Решение от 20 апреля 2009 года №А36-838/2009

Арбитражный суд Липецкой области
 
398019, г. Липецк, ул. Скороходова, 2
 
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
    г.  Липецк                                                                Дело №  А 36-838/2009
 
    «20» апреля 2009 г.
 
    Резолютивная часть решения объявлена   15.04.2009 г.
 
    Решение в полном объеме изготовлено     20.04.2009 г.
 
 
Арбитражный суд Липецкой области в составе судьи Захаровой Е.И.,
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Канаевой А.В.,
 
    рассмотрев в судебном заседании заявление Открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания» , г.Липецк
 
    административный орган :  Управление Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области, г.Липецк
 
    заинтересованное лицо :
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Энергосбытовая компания особой экономической зоны Липецк», г. Липецк
 
    о признании незаконным и отмене полностью постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области о наложении штрафа по делу об административном правонарушении               № 02-Т-09 от 24.02.2009 г. (исх.№ 572 от 25.02.2009 г.),
 
    при участии в судебном заседании
 
    от заявителя :  Коновалова А.Н. – начальника юридического отдела (доверенность № 258/08 от 24.11.2008 г.), Васильева Р.С. – начальника отдела оптимизации закупок энергии (доверенность № 271/08 от 17.12.2008 г.),
 
    от административного органа: Жданова Г.И. – начальника отдела естественных монополий, ЖКХ и социальной сферы (доверенность № 10 от 20.01.2009 г.), Гребенщикова М.А. – государственного инспектора отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы (доверенность № 25 от 17.03.2009 г.),
 
    от заинтересованного лица : Андреева А.В. – генерального директора (решение единственного учредителя № 1 от 28.09.2007 г., паспорт 42 02 404150, выдан 22.03.2002 г. Октябрьским ОМ УВД г.Липецка), Бурлаковой Л.А. – представителя (доверенность от 06.04.2009 г.),
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Заявитель, Открытое акционерное общество «Липецкая энергосбытовая компания» (далее – ОАО «ЛЭСК», общество), обратился в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании незаконным и отмене полностью постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-Т-09 от 24.02.2009 г. (исх.       № 572 от 25.02.2009 г.) (т.1, л.д.3-11).
 
    В судебном заседании представитель ОАО «ЛЭСК» поддержал вышеуказанные требования, пояснив о том, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ, поскольку последнее не занимает доминирующего положения на оптовом рынке электрической энергии и мощности. По мнению заявителя, ОАО «ЛЭСК» не препятствовало ООО «ЭСК особой экономической зоны Липецк» в получении статуса субъекта оптового рынка, поскольку, не согласовывая представленный последним Перечень средств измерений без одновременного предоставления соглашения об информационном обмене, общество действовало строго в соответствии с п.6.7 «Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности». Кроме того, вышеуказанные действия общества никак не могли нарушить права заинтересованного лица, поскольку в случае невозможности согласования Перечня со смежными субъектами, претендент на получение статуса субъекта оптового рынка, вправе был самостоятельно представить администратору имеющиеся у него Перечни средств измерений, являющиеся приложением к договору о присоединении. Более того, на момент составления протокола об административном правонарушении ООО «ЭСК особой экономической зоны Липецк» статус субъекта оптового рынка был получен. По мнению заявителя, самостоятельным основанием для признания оспариваемого постановления незаконным и его отмены является исчисление административного штрафа, исходя из суммы выручки, полученной на розничным рынке электрической энергии (т.1, л.д.3-11,97-99; т.3,л.д.121,122; т.4, л.д.44,56-58).
 
    Представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области (далее - Липецкое УФАС России, Управление, административный орган) требования, изложенные в заявлении, не признали, пояснив о том, что в рамках рассмотренного антимонопольного дела, возбужденного по заявлению ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк», было установлено в действиях ОАО «ЛЭСК» наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на розничном рынке электрической энергии путем уклонения от подписания Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» - ОАО «ЛЭСК» и запросе дополнительных документов при согласовании средств измерений, не предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, что повлекло за собой невозможность выхода ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» на оптовый рынок электрической энергии в 2009 г. По мнению Липецкого УФАС России, порядок привлечения заявителя к административной ответственности административным органом был соблюден, расчет административного штрафа произведен верно по данным бухгалтерского учета, представленным обществом в ходе рассмотрения административного дела (т.1, л.д.43-50; т.2, л.д.89-97; т.4,л.д.56-58)
 
    Представители Общества с ограниченной ответственностью «Энергосбытовая компания особой экономической зоны Липецк» (далее ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк») в судебном заседании поддержали позицию административного органа, пояснив о том, что ОАО «ЛЭСК» является единственным хозяйствующим субъектом, у которого  ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» закупает электроэнергию для последующей перепродажи, и выход последнего на оптовый рынок электроэнергии означает для заявителя потерю крупнейшего клиента, чему он препятствует, не исполняя в установленные сроки обязанности, предписанные законодательством об электроэнергетике. При этом, в случае неполучения ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» статуса субъекта оптового рынка оно лишается возможности самостоятельно покупать электроэнергию на оптовом рынке по более низким ценам, нежели у гарантирующего поставщика, тем самым не имея возможности для перспективы развития своей деятельности на розничном рынке, утрачивает привлекательность для потребителей, поскольку не может предложить им электроэнергию по более низкой цене. Препятствуя выходу  ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» на оптовый рынок, ОАО «ЛЭСК», тем самым устраняет конкуренцию на розничном рынке и вынуждает заинтересованное лицо покупать электрическую энергию исключительно у него по более высокой цене. Несмотря на то, что ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» получило 29.01.2009 г. статус субъекта оптового рынка, энергосбытовая компания  была лишена возможности участвовать в купле-продаже электрической энергии на оптовом рынке в 2009 г., так как она не попала в сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии в рамках ЕЭС России по субъектам РФ. По мнению представителей общества, несвоевременное включение ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» в Реестр субъектов оптового рынка обусловлено именно незаконными действиями ОАО «ЛЭСК», которые были направлены на вытеснение ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» с розничного рынка электрической энергии, ограничение и устранение конкуренции на розничном рынке торговли электрической энергией на территории Липецкой области (т.3, л.д.133-141; т.4, л.д.49,50,56-58). 
 
    В ходе судебного разбирательства представитель ОАО «ЛЭСК» обратился к суду с ходатайством о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области (т.2, л.д.86,87).
 
    Представители административного органа и заинтересованного лица на вышеуказанное ходатайство возразили, указав на то, что принятым по делу судебным актом не будут затронуты права и законные интересы Управления (т.4,л.д.56-58).
 
    Выслушав мнения лиц, участвующих в деле, изучив представленные материалы, суд установил следующее.
 
    В соответствии с ч.1 ст.207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях (далее в параграфе 2 главы 25 настоящего Кодекса - административные органы), о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.
 
    Согласно ч.1 ст.51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права и обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле по ходатайству стороны или по инициативе суда.
 
    Принимая во внимание, что предметом заявления является постановление о привлечении к административной ответственности непосредственно заявителя, основанием – отсутствие в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ,  следует признать, что принятый по делу судебный акт не повлияет на права и обязанности Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области по отношению к ОАО «ЛЭСК» и к Липецкому УФАС России, в связи с этим полагает необходимым ходатайство отклонить, продолжить судебное разбирательство.
 
    В соответствии со ст.163 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 10 часов 20 минут 15 апреля 2009 г. (т.4, л.д.56-58).
 
    Выслушав мнения лиц, участвующих в деле, изучив представленные материалы, суд установил следующее.
 
    В соответствии с ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
 
    При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (ч.7 ст.210 АПК РФ).
 
    Согласно свидетельства серии 48 № 000309887 Открытое акционерное общество «Липецкая энергосбытовая компания» зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем 11.01.2005 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о его создании путем реорганизации в форме выделения за основным государственным регистрационным номером 1054800190037 (т.1, л.д.30).
 
    6 февраля 2009 г. государственным инспектором отдела естественных монополий, ЖКХ и социальной сферы Гребенщиковым  М.А. в отношении ОАО «ЛЭСК» был составлен протокол об административном правонарушении № 02-Т-09, который зафиксировал факт совершения обществом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением, выразившихся в необоснованном уклонении от подписания Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» - ОАО «ЛЭСК» и запросе дополнительных документов при согласовании Перечня средств измерений, не предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора  торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, результатом которых явилось создание препятствий к выходу в 2009 г. на оптовый рынок электрической энергии ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» (т.1, л.д.35-39,68-72).
 
    24 февраля 2009 г. руководителем Управления Федеральной антимонопольной службы России по Липецкой области было вынесено постановление о наложении на ОАО «ЛЭСК» за совершение вышеуказанного нарушения административного штрафа в размере 1%  от суммы выручки ОАО «ЛЭСК» от реализации электрической энергии на территории Липецкой области в 2008 г., что составило 29 892 110 рублей (т.1, л.д.13-15, 76-78).  
 
    Судом установлено следующее.
 
    Согласно ч.1 ст.1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ) лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.
 
    В соответствии с ч.1 ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие                    (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
 
    В силу ст.2.10 КоАП РФ административной ответственности подлежат юридические лица за совершение административных правонарушений в случаях, предусмотренных статьями раздела II настоящего Кодекса или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Согласно ст.14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).
 
    В соответствии с п.13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 г. № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» (далее Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 г. № 30) арбитражным судам при рассмотрении дел, связанных с нарушениями антимонопольного законодательства, выражающимися в злоупотреблении хозяйствующим субъектом доминирующим положением, надлежит учитывать следующее.
 
    Условия признания лица занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара (ограниченного в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе территориальными пределами) определяются статьей 5 Закона.
 
    Установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.
 
    Согласно ч.ч.1,2 ст.5 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г.       № 135-ФЗ, в редакции Федеральных законов от 01.12.2007 № 318-ФЗ, от 29.04.2008 № 58-ФЗ, от 30.06.2008 г. № 108-ФЗ, от 08.11.2008 № 195-ФЗ (далее ФЗ «О защите конкуренции») доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) :
 
    1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
 
    2) для которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйственного субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительно размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
 
    Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает тридцать пять процентов, за исключением указанных в частях 3 и 6 настоящей статьи случаев.
 
    В силу п.8 ч.1 ст.23 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - реестр).
 
    Согласно п.3.6.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного Приказом ФАС России от 17.01.2007 г. № 5, зарегистрированном в Минюсте РФ 23.05.2007 г. № 9541, определение признаков наличия доминирующего положения  не требуется для хозяйствующих субъектов, включенных в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более  тридцати пяти процентов, с долей более пятидесяти процентов и доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого они были включены в реестр.
 
    Как следует из оспариваемого постановления, приказом Липецкого УФАС России от 07.09.2005 г. № 97 ОАО «ЛЭСК» было включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, на рынке поставки электрической энергии в географических границах Липецкой области с долей более 65% (т.1, л.д.13-15,76-78).
 
    Постановлением РЭК Липецкой области от 29.09.2006 г. № 34/6  к зоне деятельности гарантирующего поставщика ОАО «ЛЭСК» была отнесена вся территория Липецкой области, за исключением части территории г.Липецка и Липецкого района, находящейся в зоне деятельности гарантирующего поставщика ООО «ГЭСК» (т.1, л.д.16)
 
    Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание ч.1 ст.5 ФЗ «О защите конкуренции», следует признать положение ОАО «ЛЭСК» на рынке поставки электрической энергии в границах Липецкой области доминирующим.
 
    В соответствии с ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
 
    В соответствии с п.4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 г. № 30 суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
 
    Согласно п.п.4,7 ст.4 ФЗ «О защите конкуренции» под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее определенный товар) в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
 
    Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором  самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.
 
    Из материалов  административного дела усматривается,  что ОАО «ЛЭСК», являясь гарантирующим поставщиком,имеет статус субъекта оптового рынка, занимает доминирующее положение на рынке поставки электрической энергии в границах Липецкой области, продает ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» электрическую энергию по договору энергоснабжения от 27.12.2007 г. для последующей перепродажи иным потребителям  (т.1, л.д.80,81,105-107; т.4, л.д.9).
 
    При таких обстоятельствах, следует признать, что вышеуказанные лица являются  субъектами  розничного рынка электрической энергии и потенциальными конкурентами на данном рынке.
 
    Довод заявителя о том, что антимонопольным органом  при квалификации действий общества по ст.14.31 КоАП РФ, необходимо было установить наличие доминирующего положения на оптовом рынке электрической энергии, не может быть принят судом во внимание, поскольку целью заинтересованного лица при получении статуса субъекта оптового рынка являлась возможность осуществления деятельности на розничном рынке электрической энергии.    
 
    Как следует из материалов дела, в связи с необходимостью получения статуса субъекта оптового рынка электрической энергии ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» обратилось к заявителю с письмом № 109 от 25.07.2008 г., в котором просило согласовать Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении  ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» - ОАО «ЛЭСК» (далее Перечень средств измерений) (т.3, л.д.53-55).
 
    Письмом за № 06-4703 от 25.08.2008 г. заявитель отказал ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк»  в согласовании Перечня средств измерений, сославшись на отсутствие у заинтересованного лица статуса субъекта оптового рынка, подписанного договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и на несоответствие АИИС КУЭ ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» требованиям оптового рынка, при этом ОАО «ЛЭСК» затребовало у ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» предоставления полного комплекта документов, предусмотренных Приложением № 1 к Договору присоединения (т.3, л.д.56-58).
 
    28.10.2008 г. заинтересованное лицо вновь направило заявителю Перечень средств измерения и просило в срок до 05.11.2008 г. его согласовать (т.3, л.д.59-63).
 
    26.11.2008 г. обществом был получен ответ, в котором ОАО «ЛЭСК» для проведения дополнительного анализа потребовало представить список юридических лиц, подтвержденный договорами энергоснабжения, интересы которых ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» намерено представлять на оптовом рынке электрической энергии, а также направить полный пакет документов, соответствующий Приложению № 1 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка (т.3, л.д.64).
 
    Расценив данный ответ, как необоснованный и направленный на создание препятствий к допуску на оптовый рынок электрической энергии, ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» письмом от 01.12.2008 г. просило вернуть ОАО «ЛЭСК» несогласованные подлинники Перечней средств измерений для дальнейшего направления материалов в антимонопольный орган, указав на то, что заявитель располагает копиями всех договоров энергоснабжения, заключенными с потребителями ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» (т.3, л.д.65-67).
 
    15.12.2008 г. письмом за № 06-9276 ОАО «ЛЭСК» согласовало Перечень средств измерений и предложило  ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» рассмотреть вопрос о разделении объема поставки электрической энергии и мощности для ООО «ЧСЗ-Липецк» между ОАО «ЛЭСК» и ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» (т.3, л.д.68).
 
    Вышеуказанные действия заявителя не могут быть признаны судом соответствующими требованиям антимонопольного законодательства по следующим основаниям.
 
    Согласно ч.2 ст.30 Федерального закона Российской Федерации «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ,  в редакции Федеральных законов по состоянию на 14.07.2008 г. (далее ФЗ «Об электроэнергетике»), основным принципом организации оптового рынка является свободный недискриминационный доступ к участию в оптовом рынке для всех продавцов и покупателей электрической энергии, соблюдающих установленные Правительством Российской Федерации правила оптового рынка и удовлетворяющих требованиям в отношении субъектов оптового рынка, установленным статьей 35 названного Закона.
 
    В соответствии с ч.ч.1,3,4 ст.35 ФЗ «Об электроэнергетике» порядок получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка, участника обращения электрической энергии на оптовом рынке представляет собой совершение им всех установленных процедур, необходимых для начала работы на оптовом рынке, в том числе проведение мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка, проведение иных мероприятий, предусмотренных правилами оптового рынка, вступление в члены совета рынка и подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.
 
    Порядок получения статуса субъекта оптового рынка, участника оборота электрической энергии на оптовом рынке и порядок заключения обязательных договоров субъектом оптового рынка устанавливаются правилами оптового рынка. Условия получения статуса субъекта оптового рынка, устанавливаемые указанными правилами, не могут быть различными для юридических лиц, осуществляющих одни и те же виды деятельности.
 
    Исчерпывающий перечень мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка, участника оборота электрической энергии, устанавливается правилами оптового рынка. Согласно п.п. «б» п.16 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 г. № 643, в редакции Постановлений Правительства РФ по состоянию на 28.06.2008 г. (далее «Правила оптового рынка…»), для получения статуса субъекта оптового рынка и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки предъявляются следующие требования, в том числе выполнение  требований технического характера, установленных нормативными правовыми актами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка : обеспечение сбора, обработки и передачи участникам оптового рынка организации коммерческой инфраструктуры данных коммерческого учета, полученных с помощью средств измерений (в том числе принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным настоящими Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке.
 
    Пунктом 17 вышеуказанных «Правил оптового рынка…» предусмотрено, что организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 настоящих Правил, и согласовавшие с системным администратором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.
 
    Таким образом, для получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка ему необходимо получить доступ к услугам администратора, который в дальнейшем включает заинтересованное лицо в Реестр субъектов оптового рынка.
 
    В соответствии с п.п.6,7 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861, в редакции Постановления Правительства РФ от 21.03.2007 № 168 (далее «Правила недискриминационного доступа…»), юридическое лицо, желающее получить доступ к услугам администратора (далее заявитель), подает заявление об этом и представляет администратору комплект документов, перечисленных в п.п. «а»-«о» п.6 Правил.
 
    Кроме того, в целях получения сбалансированных данных о фактическом производстве (потреблении) электрической энергии на оптовом рынке электрической энергии (мощности) с учетом потерь, а также проведения финансовых расчетов на оптовом рынке электрической энергии (мощности) заявитель также предоставляет администратору по форме, утвержденной администратором, документы, подтверждающие :                    а) обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности); б) наличие согласованного со смежными субъектами оптового рынка перечня средств измерений для коммерческого учета электрической энергии (мощности) и согласованный с системным оператором способов формирования оперативной информации.
 
    Согласно п.8 «Правил недискриминационного доступа…» в целях получения данных о фактическом производстве и потреблении энергии, а также проведения расчетов на оптовом рынке электрической энергии (мощности) заявитель представляет документы, свидетельствующие о соответствии системы коммерческого учета обязательным техническим требованиям и условиям договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, в порядке, установленном администратором.
 
    Смежные с заявителем субъекты оптового рынка в течение 30 дней со дня получения указанных документов обязаны обеспечить согласование с ним документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.
 
    Анализируя в совокупности вышеприведенные положения законодательства об электроэнергетике, следует признать, что  согласование заинтересованным лицом с ОАО «ЛЭСК» Перечня средств измерений для коммерческого учета обусловлено не только обязанностью ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк», как юридического лица, претендующего на получение статуса субъекта оптового рынка, представить указанный документ для получения доступа к услугам администратора, но и обязанностью ОАО «ЛЭСК» обеспечить такое согласование в непродолжительный и разумный срок.
 
    Ссылка заявителя на п.6.7 Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности (приложение № 11 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка), как основания правомерности требований общества о согласовании Перечня средств измерений для коммерческого учета одновременно с соглашением об информационном обмене, не может быть принята судом во внимание, поскольку в соответствии с общими положениями указанного Регламента его действие распространяется на участников оптового рынка, ФСК, СО и КО и регулирует их взаимодействие при сборе, обработке и передаче данных коммерческого учета для проведения расчетов на оптовом рынке (т.1, л.д.108-131).
 
    Между тем, как следует из материалов дела, на момент направления заинтересованным лицом Перечня средств измерений, последнее не обладало статусом участника оптового рынка.
 
    Довод заявителя о том, что  ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк»  в соответствии с Приложением № 1  к «Положению о порядке получения статуса  субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка» для получения статуса субъекта оптового рынка вправе было в случае невозможности согласования со смежным субъектом самостоятельно представить администратору Перечень средств измерений, являющийся приложением к договору, в соответствии с которым заявитель, либо лицо, в интересах которого заявитель намерен приобретать электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, приобретает электрическую энергию (мощность) на розничном рынке, не может быть принят судом во внимание по следующим основаниям.
 
    Как следует из вышеприведенных норм, непосредственное представление Перечня средств измерений имеет место в случае невозможности его согласования со смежным субъектом по объективным причинам.
 
    В ходе судебного разбирательства заявителем доказательств объективной невозможности согласования Перечня средств измерений представлено не было.
 
    Более того, в ответах на обращения ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» заявитель постоянно запрашивал дополнительные документы, тем самым предполагая возможность согласования с заинтересованным лицом Перечня средств измерений (т.3, л.д.56-64).
 
    Что же касается довода ОАО «ЛЭСК» о том, что вышеуказанные действия не привели к нарушению прав заинтересованного лица, поскольку оно получило статус субъекта оптового рынка, не принимаются судом во внимание в  связи со следующим.
 
    Согласно выписки из протокола заседания Комиссии  при Наблюдательном совете НП «Совет рынка» по рассмотрению обращений (жалоб) на действия (бездействие) субъектов электроэнергетики, препятствующие доступу на оптовый рынок электроэнергии от 25.12.2008 г., действия (бездействие) ОАО «ЛЭСК», выразившиеся в уклонении от согласования Перечня средств измерений признаны не соответствующими Правилам оптового  рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, препятствующими доступу ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» на оптовый рынок электрической энергии (мощности) (т.3, л.д.24-27).
 
    В ходе судебного разбирательства заявителем не были представлены доказательства, подтверждающие признание  в судебном порядке решения Комиссии незаконным.
 
    Кроме того, в соответствии с п.5 Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы по субъектам РФ, утвержденного Приказом Федеральной службы по тарифам от 04.09.2007 г. № 225-э/4, сводный прогнозный баланс может корректироваться  Федеральной службой по тарифам до 1 декабря года, предшествующего периоду регулирования. В связи с этим, согласование ОАО «ЛЭСК» Перечня средств измерений 15.12.2008 г. с нарушением установленного 30-дневного срока, исключило возможность ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» выйти на оптовый рынок электрической энергии в 2009 г., так как объемы необходимой обществу электрической энергии не были включены в сводный прогнозный баланс.
 
    При таких обстоятельствах, следует признать, что действия ОАО «ЛЭСК» по уклонению согласования Перечня средств измерений, запросу дополнительных документов, не предусмотренных «Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода» и «Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора  торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг», привели кнесвоевременному получению заинтересованным лицом статуса субъекта оптового рынка и как следствие - вытеснение ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» с розничного рынка электрической энергии в 2009 г., ограничение и устранение конкуренции на указанном рынке в границах Липецкой области.
 
    В связи с вышеизложенным, суд приходит к выводу о наличии в действиях ОАО «ЛЭСК» состава административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ.  
 
    Право государственного инспектора отдела естественных монополий, ЖКХ и социальной сферыЛипецкого УФАС России на составление протокола об административном правонарушении предусмотрено ч.ч.1,4 ст.28.3 КоАП РФ, Положением  о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, п.1 Приказов ФАС России  от 19.11.2004 г. № 180 «О перечне должностных лиц территориальных органов Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), управомоченных составлять протокол об административном правонарушении», в редакции Приказов ФАС РФ от 15.12.2006 № 325, от 03.09.2007 г.№ 275, зарегистрированном Минюстом РФ 16.12.2004 № 6192, УФАС по Липецкой области от  23.01.2007 г. № 04  «О перечне должностных лиц Управления ФАС России по Липецкой области, уполномоченных составлять и подписывать протоколы об административных правонарушениях», в редакции Приказа Липецкого УФАС России от 30.01.2009 г. № 17 (т.1, л.д.79,83-96).
 
    Постановление о наложение штрафа по делу по делу об административном правонарушении № 02-Т-09 от 24.02.2009 г.   вынесено руководителем Липецкого УФАС России в соответствии со ст.23.48 КоАП РФ.
 
    Протокол об административном правонарушении и постановление о наложении штрафа были приняты в присутствии уполномоченного представителя ОАО «ЛЭСК» (т.1, л.д.31,68-72,76-78).
 
    Нарушений  прав заявителя при производстве  по делу об административном правонарушении, сроков, предусмотренных статьями 28.5 и 4.5 КоАП РФ, судом не установлено.
 
    При назначении  административного наказания заявителю административным органом были учтены характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность, штраф назначен в пределах минимальной санкции, предусмотренной ст.14.31 КоАП РФ, что не противоречит ч.3 ст.4.1 КоАП РФ (т.2, л.д.96-100).
 
    С учетом вышеизложенных обстоятельств, суд приходит к выводу о том, что требования заявителя о признании незаконным и отмене полностью вышеуказанного постановления являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.
 
    В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
    РЕШИЛ:
 
    Отказать Открытому акционерному обществу «Липецкая энергосбытовая компания» (свидетельство о государственной регистрации юридического лица серии 48 № 000309887 от 11.01.2005 г., ОГРН 1054800190037) в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене полностью постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-Т-09 от 24.02.2009 г. в размере 29 892 110 рублей.
 
 
    Решение суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия и может быть обжаловано в указанный срок в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, расположенный в г.Воронеже, через Арбитражный суд Липецкой области.
 
 
Дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.
 
    С у д ь я                                                                      Е.И.Захарова