Решение от 04 июня 2010 года №А42-3277/2010

 
 
Арбитражный суд Мурманской области
 
Ул.Книповича, д.20, г.Мурманск, 183049
 
E-mail: arbsud.murmansk@polarnet.ru
 
http://murmansk.arbitr.ru/
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
 
    город Мурманск                                                                             Дело № А42-3277/2010
 
    04 июня 2010 года
 
 
 
    Судья Арбитражного суда Мурманской области Беляева Лариса Евгеньевна
 
    при ведении протокола судебного заседания судьёй Беляевой Л.Е.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Мурманску
 
    к Обществу с ограниченной ответственностью  Управляющая компания «Лучший дом»
 
    о привлечении к административной ответственности
 
 
    при участии в судебном заседании представителей:
 
    заявителя – Ожерелковой М.В., доверенность от 12.01.2010 № 01-14-27-12/56; Кузькина В.А., доверенность от 21.04.2010 № 01-14-27/28933; Малахова М.Ю., доверенность от 02.06.2010 № 14-31/39139; Парамонова В.Б., доверенность от 10.03.2010 № 14-27/15929
 
    лица, привлекаемого к административной ответственности – Дерюжкиной М.Б., доверенность от 01.06.2010
 
 
 
установил:
 
    Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Мурманску (далее – Инспекция, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Лучший дом» (далее – Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
 
    В обоснование заявленных требований Инспекция указала, что Общество в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г. Мурманск, ул. Крупской, 3, при осуществлении деятельности по проведению лотерей, не соответствующей заявленным условиям и Федеральному закону «О лотереях», фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без разрешения на организацию и проведение азартных игр.
 
    Общество представило письменный отзыв (с уточнением), в котором с требованием не согласилось, указав на соответствие проводимых лотерей действующему законодательству о лотереях, условиям проведения лотерей; отсутствие в действиях Общества события вменяемого административного правонарушения. Также Общество указало на грубые нарушения при проверке положений части 2, 3 (в части отсутствия оснований проведения проверки), части 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ).
 
    В судебном заседании 02.06.2010, на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), объявлялся перерыв до 04.06.2010.
 
    В судебном заседании представители сторон поддержали позиции, изложенные соответственно в заявлении и отзыве (с уточнением) к нему.
 
    Как следует из материалов дела, ООО УК «Лучший дом» (основной государственный регистрационный номер 1095190010915) осуществляет предпринимательскую деятельность (проведение лотереи) в помещении лотерейного клуба, расположенного по адресу: г. Мурманск, ул. Крупской, 3.
 
    На основании договора субаренды недвижимого имущества от 01.03.2010, заключенного с ООО «Модерн» на срок до 31.12.2010, Общество для проведения лотереи арендует нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Мурманск,                   ул. Крупской, д. 3.
 
    На основании приказа начальника Инспекции от 07.04.2010 № 18-08/138, поручения от 07.04.2010 № 229 сотрудниками Инспекции проведена внеплановая проверка на предмет соответствия деятельности по проведению лотереи условиям ее проведения и законодательству Российской Федерации в указанном лотерейном клубе, деятельность в котором осуществляет ООО УК «Лучший дом».
 
    В ходе проверки установлено, что старшим уполномоченным ОБЭП ОМ № 3 УВД по г. Мурманску Шанаевым Ю.В. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» на основании Постановления о проведении оперативно-розысного мероприятия от 07.04.2010, произведено участие в лотерее, о чем составлен акт от 09.02.2010.
 
    В ходе проверки, проведенной 07.04.2010 совместно с ОБЭП ОМ № 3 УВД по                   г. Мурманску, при проведении осмотра было  установлено, что в арендуемом помещении находится 110 единиц электронно-механического оборудования; все оборудование подключено к сети электропитания, находится в рабочем состоянии.
 
    По результатам проверки составлен акт № 1 от 26.04.2010, согласно которому проведение лотерей не соответствует заявленным условиям, Федеральному закону «О лотереях»; фактически ООО УК «Лучший дом» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.
 
    07.05.2010 старшим государственным налоговым инспектором в отношении ООО УК «Лучший дом» составлен протокол № 2 об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
 
    На основании статьи 23.1 КоАП РФ данный протокол вместе с материалами проверки направлен в арбитражный суд для привлечения Общества к административной ответственности.
 
    Исследовав материалы дела, материалы проверки, заслушав пояснения представителей сторон, суд приходит к следующему.
 
    Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
 
    Судом не установлено существенных процессуальных нарушений при проведении проверки и составления протокола об административном правонарушении, являющихся самостоятельными основаниями для отказа в удовлетворении заявленного требования.
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации урегулирована Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации (далее - Закон № 244-ФЗ), определяющим правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
 
    Деятельность по организации и проведению лотереи регулируется Федеральной законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ). Пунктом 2 статьи 1 Закона № 244-ФЗ установлено, что действие настоящего Федерального закона не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей, а также на деятельность бирж.
 
    Согласно пункту 1 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
 
    Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную (часть 2 статьи 3 Закона № 138-ФЗ). Бестиражная лотерея – лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.
 
    В силу пунктов 1 и 2 статьи 3 Закона № 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:
 
    - лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;
 
    - лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).
 
    Из материалов дела следует, что организатором всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Щит Отечества» и «Фермер» является ООО «Консалтинговая фирма АМ»,  которой получены соответствующие разрешения.
 
    Осуществление функций Оператора производит ОО «РусЛото» в соответствии с договорами от 21.05.2009, заключенными с Организатором: № РЛ5 (в отношении лотереи «Студенческий билет»), № РЛ6 (в отношении лотереи «Фермер»), № РЛ7 (в отношении лотереи «Щит Отечества»).
 
    На основании заключенного с ООО «РусЛото» договора № РЛ 87 от 01.03.2010 на распространение лотереи, Общество осуществляет деятельность по осуществлению мероприятий по проведению вышеуказанных лотерей, с использованием электромеханического оборудования, которое арендует у                        ООО «Стадион».
 
    Изготовителем лотерейных квитанций является ООО «Инновационные лотерейные системы».
 
    Вывод Инспекции о том, что проведение Обществом лотерей не соответствует утвержденным условиям их проведения, а также Закону № 138-ФЗ сделан на основании того, что выдаваемая лотерейная квитанция не является лотерейным билетом, поскольку не соответствует Приказу Минфина РФ от 11.08.2005 № 104н «О критериях отнесения товаров к категории защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг»; лотерейные билеты не применяются; возможность стать участником лотерей обусловлена внесением наличных денежных средств; выплата выигрыша осуществляется на месте непосредственно сотрудниками Общества.
 
    Однако следует учитывать, что вышеуказанный приказ Минфина РФ применим только  к категории лотерейных билетов. Требования к квитанциям, другим документам или иным способам оформления договора между участниками, предусмотренные пунктом 1 статьи 2 Закона № 138-ФЗ, не определены и устанавливаются в соответствии с указанной нормой условиями лотереи.
 
    В соответствии с Условиями проведения лотерей (условия вышеуказанных лотерей, проводимых Обществом, аналогичны) факт внесения денежных средств за участие в проведении лотереи подтверждается квитанцией (пункт 7.1), форма которой утверждена в Приложении № 2 к Условиям проведений лотерей. В соответствии с указанным пунктом на квитанцию нанесены скрытые цифровые значения, на которых зашифрована информация об игровой зоне квитанции. Квитанция является документом, подтверждающим факт внесения Участником денежных средств за участие в Лотерее и предоставляющим право на участие в Лотерее и розыгрыше призового фонда.
 
    Как следует из условий проведений лотерей, изготовление квитанций осуществляется выпусками по образцам, утвержденным Организатором с помощью специализированного программного обеспечения, обеспечивающего закладку выигрышей случайным образом, программную защиту от процедур и алгоритмов, позволяющих предопределить или изменить результат проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша.
 
    Для участия в Лотерее Участнику выдается специальная идентификационная карта Участника Лотереи, позволяющая вести учет предоставленных Участнику квитанций, набранных им выигрышей, количества открытых игровых окон и аккумулировать иную необходимую информацию об участии в Лотерее. Данная карта подлежит возврату по окончании участия в Лотерее.
 
    До начала розыгрыша Участник помещает карту в считыватель оборудования, в котором происходит идентификация Участника. Далее оборудование запрашивает Базу данных выпущенных лотерейных квитанций Организатора лотереи и по требованию Участника отображает на экране игровую зону, соответствующую предоставленной Участнику квитанции.
 
    Участник, воздействуя на панель управления терминала, производит открытие игровых окон, выявление скрытых числовых значений, а нажатием соответствующей кнопки принимает решение о прекращении участия в Лотерее.
 
    Для получения квитанции и выигрыша Участник должен обратиться в кассу клуба и предъявить свою карту Участника.
 
    Довод Инспекции о том, что проведение лотерей не соответствует заявленным условиям, не обоснован. Более того, установление соответствия (несоответствия) проводимой лотереи условиям ее проведения, а равно Закону № 138-ФЗ, само по себе не свидетельствует об осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без разрешения.
 
    При выявлении нарушений при проведении негосударственной лотереи территориальные налоговые органы вправе обратиться в суд с заявлением об отзыве выданного разрешения на проведение лотереи в случае, если такие нарушения соответствуют подпунктам 1, 2, 3 пункта 8 Правил проведения негосударственной лотереи, утвержденных приказом Минфина РФ от 09.08.2004 № 66н, либо в случае неоднократного или грубого невыполнения организатором лотереи требований ранее вынесенного территориальным налоговым органом предписания об устранении нарушений.
 
    В соответствии с положениями статьи 4 Закона № 244-ФЗ азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключённое двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка – денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрыш – денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Согласно пунктам 1, 2, 8 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея – это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи; выигрыш – часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику  лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи; проведение лотереи – это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
 
    Инспекцией не представлено достаточных доказательств того, что проводимая Обществом с использованием электронно-механического оборудования лотерея содержит признаки азартной игры с использованием игрового оборудования.
 
    В соответствии с частями 1, 2, 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных названным Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
 
    Статьей 9 Закона № 244-ФЗ  предусмотрено создание на территории Российской Федерации четырех игорных зон на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Канининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (данная игорная зона включает в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации).
 
    Согласно части 1 статьи 16 Закона № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 -5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 названного Закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
 
    На территории Мурманской области игорные зоны и органы управления игорной зоной не создаются.
 
    Таким образом, из приведенных норм следует, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в Мурманской области (вне игорной зоны) после 01.01.2007 не может быть выдано в связи с запрещением этой деятельности на указанной территории.
 
    Поскольку в данном случае разрешение на осуществление деятельности по организации проведению азартных игр в Мурманской области (вне игорной зоны) не предусмотрено, то состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, в действиях Общества отсутствует.
 
    КоАП РФ не содержит нормы об ответственности за нарушение запрета на осуществление такой деятельности вне игровых зон.
 
    При указанных обстоятельствах, правовых оснований для принятия решения о привлечении ООО «УК «Лучший дом» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, у суда не имеется.
 
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Мурманской области
 
 
    Р Е Ш И Л :
 
 
    В удовлетворении требования Инспекции Федеральной налоговой службы по                  г. Мурманску о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «УК «Лучший дом», находящегося по адресу: г. Мурманск, ул. К.Маркса, д. 35 кв. 58, к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.
 
 
    Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.
 
 
 
    Судья                                                                                              Беляева Л.Е.