Решение от 09 июля 2010 года №А42-405/2010

 
 
Арбитражный суд Мурманской области
 
ул. Книповича, д.20, г. Мурманск, 183049
 
e-mail: arbsud.murmansk@polarnet.ru
 
http://murmansk.arbitr.ru
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
    город Мурманск                                                                   дело № А42-405/2010
 
    9 июля 2010 года
 
 
    резолютивная часть решения объявлена 5 июля 2010 года
 
 
    Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Власова В.В., при ведении протокола судьей, при участии от Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области Мрачко М.В. (доверенность от 18.06.2010 № 01-12), Ворониной К.Ф. (доверенность от 09.02.2010 № 01-12-406), от ГУ МЧС России по Мурманской области Бессонова Ф.А. (доверенность от 15.06.2010), Иванкина Я.А. (доверенность от 28.06.2010), Прокопчука М.Н. (доверенность от 28.06.2010), от ОАО «Мурманскпромстрой» генерального директора Меженина В.И. (протокол заседания совета директоров от 14.07.2009), Осипова С.В. (доверенность от 19.01.2010), рассмотрев открытом судебном заседании иск УФАС по Мурманской области к ГУ МЧС России по Мурманской области, ОАО «Мурманскпромстрой» о признании недействительным размещения заказа, признании недействительным государственного контракта, применении последствий недействительности сделки,
 
    третьи лица: ООО «СК «Бородино-Строй», ЗАО «Балтмонтажпроект», ООО «Спецстрой-ЗАТО»;
 
 
установил:
 
 
    Управление федеральной антимонопольной службы по Мурманской области (далее – истец, управление) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском к главному управлению Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по Мурманской области о признании недействительным размещения заказа, признании недействительным государственного контракта, применении последствий недействительности сделки.
 
    19 апреля 2010 к участию в деле в качестве ответчика привлечено открытое акционерное общество «Мурманскпромстрой», как сторона оспариваемого контракта.
 
    В обоснование заявленных требований истец указал, что размещение заказа проведено с нарушением части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ), поскольку заказчиком установлено не предусмотренное законодательством требование к участникам размещения заказа – наличие выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к выполнению работ в качестве генерального подрядчика. К заявкам на участие в аукционе обществ «Спецстрой-ЗАТО», «Балтмонтажпроект» и «СК «Бородино-Строй» приложены копии лицензий, предусматривающих осуществление функций генерального подрядчика.
 
    ГУ МЧС по Мурманской области представило отзыв, в котором возражает против удовлетворения иска, считая, что требование о предоставлении в составе заявки на участие в аукционе копий лицензии и свидетельства, выданного саморегулируемой организацией, соответствует статье 52 Градостроительного кодекса РФ, поскольку выполнение работ запланировано на 2009 – 2010 годы, поэтому такое требование не противоречит части 3 статьи 35 Закона № 94-ФЗ.
 
    ОАО «Мурманскпромстрой» в отзыве просит отказать в удовлетворении иска, поскольку контракт от 15.12.2009 № 29-218/2009 исполнен.
 
    ООО «Спецстрой-ЗАТО» в отзыве считает иск обоснованным.
 
    Представитель истца поддержал заявленные требования.
 
    Представители ответчиков просили отказать в удовлетворении иска, пояснив, что государственный контракт исполнен, 19.04.2010 ответчиками заключено соглашение к контракту, которым предусмотрено выполнение дополнительных работ. В настоящее время ОАО «Мурманскпромстрой» выполняет дополнительные работы.
 
    Согласно части 5 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц.
 
    Как следует из материалов дела, приказом начальника ГУ МЧС России по Мурманской области от 06.11.2009 № 521 постановлено разместить заказ путем проведения аукциона на право заключения государственного контракта на строительство пожарного депо № 2 Специального управления Федеральной противопожарной службы № 48, Мурманская область (2 этап) в рамках Федеральной целевой программы «Пожарная безопасность в Российской Федерации на период до 2012 года», утвержден состав аукционной комиссии.
 
    Документация об аукционе для выбора генерального подрядчика на право заключения государственного контракта на строительство пожарного депо утверждена начальником ГУ МЧС России по Мурманской области 06.11.2009 (том 2, листы дела 33 - 74). В подпункте 6 пункта 12 раздела IVаукционной документации предусмотрено предоставление участником размещения заказа в составе заявки «копии лицензии, выданной участнику размещения заказа, на деятельность по строительству зданий и сооружений, предусматривающей в составе этой деятельности (согласно приложению к лицензии): осуществление функций генерального подрядчика, и копия свидетельства о допуске к выполнению работ в качестве генерального подрядчика, выданного саморегулируемой организацией в области инженерных изысканий и архитектурно–строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства».
 
    Извещение номер 091107/007871/29 о проведении открытого аукциона размещено 07.11.2009 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru.
 
    Заявки на участие в аукционе поданы ЗАО «Балтмонтажпроект», ООО «Гидротехник», ЗАО «М-строй», ОАО «Мурманскпромстрой», ООО «Производственная организация ЭДМ», ООО «Производственная строительная компания «ЦентрСтройДизайн», ООО «СК «Бородино-Строй», ООО «Спецстрой-ЗАТО».
 
    Рассмотрение заявок проведено аукционной комиссией с 30.11.2009 до 04.12.2009.
 
    Согласно протоколу рассмотрения заявок от 04.12.2009 к участию в аукционе допущено ОАО «Мурманскпромстрой». Остальным участникам размещения заказа в допуске отказано. Отказ в допуске к участию в аукционе обществам «Спецстрой-ЗАТО», «СК «Бородино-Строй», «Балтмонтажпроект» мотивирован несоответствием их заявок требованиям пункта 12 раздела IVконкурсной документации: не представлением в составе своей заявки на участие в аукционе свидетельства о допуске к выполнению работ в качестве генерального подрядчика, выданного саморегулируемой организацией в области инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, являющегося обязательным для осуществления строительства с 01.01.2010.
 
    Решением антимонопольного органа от 15.12.2009 по делам № 06-14/294, № 06-14/297, № 06-14/303 жалобы обществ «Спецстрой-ЗАТО», «Балтмонтажпроект» и «Бородино-Строй» признаны обоснованными, заказчик – ГУ МЧС России по Мурманской области – нарушившим часть 3 статьи 35 Закона № 94-ФЗ, аукционная комиссия ГУ МЧС России по Мурманской области – нарушившей часть 3 статьи 36 названного закона. Заказчику и аукционной комиссии выдано предписание об устранении нарушений путем внесения изменений в аукционную документацию или аннулирования аукциона. При внесении изменений в аукционную документацию продлить срок окончания подачи заявок на участие в аукционе.
 
    В связи с тем, что к участию в открытом аукционе была допущена лишь одна заявка, на основании пунктов 5, 6 статьи 36 Закона № 94-ФЗ аукцион признан несостоявшимся, и 15.12.2009 с единственным участником – ОАО «Мурманскпромстрой» заключен государственный контракт № 29-218/2009 с начальной (максимальной) ценой работ 64 000 000 рублей.
 
    19.04.2010 к контракту заключено соглашение о выполнении дополнительных работ, цена договора увеличена до 69 999 823,81 рубля.
 
    Считая, что размещение заказа проведено с нарушением требований Закона № 94-ФЗ, Управление Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области обратилось в суд с настоящим иском.
 
    Статья 5 Закона № 94-ФЗ определяет размещение заказа на выполнение работ для государственных нужд, как осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению подрядчиков в целях заключения с ними государственного контракта на выполнение работ для государственных нужд.
 
    В соответствии с частью 2 статьи 8 Закона № 94-ФЗ участие в размещении заказов может быть ограничено только в случаях, предусмотренных указанным законом и иными федеральными законами.
 
    Как предусмотрено частью 5 статьи 10 Закона № 94-ФЗ нарушение предусмотренных названным законом положений о размещении заказа является основанием для признания судом, арбитражным судом недействительным размещения заказа по иску уполномоченного на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти.
 
    Пунктами 4 и 5.3.1.12 положения о Федеральной антимонопольной службе Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 ФАС России осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы, осуществляет контроль за соблюдением заказчиком, аукционной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов.
 
    Согласно пункту 3 части 2 статьи 35 Закона № 94-ФЗ заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, в том числе: копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ.
 
    Аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным статьей 11 Закона (часть 1 статьи 36 Закона № 94-ФЗ).
 
    На основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 Закона № 94-ФЗ, а также оформляется протокол рассмотрения заявок на участие в аукционе, который ведется аукционной комиссией и подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком, уполномоченным органом в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе (часть 3 статьи 36 Закона N 94-ФЗ).
 
    Статья 12 Закона № 94-ФЗ предусматривает, что при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в случае:
 
    1) непредставления документов, определенных частью 2 статьи 35 Закона, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о работах на выполнение которых размещается заказ;
 
    2) несоответствия требованиям, установленным в статье 11 Закона.
 
    3) непредставления документа или копии документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, если требование обеспечения таких заявок указано в документации об аукционе;
 
    4) несоответствия заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе.
 
    Предметом аукциона являлось строительство пожарного депо (второй этап) в г. Североморске. Объем работ определен техническим заданием.
 
    В подпункте 6 пункта 12 раздела IVдокументации об аукционе установлено требование к участникам размещения заказа о наличии лицензии на строительство зданий и сооружений с видом деятельности «осуществление функций генерального подрядчика» и свидетельство Саморегулируемой организации о допуске к выполнению работ в качестве генерального подрядчика.
 
    Пунктом 61 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» с 01.01.2010 прекращается лицензирование строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения.
 
    Предоставление лицензий на осуществление этого вида деятельности прекращается с 1 января 2009 года. Действие лицензий на осуществление указанного вида деятельности, в том числе лицензий, срок действия которых продлен, прекращается с 1 января 2010 года.
 
    Частью 1 статьи 32 Федерального закона от 29.12.2004 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» (далее – Закон № 191-ФЗ), введенной Федеральным законом от 22.07.2008 № 148-ФЗ, предусмотрено: до 1 января 2010 года осуществление предпринимательской деятельности по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства разрешается по выбору исполнителя соответствующих видов работ на основании:
 
    1) лицензии, выданной в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»;
 
    2) выданного саморегулируемой организацией в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в порядке, установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации, свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.
 
    Частью 2 статьи 32 Закона № 191-ФЗ установлено: до 1 января 2010 года после установления уполномоченным федеральным органом исполнительной власти перечня видов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, требование о наличии лицензии, выданной в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», не применяется в отношении иных видов работ по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, по проектированию зданий и сооружений, строительству зданий и сооружений.
 
    В силу изложенного, виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, включенные в указанный перечень, до 01.01.2010 должны осуществляться либо на основании лицензии, либо на основании свидетельства о допуске к определенному виду работ.
 
    Перечень видов работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее – перечень), утвержден приказом Министерства регионального развития Российской Федерации от 09.12.2008 № 274.
 
    Приказом Минрегиона России от 21.10.2009 № 480 перечень дополнен пунктом 38 следующего содержания: «Работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком)».
 
    Приказ Минрегиона России от 21.10.2009 № 480 зарегистрирован Минюстом России 22.12.2009, опубликован в Российской газете 29.12.2009 и вступил в силу по истечении 10 дней со дня официального опубликования – 09.01.2010 (пункт 12 Указа Президента России от 23.05.1996 № 763).
 
    В период размещения заказа у ГУ МЧС России по Мурманской области не имелось оснований для включения в аукционную документацию требования о предоставлении участниками размещения заказа свидетельства саморегулируемой организации о допуске к выполнению работ в качестве генерального подрядчика.
 
    На основании статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
 
    Следовательно, ГУ МЧС России по Мурманской области неправомерно не допустило к участию в аукционе общества «Спецстрой-ЗАТО», «Балтмонтажпроект» и «Бородино-Строй», а довод о невозможности исполнения названными лицами договорных обязательств с 01.01.2010 является ошибочным.
 
    Незаконный отказ в допуске к участию в аукционе мог повлиять на его результаты, поскольку для определения победителя аукциона используется критерий наименьшей цены, предложенной претендентом.
 
    Согласно статье 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.
 
    С учетом изложенного, на основании части 5 статьи 10 Закона № 94-ФЗ нарушение предусмотренных Законом № 94-ФЗ положений о размещении заказа является основанием для признания недействительным размещения заказа и заключенного ответчиками контракта.
 
    Сделка, заключенная с нарушением требований Закона № 94-ФЗ является оспоримой.
 
    В силу пункта 3 статья 167 Гражданского кодекса если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.
 
    Исполнение контракта подтверждается актами приемки выполненных работ, справками КС-3 от 23.12.2009 № 1, от 26.02.2010 № 2, от 31.03.2010 № 3, от 30.04.2010 № 4, от 12.05.2010 № 5 на общую сумму 64 000 000 рублей.
 
    Доказательств выполнения работ, предусмотренных дополнительным соглашением, не представлено.
 
    Соответственно, в качестве последствий недействительности государственного контракта от 15.12.2009 № 29-218/2009 следует прекратить его действие на будущее время.
 
    На основании подпункта 11 пункта 1 статьи 33337 Налогового кодекса Российской Федерации, пункта 3 Указа Президента Российской Федерации от 11.07.2004 № 868 ГУ МЧС России по Мурманской области освобождено от уплаты государственной пошлины.
 
    В соответствии со статьей 33317, пунктом 2 статьи 33318 Налогового кодекса 6000 рублей государственной пошлины взыскиваются в федеральный бюджет с ОАО «Мурманскпромстрой».
 
    Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
решил:
 
 
    признать недействительными размещение заказа на право заключения государственного контракта на выполнение строительства пожарного депо № 2 Специального управления Федеральной противопожарной службы № 48, Мурманская область (2 этап) в рамках федеральной целевой программы «Пожарная безопасность в Российской Федерации на период до 2012 года».
 
    Признать недействительным государственный контракт № 29-218/2009 на строительство пожарного депо № 2 Специального управления Федеральной противопожарной службы № 48, заключенный 15 декабря 2009 Главным управлением МЧС России по Мурманской области и открытым акционерным обществом «Мурманскпромстрой».
 
    Применить последствия недействительности государственного контракта от 15.12.2009 № 29-218/2009 в виде прекращения его действия на будущее время.
 
    Взыскать с открытого акционерного общества «Мурманскпромстрой» в федеральный бюджет 6000 рублей государственной пошлины.
 
    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение месяца со дня принятия.
 
 
 
    Судья                                                                                                                 В.В. Власов