со следующим.
 
 
    Как следует из материалов дела, 22.07.2009 Прокуратурой Ленинского административного округа города Мурманска совместно с сотрудниками внутренних дел проведена плановая проверка (по заданию прокуратуры Мурманской области) деятельности принадлежащих Обществу компьютерных залов «Бостон», расположенных по адресам:
 
    – г.Мурманск, ул.Калинина, д.28;
 
    – г.Мурманск, пр.Героев Североморцев, д.15А;
 
    – г.Мурманск, пр.Героев Североморцев, д.62.
 
    Результаты проверки зафиксированы в актах б/н от 22.07.2009 (л.д.26-28, 37, 38).
 
    В ходе данной проверки установлено, что Обществом под видом проведения стимулирующей лотереи фактически организовано проведение азартных игр с применением развлекательных автоматов. При этом специальное разрешение (лицензия) на осуществление такой деятельности у Общества отсутствовало.
 
    К таком выводу проверяющие пришли исходя из того, что в соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ)букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
 
    По результатам рассмотрения материалов уголовного дела Управлением в отношении Общества протоколом от 21.06.2010 № 3581 возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) (л.д.8), который вместе с материалами проверки направлен в арбитражный суд для рассмотрения.
 
 
    Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Законом № 244-ФЗ.
 
    Деятельность по организации и проведению лотереи регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон  № 138-ФЗ).
 
    В соответствии с пунктами 1, 3, 4, 5, 6, 10, 16, 18 статьи 4 Закона              № 244-ФЗ азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка – денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрыш – денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр – деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; участник азартной игры – физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Согласно пунктам 1, 2 и 8 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея – это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи; выигрыш – часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи; проведение лотереи – это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
 
    Пунктом 2 части 3 статьи 3 Закона № 138-ФЗ установлено, что стимулирующая лотерея – это лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счёт средств организатора лотереи.
 
    Как установлено судом и подтверждается материалами дела, в помещениях, в которых Общество осуществляет деятельность, имелись 156 развлекательных автоматов, подключённых к электрической сети и находившихся в рабочем состоянии. Из условий проведения стимулирующей лотереи следует, что посетителям клуба (компьютерного зала) предлагается приобрести скретч-карту «Ступенька», которая снабжена информацией о наличии денежного выигрыша или его отсутствии; вне зависимости от наличия выигрыша в скретч-карте посетители получают возможность участия в игре на игровых автоматах. Цель игры – достижение совпадения необходимой комбинации рисунков. Электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, само определяет размер выигрыша призового фонда случайным образом, а выигранные денежные средства выплачиваются из кассы клуба (компьютерного зала).
 
    Оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу, что проводимая Обществом стимулирующая лотерея «Ступеньки» содержит признаки азартной игры с использованием игровых автоматов.
 
    Вместе с тем, суд также приходит к выводу о том, что вменённое Обществу нарушение не содержит признаки правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, поскольку с 30.06.2009 утратил силу подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», предусматривавший лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).
 
    Частями 1, 2, 4 и 5 статьи 5 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных названным Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
 
    В статье 9 Закона № 244-ФЗ установлено, что на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (данная игорная зона включает в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации).
 
    Согласно части 1 статьи 16 Закона № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3-5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 названного Закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
 
    На территории Мурманской области игорные зоны и органы управления игорной зоной не создаются.
 
    Таким образом, из приведённых норм следует, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в Мурманской области (вне игорной зоны) после 01.01.2007 выдано быть не могло в связи с запрещением этой деятельности на указанной территории.
 
    Поскольку частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), а в данном случае разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в Мурманской области (вне игорной зоны) не предусмотрено, то в действиях Общества отсутствует состав правонарушения, установленного этой нормой.
 
    Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях не содержит нормы об ответственности за нарушение запрета на осуществление рассматриваемой деятельности вне игровых зон.
 
    Следует также отметить ошибочность ссылки заявителя на положения части 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ, обязывающие букмекерские конторы и тотализаторы лицензировать свою деятельность, поскольку Общество не подпадает под понятия таких заведений, определённые в пунктах 14, 15 статьи 4 Закона № 244-ФЗ.
 
    Таким образом, суд не усматривает правовых оснований для привлечения Общества к заявленной ответственности.
 
    Кроме того, нашёл своё подтверждение довод ответчика о пропуске срока привлечения Общества к ответственности.
 
    В соответствии с частями 1, 2 статьи 4.5 КоАП РФ (в редакции, действовавшей на момент совершения правонарушения) постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения правонарушения, а по длящимся правонарушениям – со дня его обнаружения.
 
    Согласно части 4 статьи 4.5 КоАП РФ в случае отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела, но при наличии в действиях лица признаков административного правонарушения сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении.
 
    В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что поскольку сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные статьёй 4.5 КоАП РФ, не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
 
    По настоящему делу, судом также установлено, что уголовное преследование в отношении Общества по рассмотренным выше событиям прекращено 12.04.2010 (л.д.21-24), следовательно, как на момент обращения 21.06.2010 Управления в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности (л.д.4), так и на момент рассмотрения дела судом, истёк срок давности привлечения Общества к административной ответственности.
 
    При таких обстоятельствах, оснований для привлечения Общества к заявленной административной ответственности не имеется, а потому в удовлетворении требований Управления следует отказать.
 
 
    На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176, 202, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л :
 
 
    в удовлетворении заявления о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Атлант» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.
 
 
 
    Судья                                                                                      С.Б.Варфоломеев